Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
de explicar la relacin existente entre este tipo de provisin de los empleos de carrera y el derecho
fundamental del debido proceso.
El empleo pblico conlleva la asignacin de unas funciones, los empleos de carrera administrativa
no son ajenos a esta caracterstica, sin embargo las responsabilidades en el cumplimiento de tales
funciones son atribuidas a los titulares del empleo que ejercen un cargo determinado, de la misma
manera los derechos son exigidos y disfrutados por los mismos.
La vinculacin a la carrera administrativa teniendo en cuenta la aplicacin del merito en trminos
de las calidades personales y la capacidad profesional en la obtencin de un concurso por parte de
una persona, conlleva a la materializacin de ciertos beneficios. Para los fines del presente ensayo
se resaltar la permanencia en el empleo, atributo que no poseen las personas que en trminos del
artculo 25 de la ley 909 de 2004 se encuentran en forma provisional.
Segn el profesor Pedro Hernndez (2005) El nombramiento provisional no exige ni impide que
la seleccin del empleado se haga a travs de un concurso de mritos. En caso de agotarse ese
procedimiento, el as designado no adquiere derechos de carrera, de manera independiente a su
permanencia laboral con el Estado. (De esta manera se evidencia dos principales diferencias con
los empleos de carrera administrativa, la discrecionalidad del nominador para nombrar el cargo sin
necesidad del concurso de merito, adems de que el origen de la persona no proviene del personal
de carrera.
No obstante el mismo autor plantea que El empleado provisional tiene, por regla general, los
mismos derechos, obligaciones, inhabilidades e incompatibilidades funcionales que los empleados
de carrera. Aunque no tiene el mismo grado de estabilidad que stos, tampoco pueden asimilarse a
los empleados de libre nombramiento y remocin. As lo asumi desde 1998 la jurisdiccin
constitucional y as se dispone hoy en el ordenamiento jurdico (Hernndez, 2005)
De acuerdo con lo anterior los derechos del titular del empleo en calidad de provisin son los
mismos de los titulares de los empleos de carrera administrativa, el problema radica
principalmente en el concepto de estabilidad laboral; con el fin de responder las preguntas
planteadas al inicio del texto se tomar en cuenta las consideraciones que sobre el tema se
encuentran en la sentencia T-289/11, en donde se plantea el caso concreto de una accin de tutela
para la proteccin del derecho fundamental al debido proceso.
Segn la citada sentencia, la ciudadana Yolanda Ins Vargas Galindo interpuso contra la Nacin
Servicio Nacional de Aprendizaje SENA una accin de nulidad y restablecimiento del derecho, por
cuanto este establecimiento pblico la separa del cargo sin acto administrativo motivado o causal
expresa de incumplimiento del deber o falta disciplinaria, tras interponer tal recurso ante la
jurisdiccin contenciosa administrativa, el Consejo de Estado frente al tema, le niega en primera y
segunda instancia la solicitud a la ciudadana en mencin, por considerar que La condicin de
2
haber sido nombrado hasta que pueda hacerse la designacin mediante el respectivo concurso de
mritos no le otorga al empleado estabilidad hasta cuando sea reemplazado mediante concurso ni
el nominador pierde la facultad para removerlo. La estabilidad slo existe para el personal de
carrera. (Corte Constitucional, 2011)
Los principales postulados del Concejo de Estado como suprema autoridad del la jurisdiccin de lo
Contencioso Administrativo con respecto a quienes estn vinculados en provisionalidad, son
bsicamente; 1- la inestabilidad de estos, puesto que pueden ser desvinculados en el momento en
que se encuentre la persona a travs de concurso la cual tendr el derecho de ocupar el cargo o por
la discrecionalidad del nominador, 2- El acto de nombramiento en provisionalidad no requiere de
motivacin alguna, la misma situacin es aplicable al acto de desvinculacin, ya que de no ser as
se crearan garantas que solo son aplicables a quienes ingresan por concurso, 3- No se desconoce
el derecho al debido proceso por cuanto la tesis del retiro discrecional de cargos en provisionalidad
no impide demandar el acto por las causales previstas en el ordenamiento jurdico.
Al respecto de los argumentos anteriores la Corte Constitucional, resalta que si bien es potestad del
Consejo de Estado juzgar los asuntos que para su jurisdiccin se presenten, tambin sustenta su
intervencin virtud de las sentencias C-086 de 1995 y SU 640 de 1998, entre otras, en donde se
plantea, que la Corte es interprete de la sujecin de las normas a la constitucin y que por tal
motivo esas interpretaciones deben ser las que prevalezcan, tanto para la administracin como para
los jueces, adems de que el Consejo de Estado al desconocer la jurisprudencia constitucional que
ha sealado en los ltimos 11 aos (desde 1998) que la administracin est obligada a motivar los
actos de desvinculacin de las personas que han accedido a la administracin en forma provisional
para ocupar un cargo de carrera, la conclusin a la que se llega es la de dejar sin efecto esas
providencias por lo cual esto se convierte en el instrumento eficaz y necesario para preservar la
unidad interpretativa de la Constitucin. (Corte Constitucional, 2011)
Teniendo en cuenta lo anterior, los postulados que enriquecieron el debate sobre el tema propuesto
por parte de la Corte Constitucional y en contraposicin de los del Consejo de Estado,
fundamentalmente son; 1- La jurisprudencia constitucional, frente a casos similares, a
dictaminado que si bien los funcionarios nombrados en provisionalidad en cargos de carrera no
gozan del fuero de estabilidad que ampara a quienes han ingresado al servicio mediante concurso
de mritos, s tienen cierto grado de estabilidad laboral, en la medida en que no pueden ser
removidos de sus empleos mientras i) no sean sujetos de una sancin disciplinaria o ii) se provea
el cargo respectivo a travs de concurso y iii) la desvinculacin se produzca mediante un acto
motivado, 2- Garanta de derechos, existe conexidad entre el principio constitucional de igualdad
y el derecho Fundamental al debido proceso, por reconocer que no existi uso correcto de la
Autoridad, sino un acto de arbitrariedad, 3- Sobre el acto administrativo de desvinculacin, al
respecto plantea que los titulares del empleo en provisin tienen el derecho a la motivacin del
acto de retiro, que constituye una garanta mnima derivada del derecho fundamental al debido
debe constituir una vinculacin directa entre el inters, el bienestar y el desarrollo personal de los
individuos, para el cumplimento de las funciones de los empleos de carrera administrativa, con el
propsito de llevar a cabo la consecucin de los fines del Estado.
Referencias Bibliogrficas.
Corte Constitucional. (2011). Sentencia T-289/11. Extrado el da 15 del mes de Febrero del
ao 2013 desde http://www.corteconstitucional.gov.co/RELATORIA/2011/T-289-11.htm
Consulta la Norma, Alcalda de Bogot. (2013). Ley 909 de 2004. Extrado el da 15 del
mes
de
Febrero
del
ao
2013
desde
http://www.alcaldiabogota.gov.co/sisjur/normas/Norma1.jsp?i=14861#HojaVida