Captulo II

Migracin en el Derecho Internacional Pblico

2.1 Migracin y Libre Circulacin de Personas
La libre circulacin de personas, as como la migracin y el asilo son parte
fundamental de los aspectos principales del Procedimiento Legislativo en la Unin
Europea. La libre circulacin la manejan como un derecho fundamental que asiste
a los ciudadanos de la Unin Europea en virtud de los Tratados Constitutivos
(conjunto de tratados internacionales de los denominados constitutivos, esto es,
que encierran por su vocacin y contenido el fundamento constitucional de
la Unin en

su

conjunto,

cuyo ordenamiento

jurdico y poltico sustentan

estructuran).
Se expresa por medio del espacio de libertad, seguridad y justicia exento de
fronteras al interior de la Unin. La supresin de las fronteras internas requiere un
refuerzo en la gestin de las fronteras externas de la UE, tambin se necesita la
regularizacin de la entrada y la residencia de personas procedentes de pases
extracomunitarios; y esto se realiza por medio de medidas como la poltica comn
de asilo e inmigracin. As, el Pacto Europeo Sobre Inmigracin y Asilo constituye
la base de las polticas de inmigracin y asilo comunes para la Unin y sus
Estados miembros. Cabe mencionar que el Tratado de Lisboa le otorga a Irlanda y
al Reino Unido derecho de excepcin en cuanto a las polticas europeas en
materia de asilo, visas e inmigracin, adems tambin en asuntos internos y de
justicia.
La realizacin del espacio de libertad, seguridad y justicia de la Unin Europea
tiene por objeto garantizar la libre circulacin de personas y ofrecer un elevado
nivel de proteccin a los ciudadanos. Engloba mbitos polticos que van desde la
gestin de las fronteras externas de la Unin Europea hasta la cooperacin judicial
en materia civil, penal y policial. Tambin incluye polticas de asilo e inmigracin y

de lucha contra la delincuencia (terrorismo, delincuencia organizada, delincuencia

informtica, explotacin sexual de nios, trata de seres humanos, drogas ilegales,
etc.).
La creacin del espacio de libertad, seguridad y justicia se basa en los programas
de Tampere (1999-2004), La Haya (2004-2009) y Estocolmo (2010-2014).
Proviene del Ttulo V del Tratado de Funcionamiento de la Unin Europea, que
regula el Espacio de libertad, seguridad y justicia.

2.2 Migracin Internacional

Durante el dilogo de alto nivel sobre "La Migracin Internacional y el Desarrollo"
llevado acabo en la Asamblea General de las Naciones Unidas el 15 y 16 de
septiembre de 2006 se dijo que
La migracin es una expresin de la voluntad de una persona por superar la
adversidad y vivir una vida mejor. Gracias a la globalizacin se ha incrementado el
nmero de personas con deseos y capacidad para trasladarse a otros lugares.
Esta nueva era de movilidad ha creado, para las sociedades de todo el mundo,
tanto oportunidades como nuevos problemas. Tambin ha puesto de manifiesto la
estrecha vinculacin que existe entre la migracin internacional y el desarrollo.
Cada vez hay ms gente interesada en la forma en que los migrantes pueden
ayudar a transformar sus pases de adopcin y nativos. Cada vez hay ms gente
que entiende que los gobiernos pueden ayudar a crear ganancias en tres
aspectos: para los migrantes, para sus pases de origen y para las sociedades que
los acogen. Nadie puede negar que la migracin internacional tiene aspectos
negativos como el trfico, el contrabando o el descontento social; ni que a menudo
es consecuencia de la pobreza o de la lucha poltica. Pero los integrantes de la
ONU han mostrado voluntas para afrontar los problemas de la migracin mediante
el dilogo y la cooperacin.

En la actualidad hay ms pases implicados en la migracin internacional y que se

ven afectados por ella que en ningn otro momento de la historia. Y ya no es tan
fcil establecer una divisin entre "pases de origen" y "pases de destino". En la
actualidad, muchos pases son ambas cosas. Pases que son muy diferentes en
otros sentidos se enfrentan sorprendentemente a problemas de migracin
similares.
Cada vez hay ms evidencias de las ventajas que la migracin puede tener. Con
un nmero de envos que alcanz una cifra estimada de 1.670 millones de dlares
el ao pasado, la cantidad total de efectivo que los migrantes del mundo en
desarrollo envan a sus familias es superior al total de la ayuda internacional. Y los
migrantes tambin utilizan su experiencia y su formacin para transferir tecnologa,
capital y conocimiento institucional, inspiran nuevas formas de pensamiento
respecto de problemas sociales y polticos, y constituyen un vnculo humano
dinmico entre culturas, economas y sociedades.

2.3 Derechos y Obligaciones de los Migrantes

Los derechos humanos y obligaciones de los migrantes forman una parte
importante de los fundamentos de la gestin de la migracin. Los formuladores de
polticas necesitan comprender la naturaleza y orgenes de los derechos y
obligaciones de los migrantes para explorar la forma en que pueden atenderse y
respetarse de la mejor manera en la poltica migratoria
Se ha identificado a los siguientes como parte del ncleo mnimo de derechos:

derecho a la vida
prohibicin contra el genocidio
prohibicin contra la esclavitud/comercio de esclavos
prohibicin en contra de la tortura y otros tratos crueles, inhumanos o

degradantes
prohibicin en contra de detencin arbitraria prolongada

prohibicin en contra de discriminacin racial sistemtica

derecho a la auto determinacin
derecho a un tratamiento humano como detenido
prohibicin en contra de medidas penales retroactivas
derecho a la igualdad ante la ley
derecho a la no discriminacin
derecho a dejar un pas y retornar al propio pas
principio de no devolucin

Estos derechos aplican a todas las personas y, por lo tanto, a todas las categoras
de migrantes, ya sean migrantes trabajadores o econmicos, refugiados, personas
desplazadas u otras. A todas las personas involucradas en el proceso de la
migracin, sin importar raza, color, nacionalidad u origen tnico, se les garantizan
estos derechos fundamentales.
Los responsables de definir polticas necesitan reconocer que los supuestos
vlidos de que los migrantes se integrarn, aprendern el idioma, y respetarn la
cultura del pas que recibe no son obligaciones internacionales legales. Anque las
expectativas podran traducirse en obligaciones en el contexto de los requisitos de
un Estado para ingresar o para obtener la ciudadana, no existen instrumentos
internacionales que soporten estas obligaciones, como los hay para la proteccin
de los derechos de los migrantes.

2.4 Diferencias entre Asilado y Refugiado

Los casos de refugiados y los de asilo son muy parecidos en ciertos aspectos, lo
que puede originar confusiones. Parte de la confusin nace del hecho de que tanto
con el asilo como con el estatus de refugiado se protege a la misma clase de
personas: Aquellos extranjeros que no pueden o no desean regresar a su pas de
origen porque han sido perseguidos o tienen razones fundadas de serlo por
cualquiera de las razones siguientes:

Raza

Religin

Nacionalidad

Membresa de un grupo social (por ejemplo homosexuales)

Opinin poltica

Por haber sido obligados a ser esterilizados o a abortar. O sufrir

persecucin por haberse negado.

El Asilo es un instrumento de carcter poltico, por lo tanto se otorga a las

personas que alegan persecucin por razones polticas nicamente. En cambio, el
Refugio es carcter humanitario y por lo tanto se le reconoce a las personas que
tengan un temor fundado de persecucin por los motivos sealados en la
definicin.
Una de las principales diferencias es el lugar en el que se encuentra la persona
que sufre persecucin. Para solicitar el estatus de refugiado es obligatorio
encontrarse fuera del pas donde va a solicitar. Adems, el interesado debe de
estar fuera del pas al que pertenece. Hay que resaltar que es requisito necesario
no poder o o querer regresar a su propio pas. En la actualidad slo pueden
solicitar el estatus de refugiado desde dentro de su propio pas los cubanos, los
ciudadanos de pases que formaron parte de la Unin Sovitica e Irak.
Por el contrario, el asilo se solicita bien en un puerto de entrada (aeropuerto,
puerto martimo o frontera terrestre) ante un oficial de inmigracin (CBP, por sus
siglas en ingls), o bien ya una vez dentro del pas. En este ltimo caso la peticin
debe presentarse dentro del ao siguiente a haber llegado al pas.