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1993
TITULO I
DE LA PERSONA Y DE LA SOCIEDAD
CAPITULO I
DERECHOS FUNDAMENTALES DE LA PERSONA
Artculo 1.- Defensa de la persona humana
Comentarios
1. Postulado: "tanto el sistema como el rgimen educativo son
descentralizados"
Esto quiere decir que la funcin del Estado se irradia a todos los rincones del
territorio nacional Adicionalmente, el rgimen de competencia no puede
centrarse en un solo lugar, por ejemplo, la capital del Estado, sino que se
DE LA FUNCION PBLICA
Artculo 39.- Funcionarios y trabajadores pblicos
Todos los funcionarios y trabajadores pblicos estn al servicio de la Nacin. El
Presidente de la Repblica tiene la ms alta jerarqua en el servicio a la Nacin
y, en ese orden, los representantes al Congreso, ministros de Estado, miembros
del Tribunal Constitucional y del Consejo de la Magistratura, los magistrados
supremos, el Fiscal de la Nacin y el Defensor del Pueblo, en igual categora; y
los representantes de organismos descentralizados y alcaldes, de acuerdo a
ley.
Comentarios
Empleado, funcionario, servidor o trabajador pblico
Al momento de la elaboracin de la Constitucin de 1993 se encontraba
vigente el Decreto Legislativo N 276 Y el Decreto Supremo N 005-90-PCM,
que regulan actualmente la carrera administrativa, en las que se define como
"servidor pblico" al ciudadano en ejercicio que presta servicio en la
Administracin Pblica, y "funcionario" a quien es elegido o designado para
desempear cargos del ms alto nivel en los Poderes Pblicos. As pues, tales
conceptos fueron formulados sobre la base de la Constitucin de 1979 y que
an comparte el propio Tribunal Constitucional, segn se advierte en una
sentencia del ao 2004. A decir de ello, existiendo un texto legal con
precisiones conceptuales en materia administrativa, el artculo constitucional
bajo comentario prefiri incorporar la nueva denominacin de "trabajadores".
Sin embargo, durante el debate de la ltima propuesta de reforma durante el
debate de la ltima propuesta de reforma constitucional en el ao 2003 en el
Congreso de la Repblica, se mantiene la estructura del artculo bajo
comentario, no obstante, se acord la sustitucin del trmino de "trabajadores"
por el de "servidores pblicos", atendiendo a que esta ltima terminologa se
avoca propiamente a la legislacin administrativa .
Artculo 40.- Carrera Administrativa
La ley regula el ingreso a la carrera administrativa, y los derechos, deberes y
responsabilidades de los servidores pblicos. No estn comprendidos en dicha
carrera los funcionarios que desempean cargos polticos o de confianza.
Ningn funcionario o servidor pblico puede desempear ms de un empleo o
cargo pblico remunerado, con excepcin de uno ms por funcin docente.
No estn comprendidos en la funcin pblica los trabajadores de las empresas
del Estado o de sociedades de economa mixta.
Es obligatoria la publicacin peridica en el diario oficial de los ingresos que,
por todo concepto, perciben los a altos funcionarios, y otros servidores pblicos
que seala la ley, en razn de sus cargos.
Comentarios
2. Relevancia constitucional de la nocin de carrera administrativa
Nuestra tradicin administrativa (Ley N 11377 Y Decreto Legislativo N 276)
se orient hacia el modelo cerrado de carrera administrativa, que consideraba
absolutamente a todos quienes se relacionaban con la administracin de
manera permanente a su servicio, de modo que quien ingresaba a la
Administracin Pblica lo haca para toda la vida, dentro de una carrera
administrativa que le programaba su progresin futura.
Si bien este modelo tena como ventajas inherentes, propiciar en todo el
personal a servicio del Estado una vocacin de servicio hacia el cumplimiento
de la labor encomendada, y favorecer la promocin social y superacin
acadmica de quienes no tuvieron la oportunidad de capacitarse por s
mismos, el modelo trajo consigo serios inconvenientes para la gestin pblica,
tales como: (i) La complicacin del sistema de administracin de recursos
humanos ya que debe realizar actividades de gestin de recursos humanos
(formulacin de documentos tcnicos de gestin: CAP, PAP, etc. para todo el
personal de la administracin pblica); (ii) Los sobrecostos que implican la
realizacin de procesos tcnicos de personal y de inversin para todo el
personal al servicio de la organizacin administrativa; (iii) La tendencia a la
burocratizacin ya que la estructura cerrada, y el sentido de estabilidad que
ella implica, propici en los funcionarios ausencia de competitividad,
aislacionismo respecto del pblico usuario, y surgimiento del sentimiento de
corporativismo.
Ahora bien, el desarrollo de la carrera administrativa se halla determinado
fundamentalmente por el derecho fundamental de acceso igualitario a los
cargos pblicos que ha sido acogido prcticamente en todas las declaraciones
internacionales de orden general y especfico sobre derechos humanos. En este
sentido, nos encontramos frente al reconocimiento de la existencia de un
derecho pblico subjetivo bien delimitado y justificado al empleo estatal, que
representa el reconocimiento que hace la Constitucin a los habitantes de
tener acceso igualitario en las oportunidades en que el Estado lo requiera de
acuerdo a las normas de desarrollo para mayor eficacia de las prestaciones y
mayor garanta para la idoneidad. Conforme a este derecho fundamental, el
diseo de cualquier regulacin sobre la carrera administrativa debe satisfacer
algunas exigencias esenciales para ser constitucionalmente aceptable:
La existencia del derecho de acceso igualitario a los cargos pblicos, limita la
discrecionalidad del detentador del poder pblico para elegir a quienes han de
ocupar cargos pblicos o Funciones en la Administracin (respecto a los
profesionales de la Administracin Pblica), y la discrecionalidad del legislador
ordinario para organizar el marco legal de los procesos de seleccin de
funcionarios y empleados pblicos (requisitos, condiciones de elegibilidad,
exigencias para las inscripciones, etc.).
El rgimen laboral del empleado pblico debe garantizar el acceso en
condiciones de igualdad a la funcin pblica, debiendo ser razonables y
objetivos los criterios y procedimientos para acceder a ella. Dentro de la
Comentarios:
La Contralora y el sistema de designacin del contralor
La Contralora General de la Repblica es definida por la Constitucin de 1993
como una entidad descentralizada de Derecho Pblico que goza de autonoma
conforme a su ley orgnica. Es el rgano superior del Sistema Nacional de
Control. Se le asigna como competencias constitucionales supervisar la
legalidad de la ejecucin del Presupuesto del Estado, de las operaciones de la
deuda pblica y de los actos de las instituciones sujetas a control. Su titular es
el Contralor General designado por el Congreso, a propuesta del Poder
Ejecutivo, por siete aos. Puede ser removido por el Congreso por falta grave.
En algunos pases de Amrica Latina, el Contralor General depende
directamente del Presidente (Bolivia) y en otros depende del Congreso o est
parlamento con tres o cuatro partidos como mximo. Dos de ellos con amplia I
representacin y otros dos para que moderen sus eventuales posturas
radicales.
Artculo 102.- Atribuciones del Congreso
Son atribuciones del Congreso:
1. Dar leyes y resoluciones legislativas, as como interpretar, modificar o
derogar las existentes.
2. Velar por el respeto de la Constitucin y de las leyes, y disponer lo
conveniente para hacer efectiva la responsabilidad de los infractores.
Comentarios
1. Dar leyes y resoluciones legislativas, as como interpretar,
modificar o derogar las existentes
Al Congreso se le ha identificado con la funcin legislativa en particular, a
tal punto que se le conoce como Poder Legislativo. Hoy en da es
reconocido, por tratadistas y por la doctrina, que las funciones bsicas del
Congreso son: legislar, fiscalizar y representar. La primera de ellas, legislar,
no es ya una exclusiva atribucin, puesto que actualmente no se puede
hablar de "un monopolio parlamentario de la emisin de normas jurdicas de
naturaleza legislativa, esto es, 'con fuerza de ley"', ya que esta facultad
puede ser ejercida -bajo determinados requisitos- por el Poder Ejecutivo, en
los casos de delegacin de facultades legislativas, y en los decretos de
urgencia.
Tambin legislan los gobiernos regionales, los gobiernos locales, los
organismos autnomos y otros. Incluso, se habla de una sobre regulacin en
muchas instancias. Sin embargo, la facultad normativa del Congreso es
fundamental en su actividad diaria, sea esta la dacin de leyes o de
resoluciones legislativas.
Del mismo modo, se establece las facultades de interpretar, modificar o
derogar las leyes existentes.
En tal sentido, el Congreso dicta leyes y ningn otro organismo puede
hacerlo sin estar autorizado. Dicta resoluciones legislativas que aprueban
tratados, y resoluciones legislativas del Congreso, que son normas con
rango de ley que modifican el Reglamento del Congreso, entre otros. La
facultad de interpretar, denominada interpretacin autntica, tiene por
objeto expresar el real significado de una norma expedida por el mismo
Congreso a travs de una ley interpretativa.
Respecto de la modificacin y derogacin de una ley, el Congreso est
facultado para efectuarlas por ser el que tuvo el poder originario para
dictarlas.
2. Velar por el respeto de la Constitucin y de las leyes, as como
disponer lo conveniente para hacer efectiva la responsabilidad
de los infractores
El Congreso, al representar a la poblacin en general, es titular de la
obligacin y el derecho de velar por el respeto de la Constitucin y de las
leyes, poniendo en prctica los mecanismos que la misma Carta Magna le
otorga, como son: expidiendo las leyes respectivas, solicitando informacin
a entidades pblicas, inhabilitando a malos funcionarios pblicos, entre
otros.
CAPITULO IV
PODER EJECUTIVO
Artculo 110.- El Presidente de la Repblica
El Presidente de la Repblica es el Jefe del Estado y personifica a la Nacin.
Para ser elegido Presidente de la Repblica se requiere ser peruano por
nacimiento, tener ms de treinta y cinco aos de edad al momento de la
postulacin y gozar del derecho de sufragio.
Comentario:
Los gobernantes cumplen su funcin a travs de procesos de decisin, los
mismos que terminan en acciones que afectan a toda la sociedad o en la
regulacin o coordinacin de las relaciones particulares.
Por su parte, los gobernados, a travs de su conducta, traducen -o no- el
reconocimiento o la aceptacin de los gobernantes, y les confieren -o
nolegitimidad en el ejercicio del poder. Asimismo, los gobernados participan de
diversos modos en los procesos de decisin o de gobierno
En ese sentido, el presidencialismo constituye una forma de gobierno o
rgimen poltico donde en estricto- el Presidente es, a la vez, Jefe de Estado y
Jefe de Gobierno en una Repblica.
Las repblicas latinoamericanas tomaron la institucin de la presidencia, de la
Constitucin de los Estados Unidos de Amrica. Todos los pases
latinoamericanos son presidencialistas.
Latinoamrica ide la figura del Presidente de la Repblica elegido por el
pueblo, con poderes propios, y con atribuciones esenciales, pero tambin con
limitaciones constitucionales.
Se puede decir que el Continente Americano ha inventado la figura del
Presidente.
La institucin presidencial, con facultades propias y extensas de gobierno
efectivo, se alimenta en nuestros pases en una fortsima tradicin y en hbitos
populares incoercibles.
El pueblo ve en el Presidente un indispensable contrapeso, no solo de la
ligereza y falta de meditacin de sus parlamentarios, sino de la tendencia de
estos a ceder ante la indebida presin de los intereses locales o privados.
Artculo 118.- Atribuciones del Presidente de la Repblica
Corresponde al Presidente de la Repblica:
1. Cumplir y hacer cumplir la Constitucin y los tratados, leyes y dems
disposiciones legales.
2. Representar al Estado, dentro y fuera de la Repblica.
3. Dirigir la poltica general del Gobierno.
Comentario
En el sistema constitucional existen dos formas bsicas de gobierno: el
rgimen parlamentario y el rgimen presidencial. En ambos regmenes las
funciones que corresponden a la Jefatura del Estado (representacin protocolar
del Estado) y a la Jefatura del Gobierno (direccin de la gestin de los asuntos
pblicos) son realizadas de diferentes maneras. En el rgimen parlamentario, la
Jefatura del Gobierno est cargo de un funcionario que, segn el pas de que se
trate, recibe distintas denominaciones (por ejemplo, Primer Ministro, Canciller o
Presidente del Gobierno), mientras que la Jefatura del Estado es asumida por
una persona distinta. En el rgimen presidencial, en cambio, tanto la Jefatura
del Estado como la Jefatura del Gobierno estn a cargo de una sola autoridad
que recibe el nombre de Presidente275. La Constitucin peruana de 1993 ha
asumido un rgimen semipresidencial, es decir una organizacin del ejercicio
del poder poltico que contiene los elementos fundamentales del rgimen
presidencial, pero acompaados por algunos mecanismos ajenos al mismo, que
pertenecen al rgimen parlamentario (por ejemplo, la censura de los ministros,
la interpelacin y la disolucin del Congreso).
Uno de los elementos centrales del rgimen presidencial, contenidos en la
Constitucin peruana vigente, es la atribucin al Presidente de la Repblica de
las funciones de Jefe de Estado y de Jefe de Gobierno. As, mientras el artculo
110 del texto constitucional establece que el Presidente de la Repblica es el
Jefe del Estado y personifica a la Nacin, el inciso 3 de su artculo 118 prescribe
que a esta autoridad le corresponde dirigir la poltica general del Gobierno.
El artculo 118 de la Constitucin -que es materia del presente comentario
contiene 24 incisos, en los cuales se mencionan distintas atribuciones
presidenciales, la mayor parte de ellas correspondientes a los dos mbitos
mencionados de las funciones del Presidente de la Repblica. As, en cuanto a
la Jefatura de Estado, en esta norma se reconoce al Presidente la atribucin de
representar al Estado dentro y fuera de la Repblica (inciso 2). En cuanto a la
Jefatura de Gobierno, en este artculo se establece que al Presidente de la
Repblica le corresponde dirigir la poltica general de Gobierno (inciso 3), velar
por el orden interno y la seguridad exterior de la Repblica (inciso 4).
CAPITULO V
DEL CONSEJO DE MINISTROS
como
CAPITULO VI
DE LAS RELACIONES CON EL PODER LEGISLATIVO
CAPITULO VIII
PODER JUDICIAL
Artculo 138.- Administracin de Justicia. Control difuso
CAPITULO IX
DEL CONSEJO NACIONAL DE LA MAGISTRATURA
Pues bien, las fases a), b) y d), corresponden al CNM. La c), como veremos, a la
Academia de la Magistratura. De este modo se ha consagrado en el Per un
sistema de ingreso a la judicatura exento de la intervencin tanto del Poder
Ejecutivo como del Legislativo, los que tampoco tienen presencia en la
conformacin orgnica del CNM (artculo 155).
Cuando la Constitucin precisa que el CNM es independiente, remarca su
principio de autonoma. Garca Toma lo precisa as: "En este sentido el CNM no
depende de ningn rgano de poder. Sus miembros, denominados consejeros,
no deben obediencia a ningn funcionario o autoridad que sea ajeno al propio
CNM. Sus decisiones solo se sujetan al mandato imperativo de la Constitucin
y a su ley orgnica (Ley N 26397)"
CAPITULO X
DEL MINISTERIO PBLICO