TITULO: EXCEPCIONES A LA REGLA DE EXCLUSIN DE LA

PRUEBA ILCITA EN EL PROCESO JUDICIAL PERUANO. A

PROPSITO DE LA PRUEBA ILCITA A FAVOR DEL IMPUTADO.

REALIDAD PROBLEMTICA
Con el devenir de los aos han incrementado los procesados
que en su defensa argumentan la utilizacin de una prueba
obtenida ilcitamente como vulneradora al debido proceso, con
lo cual se pretende su inutilizacin, apoyndose en las teoras
doctrinales que histricamente se han venido desarrollando
tanto en el Derecho Anglosajn como el Derecho Continental ,
se debe precisar que el Per por su historia presenta un sistema
de races del Civil Low y lo cual ser necesario para encontrar
posibles respuestas a los problemas procesales y sociales.
Precisamente la doctrina ha desarrollado posiciones a favor
de la no utilizacin de la prueba obtenida ilcitamente como una
forma de garantizar los derechos fundamentales de las
personas, as como de limitar y sancionar el aparato Policial,
como acontece en Estados Unidos.
El problema acontece cuando la doctrina y la sociedad no
condicen, porque existe un fervor social que clama justicia, y
que no logra entender porque no utilizar un medio de prueba
conocido para castigar un delito, clamando justicia.
As en el Per podemos sealar algunos ejemplos que
apuntaban a la exclusin de la prueba prohibida dentro de sus
procesos, empezaremos quiz por el ms emblemtico, Los
Vladivideos, donde el procesado Vladimiro Montesinos Torres,
quien tras el ttulo de Asesor Presidencial logr poner en

marcha

un

plan

para

junto

Alberto

Fujimori

Fujimori

perpetuarse en el poder y, de ese modo, continuar con la red de

corrupcin instaurada En esas circunstancias fue que se
descubri un video en el que se fue registrado el momento en el
que Montesinos entregaba al Ex Congresista Alberto Kouri
Boumachar una suma de dinero a cambio de pasarse a las filas
de oficialismo. Tras la difusin de dicho video, surgi la
necesidad de procesar y juzgar a los involucrados en tan
escandalosa red de corrupcin, para ello, necesariamente, se
tuvo que echar mano la coleccin de videos que Montesinos
haba mandado grabar y tena ocultos en su domicilio.
En ese contexto, Las personas que aparecan registradas en
los Vladivideos, cuestionaron los mismos, sosteniendo que
eran pruebas ilcitas porque: a) haban sido grabados sin su
autorizacin;

b)

se

haba

violado

su

derecho

las

comunicaciones; c) se haba vulnerado su derecho a la

intimidad; y, d) la diligencia que permiti su obtencin, no cont
con las garantas establecidas por ley; razones por las dicho
videos constituan prueba ilcita y no deban ser valorados en
proceso alguno. Sin embargo, pese tales cuestionamientos, en
el ao 2003 el Poder Judicial, dando valor probatorio a uno de
los

referidos

videos,

el

denominado

Vladivideo

Kouri

Montesino, conden a seis aos de pena privativa de libertar y

al pago de 500 mil nuevos soles al ex Congresista Alberto Kouri
por los delitos de Enriquecimiento Ilcito y Cohecho Pasivo
Propio en agravio del Estado.
As tambin judicialmente es conocido el Caso El Polo;
sucede que en el atentado terrorista de El Polo, suscitado el
20 de marzo del 2002, resultaron nueve muerto y cuarenta
heridos. Como consecuencia de dicho atentado, la Polica
Nacional efectu seguimientos a personas sospechosas de
haber participado en el mismo. As, se lleg a incursionar en el
domicilio de una sospechosa de nombre Giovanna Anaya

Salvarte, inmueble en el que luego de efectuar un registro

domiciliario,

hallaron

en

su

interior

material

subversivo

vinculado con el mencionado atentado.

En tales circunstancias, la defensa de la procesada cuestion
el acta de registro por considerar que se haba vulnerado el
derecho a la inviolabilidad de domicilio, toda vez que la referida
diligencia no cont con orden judicial y que al no haberse
presentado

ninguna

Constitucin

de

Poltica

las

del

excepciones
Per,

el

previstas

referido

en

registro

la
era

inconstitucional, y por ende, las fuentes de prueba all

obtenidas ilcitas.
Ante tal situacin, la Sala Penal Nacional en el Exp. N 2952002, consider que los materiales hallados durante la referida
diligencia

fueron

obtenidos

con

vulneracin

del

derecho

fundamental a la inviolabilidad del domicilio, es decir, fueron

obtenidos ilcitamente, pues en el acta en cuestin no constaba
que el registro se haya producido con el consentimiento de la
encausada y an cuando en la misma estuvo presente la
representante del Ministerio Pblico.
Consecuentemente, el Colegiado consider que las fuentes de
prueba recogidas en el acta de registro domiciliario practicada
en el interior de la vivienda de la referida, eran ilcitas y no
podan ser valoradas, debiendo, por tanto, ser absuelta la
acusada.
Por su parte, el Supremo Tribunal Peruano al absolver el recurso
impugnatorio planteado contra la sentencia antes mencionada
R.N.N 4826-2005, consider licitas las fuentes de pruebas
halladas durante la cuestionada diligencia, para ello, sostuvo
que el derecho a la Inviolabilidad de domicilio no es absoluto, y
para valorar el material subversivo descrito en la cuestionada
acta de registro domiciliario, el Colegiado recurri a la regla de
exclusin denominada teora de la Ponderacin de Intereses en
conflicto.

Por el contrario este ao en el mes de Setiembre, Tercera

Sala Penal Liquidadora de Lima, despus de ocho aos de
haberse

divulgado

un grupo

de

audios

en

los

que

se

evidenciaban supuestos actos de corrupcin en el marco de la

licitacin de lotes petroleros, los

Magistrados de dicha

sala resolvieron que dichas grabaciones son ilegales y tienen

la calificacin de prueba ilcita y que dichos audios no pueden
ser usados en el proceso judicial y algunos actos procesales que
se generaron a razn de esos audios estn siendo retirados
como elementos de prueba. Lo cual al ojo resulta en la
debilitacin del proceso, por ser de tan importancia referidos
audios.
En los primeros casos sealados se garantiz la realizacin
de la justicia y sancin de un acto ilcito, pero en el ltimo se
inutiliza este tipo de prueba por considerarla vulneradora de los
derechos fundamentales, por lo cual frente a esta realidad
social es necesario estudiar las excepciones a las reglas de
exclusin de la prueba prohibida, es decir aquellos caso en los
cuales es necesaria y licita su utilizacin. Tambin debe
analizarse la repercusin que generara la utilizacin de este
tipo de prueba en la defensa de un procesado, si es viable o no,
para

poder

despejar

posibles

incertidumbres

jurdicas

procesales.
EL PROBLEMA
Problema General Por qu y cules son las Excepciones a la
Regla de Exclusin de Prueba ilcita en el Proceso Judicial
Peruano?
Problemas especficos: Se puede utilizar una prueba
obtenida ilcitamente en los casos que pueda beneficiar al
Procesado?

JUSTIFICACION:
-

FCTICA: Porque en la prctica existen Fiscales que utilizan la

denominada prueba ilcita como pieza clave para sostener
una acusacin, en las cuales se podra poner en riesgo la
libertad

personal

de

los

investigados,

que

luego

de

considerarse por el Juzgador la inutilizacin de la prueba

prohibida se ha obtenido como resultado una vulneracin
efectiva de la libertad , como en el caso del investigado Rmulo
Len Alegra, por lo cual es necesario un estudio de esta teora
-

probatoria y cules son sus reglas de exclusin.

LEGAL: Existe una necesidad de mejorar la normatividad que
regula la prueba prohibida, las garantas procesales para los
investigados, as mismo los limites concretos y reales a esta. As
un desarrollo normativo en cuanto a la utilizacin de la prueba
prohibida por los acusados como parte del derecho a la

defensa.
TERICA: Porque existen discrepancias doctrinarias en torno a
la utilizacin de la prueba prohibida, unas a favor y otras en
contra, lo cual hace necesario un anlisis delas excepciones a la
regla de exclusin de la prueba ilcita en el proceso judicial
peruano y unificar las teora de la prueba en aras de la defensa
de los derechos fundamentales y el sistema judicial.

MARCO TEORICO:
-

DOCTRINA INTERNACIONAL

El tratadista Europeo BELLING Y FLORIAN citado por

EBERHARD STRUENSSE en su obra LA PRUEBA PROHIBIDA,
seala que el mencionado jurista :
ya haba estudiado el tema bajo el rotulo de
prohibiciones probatorias, las que no solo
estudian la prueba obtenida con violacin de las
reglas de obtencin de la prueba. Asimismo,
estudia los casos donde la obtencin de la prueba

es regular pero puede afectar otros intereses de

mucho valor1

As mismo la tratadista Brasilea ADA PELLEGRINI

GRINOVER en su difundido libro titulado PRUEBAS ILCITAS
EN MATERIA DE LECTURA DEL CURSO DE DERECHO
PROCESAL PENAL, LECTURAS Y JURISPRUDENCIAS precisa:
que la prueba ilcita se ubica jurdicamente, en
la investigacin respecto de la relacin entre lo
ilcito y lo inadmisible en el procedimiento
probatorio y, desde el punto de vista de la poltica
legislativa, en la encrucijada entre la bsqueda
de la verdad en defensa de la sociedad2

Al respecto el Procesalista Baviero GOSSEL KARL HEINZ en

su conocida obra jurdica LAS PROHIBICIONES DE PRUEBA
COMO LMITES DE LA BSQUEDA DE LA VERDAD EN EL
PROCESO

PENAL.

CONSTITUCIONALES

ASPECTOS
POLTICO-

JURDICOS-

CRIMINALES

EN

EL

PROCESO PENAL ANTE EL ESTADO DE DERECHO, ESTUDIOS

SOBRE EL MINISTERIO PBLICO Y LA PRUEBA PENAL, seala
:
la problemtica de la prohibicin de la prueba
no es un mero problema jurdico- penal, sino que
antes bien constituye una cuestin que responde a
la compresin general de las relaciones entre
estado y el ciudadano. 3

Por otro lado el catedrtico Espaol JACOBO LOPEZ-BARJA DE

QUIROGA, en su libro LAS ESCUCHAS TELEFNICAS Y LA
PRUEBA ILEGALMENTE OBTENIDA, sostiene:
las prescripciones legales sobre la prueba tienen
directo amparo constitucional y de ellas se deduce,
que solo es posible la realizacin de las pruebas en
la forma expresamente prescrita por la ley, en tanto

1 STRUENSSE, Eberhard.La Prueba Prohibida. En Revista Peruana De Ciencias Penales, N04, Lima,
1994. p. 668.

2 PELLEGRINI GRINOVER, Ada. Pruebas ilcitas en materia de lectura del curso de derecho procesal
penal, lecturas y jurisprudencias UNFV, lima, 2003, p 289.

3 KARL HEINZ, Gossel. Las prohibiciones de prueba como lmites de la bsqueda de la verdad en el
proceso penal. Aspectos jurdicos- constitucionales y poltico- criminales en el proceso penal ante el
estado de derecho, estudios sobre el ministerio pblico y la prueba penal, Grijley, Lima. 2004. p 63.

sta
sea
compatible
con
los
derechos
fundamentales, debido a que su actuacin debe
sujetarse a las normas que con tal fin han de
existir4
-

DOCTRINA NACIONAL

As tambin nuestro Consejero del Consejo Nacional de la

Magistratura IVN NOGUERA RAMOS, en su libro LA

PRUEBA PROHIBIDA define a la prueba prohibida como:

.aquella que se obtiene con infraccin de
Derechos
Fundamentales,
entendiendo
por
obtencin aquella labor tendente a llegar a un
resultado probatorio al proceso. Esto es tanto la
actividad de bsqueda de investigacin de la
fuente de prueba, cuando en la labor de
obtencin del resultado a partir de una fuente de
prueba por mecanismos que violen los derechos
fundamentales, aplicacin a la fuente de un
mtodo ilcito y extradicin de un resultado que
en s mismo viole un derecho fundamental
esencial5
Por ltimo el ex Presidente del Poder Judicial Peruano
CSAR

SAN

MARTIN

CASTRO

citado

por

HAMILTON

CASTRO TRIGOSO en su destacada obra jurdica LA

PRUEBA ILCITA EN EL PROCESO PENAL PERUANO,
precis:
Csar San Martin Castro en su conocido
tratado de Derecho Procesal Penal, le dedica un
captulo entero titulado La prueba prohibida,
an es insuficiente todo el contenido de dicho
capitulo para abarcar la compleja magnitud de la
problemtica concerniente a los que nos ocupa
en este trabajo de investigacin6.

FACTORES :

4 LOPEZ-BARJA DE QUIROGA, Jacobo. 1989. Las escuchas telefnicas y la prueba ilegalmente

obtenida, Akal, Madrid . 83-84.

5 Noguera Ramos, Ivn. La Prueba Prohibida. http://www.teleley.com/articulos/art_noguera5.pdf.

6 CASTRO TRIGOSO, Hamilton. La prueba ilcita en el proceso penal peruano, Jurista Editores. 2009. p 148.

POSITIVOS:
El inters de estudiar el tema, por la implicancia en la

teora de prueba que involucra el tema.

Porque el primer pas de la Investigacin bibliografa fue
fructfera en cuanto a los materiales virtuales de los que

he podido agenciarme.
Que es un tema meditico el caso de las denominadas
agendas de la primera dama Nadine Heredia, lo cual ha
permitido que diversos juristas estn vertiendo opiniones
sobre ello.

NEGATICOS

Las limitaciones econmicas, porque en la actualidad

existen pocas bibliotecas con material sobre la prueba
prohibida, y comprar libros sobre ese tema me resulta

dificultoso.
El corto tiempo que tenemos para poder realizar esta
investigacin, ms aun cuando aun estando cursando
pregrado tenemos otros cursos que tambin dejan

trabajos de investigacin.
El ser un tema meditico el caso de las denominadas
agendas de la primera dama Nadine Heredia, lo cual ha
permitido que diversos juristas estn vertiendo opiniones
sobre ello.

MTODOS Y TCNICAS:
-

MTODOS:
Mtodo Histrico-Lgico .-. En el presente trabajo se
utiliz este mtodo en cuanto es necesario estudiar donde
se inici la teora de la prueba prohibida, como fue
entendido a lo largo dela historia y como es tratado hoy en
da en los diferentes sistemas jurdico en el mundo. Para
poder inferir semejanza entre casos suscitados en el Per
que han obtenido resultados diferentes en relacin a la

prueba prohibida, el caso de los vladivideos y los

petroaudios.
Mtodo analtico

Sinttico.-

En

la

presente

investigacin se har uso de este mtodo porque se piensa

desintegrar en diversos captulos el estudio de la teora de
la prueba ilcita, cules son las excepciones a la regla de
exclusin de la prueba ilcita tanto en el sistema romano
germnico como en el anglosajn, encontrando cul es su
naturaleza, importancia, la doctrina del fruto del rbol
envenado, entre otros tantos puntos. Estudiando casa uno
de forma separada para poder tener una idea clara de cada
uno de ellos y poder investigar a profundidad. Por ultimo a
travs del mtodo sinttico se pretende unificar los
resultados y poder crear una estructura lgica que pueda
ser

comprendida

por

los

lectores,

plasmando

ideas

relevantes y necesarias para su posterior utilizacin e

interiorizacin.
Mtodo dialectico.- Porque al estudiar las excepciones a

la regla de exclusin de la prueba ilcita se ha planteado

cual va ser la tesis que defenderemos, precisar cules
seran las posiciones contrarias, informacin que ayudara a
rebatirlas, para as poder llegar a la consecucin de los
objetivos trazados.
Mtodo sistmico: Para poder establecer el campo de
investigacin y as poder seguir un lineamiento ordenado
de los contenidos de la prueba prohibida y sus exclusiones.
-

TECNICAS:
La entrevista.- Se pretende aplicar varias entrevistas a
autoridades judiciales de la regin, para que puedan
verter sus posiciones sobre la prueba prohibida, y que

solucin plantean ante la problemtica actual.

La tcnica del fichaje: Tanto con las fichas bibliografas,
que permiten la localizacin del material utilizado, como
el uso de fichas de resumen que facilitan la elaboracin

del trabajo al contener informacin de libros que no he

podido fotocopiar.
El subrayado: Utilizado para remarcar ideas centrales e
importantes en las fotocopias de libros que servirn para
la redaccin de este trabajo.

OBJETIVOS
-

OBJETIVO GENERAL:

Precisar cules son las excepciones a la regla de

exclusin de la prueba ilcita en el proceso
judicial peruano y su fundamento terico y
practico.

OBJETIVOS PARTICULARES:

Precisar cul es la naturaleza jurdica de la

prueba prohibida, su clasificacin

Precisar cules son los fundamentos de exclusin

de la prueba Ilcita, cules son sus lmites.

Sealar

las

Prohibiciones

de

Prctica

prohibiciones de Valoracin de este tipo de

prueba en el Derecho Comparado

Sealar cules son las excepciones a la regla de

exclusin

de

la

prueba

ilcita

en

el

Per,

analizando si es viable la utilizacin por el

derecho de Defensa de los imputados de este
tipo de prueba.
HIPOTESIS
Hiptesis general :

Por qu y cules son las Excepciones a la Regla de Exclusin

de Prueba ilcita en el Proceso Judicial Peruano?
Hiptesis especfica:
Se puede utilizar una prueba obtenida ilcitamente en los
casos que pueda beneficiar al Procesado?