Unidad 20: LA ANTIJURICIDAD

Concepto.
Cualquier accin u omisin que cause un dao a otro es antijurdica sino
esta justificada.
Art 1717 CCyCN.

La Antijuricidad Formal.
(Pizarro y Vallespinos) Una accin es formalmente antijurdica en tanto y en
cuanto contrara una prohibicin jurdica de hacer u omitir formalmente
dispuesta por la ley. Es el criterio reconocido por los arts: 1717, 1718, 1719,
1720 CCyCN:
ARTICULO 1717.- Antijuridicidad. Cualquier accin u omisin que causa un
dao a otro es antijurdica si no est justificada.
ARTICULO 1718.- Legtima defensa, estado de necesidad y ejercicio
regular de un derecho. Est justificado el hecho que causa un dao:
a) en ejercicio regular de un derecho;
b) en legtima defensa propia o de terceros, por un medio racionalmente
proporcionado, frente a una agresin actual o inminente, ilcita y no
provocada; el tercero que no fue agresor ilegtimo y sufre daos como
consecuencia de un hecho realizado en legtima defensa tiene derecho a
obtener una reparacin plena;
c) para evitar un mal, actual o inminente, de otro modo inevitable, que
amenaza al agente o a un tercero, si el peligro no se origina en un hecho suyo;
el hecho se halla justificado nicamente si el mal que se evita es mayor que el
que se causa. En este caso, el damnificado tiene derecho a ser indemnizado en
la medida en que el juez lo considere equitativo.
ARTICULO 1719.- Asuncin de riesgos. La exposicin voluntaria por parte de
la vctima a una situacin de peligro no justifica el hecho daoso ni exime de
responsabilidad a menos que, por las circunstancias del caso, ella pueda
calificarse como un hecho del damnificado que interrumpe total o parcialmente
el nexo causal.
Quien voluntariamente se expone a una situacin de peligro para salvar la
persona o los bienes de otro tiene derecho, en caso de resultar daado, a ser
indemnizado por quien cre la situacin de peligro, o por el beneficiado por el

acto de abnegacin. En este ltimo caso, la reparacin procede nicamente en

la medida del enriquecimiento por l obtenido.

ARTICULO 1720.- Consentimiento del damnificado. Sin perjuicio de

disposiciones especiales, el consentimiento libre e informado del damnificado,
en la medida en que no constituya una clusula abusiva, libera de la
responsabilidad por los daos derivados de la lesin de bienes disponibles.

La Antijuricidad Material.
(Pizarro y Vallespinos) Una accin es materialmente antijurdica cuando
contrara los principios fundamentales que hacen al orden pblico en sus
diferentes manifestaciones y alcances, como la moral y las buenas
costumbres. La conducta se vuelve contraria al derecho, aun cuando no
pueda ser alcanzada formalmente por el sistema de prohibiciones que
contempla el orden normativo. As, por ejemplo: el fraude a la ley, el abuso
de derecho, etc.

La Antijuricidad Subjetiva.
(Pizarro y Vallespinos) considera que el acto ilcito civil requiere de la
imputabilidad en la conducta del agente, es decir, halla su fundamento en
la culpa. Esta culpa no aparece tipificada, son los jueces los encargados de
juzgar de acuerdo con modelos de conductas por ellos construidos. Lo que
procede, afirman quienes siguen esta interpretacin, es preguntarse cul es
el tipo de ser humano y de conducta humana, que el juez debe tener en
cuenta como modelo de referencia. Luego de la ley 17.711 la idea de
antijuricidad se conjuga no ya con la culpabilidad, sino con el riesgo creado
o con la nocin de equidad.

La Antijuricidad Objetiva.
(Pizarro y Vallespinos) una conducta es objetivamente antijurdica cuando
lesiona un inters merecedor de tutela, y a la ves viola el deber genrico de
no causar dao a otro. Es decir, atiende exclusivamente al acto o hecho
(accin) y, en particular a su resultado, el dao causado, con total
prescindencia de las causas que lo motivaron (voluntariedad) y de sus
posibles efectos.

Funcin resarcitoria
La reparacin del dao en su funcin resarcitoria abarca una reparacin
sancionatoria (antijuricidad) y una reparacin distributiva (responsabilidad),

aunque el sentido reparado que asume la obligacin en uno y otro supuesto

es el mismo, ya que: es una persona distinta de la victima quien debe
soportar las consecuencias del dao.
El primer presupuesto de la funcin resarcitoria es la antijuricidad.
Por lo tanto, el DEBER DE REPARAR (art. 1716 CCyCN) es la violacin del
deber de no daar a otro, o el incumplimiento de una obligacion, da lugar a
la reparacin del dao causado.
Habr dao cuando se lesiona un derecho subjetivo o un inters no
reprochable por el ordenamiento jurdico, que tenga por objeto la persona,
el patrimonio, o un derecho de incidencia colectiva (art. 1737 CCyCN).
(dao como lesin)

Las causas de justificacin. Concepto.

(Alterini) hay ciertas circunstancias que justifican una conducta que, de no
haber mediado tales circunstancias, sera ilcita. Se trata de las
llamadas causas de justificacin que, por consiguiente, excluyen la ilicitud
de la conducta en el caso dado.
(Pizarro y Vallespinos) Las causas de justificacin enervan la antijuridicidad
de la conducta y, bajo ciertas circunstancias, pueden actuar como
eximentes de responsabilidad (v. gr., legtima defensa) o justificar una
reparacin de equidad, no plena o integral (v. gr., estado de necesidad).
Ellas son: el ejercicio regular de un derecho, el estado de necesidad, la
legtima defensa y el consentimiento del damnificado. Las causas de
justificacin difieren de las causas de inimputabilidad. En tanto aquellas
obstan a la antijuridicidad de la conducta, estas ltimas, sin provocar tal
efecto, excluyen la culpabilidad del agente, sea porque el sujeto obra sin
discernimiento (art. 261 CCyCN) o con error excusable (art. 260 CCyCN).
ARTCULO 260.- Acto voluntario. El acto voluntario es el ejecutado con
discernimiento, intencin y libertad, que se manifiesta por un hecho exterior.
ARTCULO 261.- Acto involuntario. Es involuntario por falta de discernimiento :

A. Ejercicio regular de un derecho.

(Alterini) La defensa de un derecho propio injustamente amenazado
constituye el ejercicio regular de un derecho (art.1718 CCyCN) de manera
que debe ser considerado una causa de justificacin en el rea del derecho
civil.

(Pizarro y Vallespinos) Conforme lo determinan los artculos:

ARTICULO 9.- Principio de buena fe. Los derechos deben ser ejercidos de
buena fe.
ARTICULO 10.- Abuso del derecho. El ejercicio regular de un derecho propio o
el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn
acto.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considera tal el que
contrara los fines del ordenamiento jurdico o el que excede los lmites
impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres.
El juez debe ordenar lo necesario para evitar los efectos del ejercicio abusivo o
de la situacin jurdica abusiva y, si correspondiere, procurar la reposicin al
estado de hecho anterior y fijar una indemnizacin.
ARTICULO 11.- Abuso de posicin dominante. Lo dispuesto en los artculos
9 y 10 se aplica cuando se abuse de una posicin dominante en el mercado,
sin perjuicio de las disposiciones especficas contempladas en leyes especiales.
ARTICULO 240.- Lmites al ejercicio de los derechos individuales sobre
los bienes. El ejercicio de los derechos individuales sobre los bienes
mencionados en las Secciones 1 y 2 debe ser compatible con los derechos de
incidencia colectiva. Debe conformarse a las normas del derecho
administrativo nacional y local dictadas en el inters pblico y no debe afectar
el funcionamiento ni la sustentabilidad de los ecosistemas de la flora, la fauna,
la biodiversidad, el agua, los valores culturales, el paisaje, entre otros, segn
los criterios previstos en la ley especial.

La nocin de ejercicio regular de un derecho (y la de abuso del derecho)

hace a la esencia de la relatividad de los mismos, que est insita en los que
reconoce nuestra Constitucin Nacional en su parte dogmtica. Slo a partir
de derechos relativos es posible predicar conductas abusivas. La relatividad
de los derechos (arts. 14,28 y concs., Const. Nacional) da base
constitucional a la teora del abuso del derecho, lo cual supone que stos
deben cumplir una funcin social y ejercerse dentro del marco
de convivencia y solidaridad. Los abusos o excesos que deriven de dicho
ejercicio, constituyen, adems, verdaderos actos ilcitos, aptos para generar
responsabilidad civil cuando causen daos a terceros.

B. Estado de necesidad.
Artculo 1718, inc c) CCyCN: para evitar un mal, actual o inminente, de otro
modo inevitable, que amenaza al agente o a un tercero, si el peligro no se

origina en un hecho suyo; el hecho se halla justificado nicamente si el mal

que se evita es mayor que el que se causa. En este caso, el damnificado tiene
derecho a ser indemnizado en la medida en que el juez lo considere equitativo.

C. Legitima defensa.
(Pizarro y Vallespinos) ARTICULO 2240.- Defensa extrajudicial. Nadie puede
mantener o recuperar la posesin o la tenencia de propia autoridad, excepto
cuando debe protegerse y repeler una agresin con el empleo de una fuerza
suficiente, en los casos en que los auxilios de la autoridad judicial o policial
llegaran demasiado tarde. El afectado debe recobrarla sin intervalo de tiempo
y sin exceder los lmites de la propia defensa. Esta proteccin contra toda
violencia puede tambin ser ejercida por los servidores de la posesin.
La legtima defensa requiere para su configuracin que medie:
a. una agresin ilegtima y que ella recaiga sobre la persona o bienes
materiales o morales de quien se defiende.
b. El ataque contra la persona o los bienes debe ser actual y no meramente
potencial;
c. se exige, adems, necesidad racional del medio utilizado para impedir o
rechazar la agresin, proporcionado con la gravedad de esta ltima.
d. Es menester, finalmente, que no haya mediado provocacin por parte de
quien se defiende.
De este modo, sera una causa de justificacin ya que: obra legtimamente,
quien causa un dao a un tercero, al defenderse de una agresin, en las
condiciones que determina la ley. Se advierte que la legtima defensa se
encuentra emparentada con el estado de necesidad, pero difiere de este
ltimo en que el que se defiende causa un dao a su agresor; en cambio,
en el estado de necesidad el perjuicio es soportado por una persona ajena
al hecho.

D. Consentimiento del damnificado.

(Pizarro y Vallespinos) El consentimiento del propio damnificado puede, en
ciertos casos, actuar como causa de justificacin, y determinar la no
resarcibilidad del dao causado.
ARTICULO 1720.- Consentimiento del damnificado. Sin perjuicio de
disposiciones especiales, el consentimiento libre e informado del damnificado,

en la medida en que no constituya una clusula abusiva, libera de la

responsabilidad por los daos derivados de la lesin de bienes disponibles.

En principio, el consentimiento del damnificado excluye la antijuridicidad de

la conducta del daador, salvo cuando ello sea contrario a la ley, a la moral,
a las buenas costumbres y al orden pblico. Conviene tener presente que el
campo de las limitaciones es muy amplo y lleva a proclamar un criterio
ciertamente restrictivo que pondere los intereses comprometidos, en
funcin de las circunstancias del caso. Para que esta limitacin opere es
indispensable que el consentimiento del titular del derecho sea inequvoco,
expreso o tcito. De all que no pueda ser deducido de la simple tolerancia
de la vctima ante indiscreciones anteriores. El consentimiento siempre es
revocable, sin perjuicio de la responsabilidad civil que tal circunstancia
pueda generar. (Alterini) Un Ej., es el caso del paciente que admite ser
operado (art.19 inc.3 ley 17.132) pues, caso contrario, el cirujano habra
cometido el delito de lesiones.

Resarcimientos de actos lcitos

Responsabilidad sin antijuricidad.

(Alterini)
El derecho ha extendido su proteccin al damnificado an en supuestos
donde el dao ha sido causado lcitamente, sin el requerimiento de la
antijuricidad como elemento o supuesto necesario de la responsabilidad
civil: ello atentara aparentemente contra lo dispuesto por los arts. 1717,
1718, 1719 y 1720 CCyCN.
Sin embargo, el CCyCN nos trae casos puntuales. As:

Casos: abre la posibilidad de resarcimiento

a. el dao necesario: es un dao que se causa ante el estado de
necesidad. Como por ejemplo, el caso de exploradores de cavernas.
Naturaleza jurdica del dao necesario:
-

Para algunos es un acto voluntario;

y para otros es un acto involuntario coaccionado por las
consecuencias (es el que toma nuestro CCyCN, tesis de Llambias);
sin embargo, hay quienes dicen que es un acto ilcito, donde habra
resarcimiento;
y otros dicen que constituye un acto licito, el dao estara justificado,
habiendo que establecer si hay o no resarcimiento.

Teora del acto EXTRA IURE: significa que se encuentra fuera del
alcance del derecho por el alcance de las circunstancias. Esto es, el
poder del Estado no llegaba hasta ese lugar, planteado en el caso
exploradores de cavernas.
Hay quienes piensan que es un dao inculpable, es decir, quien acta
lo hace sin culpa. Se habla de una inculpabilidad, existiendo ausencia
del factor subjetivo del delito (desaparicin de cuerpos).
Nuestro CCyCN trae una solucin en el art. 1718 inc C): donde el
damnificado ser indemnizado en tanto el juez lo considere
equitativo. Se trata de una indemnizacin acotada, en la que los
jueces reparan el dao de manera patrimonial.

b. El dao a un tercero en legitima defensa : la legitima defensa

propia o de un tercero, por un medio racionalmente proporcionado,
frente a una agresin actual o inminente, ilcita y no provocada; el
tercero que no fue agresor ilegitimo y sufre daos como
consecuencia de un hecho realizado en legitima defensa tiene
derecho a recibir una reparacin plena (art. 1718 inc. b)
CCyCN).
Quien voluntariamente se expone a una situacin de peligro para
salvar la persona o los bienes de otro tiene derecho, en caso de
resultar daado, a ser indemnizado por quien cre la situacin de
peligro, o por el beneficiado por el acto de abnegacin. En ste
ltimo caso, la reparacin procede nicamente en la medida del
enriquecimiento por l obtenido (1719 2 prrafo CCyCN).
Como por ejemplo: una persona que circulaba por la calle, evita
que secuestren a un nio que pasaba por ese lugar, evitando el ilcito
tomando un vehculo de un tercero. El automvil del tercero como
producto de un choque con un poste de luz explota. Por lo tanto, yo
debo responder por el dao que le ocasione a ese tercero, mas all
de que haya actuado en legitima defensa.
c. Acto de abnegacin: art. 1719 2 prrafo CCyCN.
Verbigracia: una persona socorre a varias mujeres en un incendio o
en una catstrofe, a causa de este hecho, el socorrista en el acto
auxiliar sufre un dao. La diferencia con la anterior es que aqu no
hay agresin de un acto externo, como en el caso del acto de
secuestro de un nio, por ejemplo.
CONSECUENCIA INDEMNIZATORIA: en el caso de resultar daado
por el acto de abnegacin, debe ser quien responda la persona que
salve:
por quien creo la situacin de peligro, corresponde
indemnizacin plena.

 el beneficiario del acto, responde solo por las reglas del

enriquecimiento sin causa.

d. Responsabilidad del Estado por actos ilcitos:

Son los casos en que el propio Estado produce actos lcitos. Sin
embargo, causan perjuicios a un tercero. Como por ejemplo: cortar
una calle frente a una estacin de servicio.