CURSO : DERECHO AMBIENTAL

DESARROLLO DEL MARCO INTERNACIONAL AMBIENTAL

Prof. Sergio Montenegro Arriagada

Director del Centro de Derecho Ambiental
Director Acadmico del Magster en Derecho Ambiental
Prof. de Derecho Ambiental
Facultad de Derecho, U.de Chile
Prof. del Magister y Post-ttulo en Gestin Ambiental, USACH

DESARROLLO DEL MARCO INTERNACIONAL AMBIENTAL

I.

INTERNACIONALIZACIN DE LOS PROBLEMAS AMBIENTALES. 1

1). Importancia y alcances.
La revolucin cientfico-tecnolgica que ha tenido lugar en la Humanidad
y los nuevos conocimientos sobre la interdependencia planetaria, han
transformado la percepcin que los seres humanos tenamos sobre la
Naturaleza y los alcances del problema de la proteccin del medio
ambiente.
Concebido en un principio como un asunto que concerna a nuestro
entorno ms prximo, el problema de la proteccin del medio ambiente se
ha ido transformando en un asunto cuya naturaleza y alcances son cada
vez ms complejos. Por de pronto, los avances tecnolgicos han hecho
posible que en la actualidad los seres humanos sean capaces de
transformar de una manera profunda su medio ambiente, con
consecuencias graves e incluso imprevisibles para el equilibrio ecolgico
no slo de las naciones , en lo particular, y las distintas regiones, en un
marco mayor, sino tambin para el equilibrio global del planeta. Esto ha
trado, como consecuencia, que la preocupacin de la proteccin del
medio ambiente se haya transformado, paulatinamente, en un problema
internacional.
Por otra parte, los nuevos conocimientos sobre la interdependencia
planetaria han contribuido, tambin, a trasladar el problema de la
proteccin del medio ambiente-seguridad, a la esfera internacional. Estos
nuevos conocimientos nos dicen bsicamente que, hoy da, es difcil
sostener que los asuntos ambientales puedan seguir siendo considerados
como problemas meramente domsticos.
De esta manera, al lado del derecho interno en favor de la proteccin
ambiental, se ha venido desarrollando un derecho internacional para la
ordenacin del ambiente entre las naciones, que se expresa
fundamentalmente en los tratados o convenciones y otros acuerdos entre
estados, todos los cuales pueden ser multilaterales (mundial, regional o
subregional) o bilaterales.
En un principio, el derecho internacional ambiental se desarroll en torno
a ciertos asuntos que pueden calificarse como tpicamente

Este documento corresponde a la Introduccin, de que fueron autores el Prof. Sergio Montenegro y la
Investigadora Dominique Herv, del Centro de Derecho Ambiental, de esta Facultad y que se incluye en el
libro Los Tratados Ambientales: principios y aplicacin en Chile(Montenegro,S; Herv,D. y Durn
,V.Edic. CONAMA/ Fac.Derecho, Santiago, 2001)

internacionales. Es el caso de la administracin y resguardo de los

llamados espacios comunes (ej.: los ocanos, espacio ultraterrestre,
ecosistemas compartidos o fronterizos). Sin embargo, la orientacin
luego se volc hacia el tratamiento de problemas como la contaminacin
transfronteriza, transporte transfronterizo de desechos peligrosos,
proteccin de especies, problemas sanitarios internacionales, etc., hasta
el da de hoy en que la preocupacin se centra en problemas de alcance
planetario (ej.: proteccin de capa de ozono, cambio climtico, etc.).
As, el derecho internacional para la proteccin del ambiente se ha
constituido en un mecanismo esencial para llevar a cabo la cooperacin
entre las naciones, que es indispensable para la supervivencia de los
seres humanos en la tierra y la calidad de vida de los mismos. En efecto,
el conjunto del accionar de organismos internacionales y de los estados
ligados por acuerdos o convenciones internacionales constituyen el
marco jurdico a travs del cual los estados asumen los compromisos
necesarios para llevar a cabo las acciones que se consideran
indispensables para proteger el medio ambiente, proceso en el cual estn
involucrados no slo los respectivos gobiernos, sino tambin las
empresas, el mundo acadmico, investigadores, trabajadores y, en forma
creciente, la comunidad organizada.
2). Principales manifestaciones y caractersticas.
Para este efecto se distinguir entre las diversas etapas o perodos a
travs de los cuales se ha desarrollado la internacionalizacin de los
problemas ambientales:
a)

Situacin anterior a la Conferencia de Estocolmo (1972):

El planteamiento inicial de los problemas ambientales a nivel
mundial surgi como derivado de los problemas de la produccin en
las grandes urbes de los pases desarrollados. El nivel de la
contaminacin del agua y del aire pona en discusin no slo la
continuidad de los procesos productivos, sino tambin el desarrollo
de la vida en las referidas grandes ciudades. Los niveles de
contaminacin del aire y del agua y la fuerza de los movimientos
ambientales haban llegado a un nivel que haca ineludible ciertos
cambios. El inters econmico en estos casos coincida con el de
los movimientos sociales de esos pases, en especial los
desarrollados, pero ese inters intent reducir los problemas
tratados slo a los que se derivaban del tratamiento de la
contaminacin.

Sin embargo, en el espectro social de fines de la dcada de los aos

sesenta existan una serie de movimientos cuyas demandas y
conflictos lograron articularse dentro del plantemamiento ambiental,
tanto en el proceso preparatorio de la Conferencia de Estocolmo,
como en la misma Conferencia.
Dentro de estos movimientos se puedan destacar:
i)

los movimientos de protesta social y estudiantil que culminaron

con los episodios de mayo de 1969, que demandaban en el
fondo una forma de vida totalmente diferente en pases
desarrollados de Europa

ii)

los movimientos tericos y futuristas, basados en la posible

finitud de los recursos naturales (basados en la obra The
Limits of Growth) 2

iii)

las demandas de los pases del Tercer Mundo para un nuevo

orden
internacional, econmico y social (que slo se
materializ en 1974 con la creacin del N.O.E.I.)

iv)

las acciones de los movimientos conservacionistas de los

pases del Tercer Mundo.

Si bien en los documentos generales de las reuniones preparatorias

y la Conferencia Final de Estocolmo, se incluyeron muchos de estos
postulados, en realidad los principales fondos se orientaron a los
problemas relacionados con el tratamiento de la contaminacin.
En todo caso esta Conferencia de Naciones Unidas sobre Medio
Ambiente,de1972 (Ver Anexo A), coloc lo ambiental en la agenda
a ser considerada por los gobiernos dentro de la temtica de los
grandes problemas mundiales y dio origen a importantes creaciones
de organismos internacionales especializados en el tema, como a
Programas mundiales, regionales e interregionales para el
enfrentamiento de problemas comunes a grupos de pases, o la
creacin de Agencias reguladoras ambientales en ciertos pases (por
ej. en 1970, en U.S.A., la Agencia de Proteccin Ambiental - EPA).
Tambin pueden considerarse en este perodo como factores
determinantes para la preocupacin por el deterioro ambiental
2

Un modelo alternativo en oposicin a la prediccin pesimista de esta obra se contiene en el documento

"Catstrofe o nueva sociedad", elaborado con los auspicios de la "Fundacin Bariloche" de Argentina y el
C.I.I.D de Canad, con la participacin de un grupo de especialistas bajo la coordinacin de A. Herrera y G.
Gallopin. (CIID, Canad, 1977).

algunos accidentes o catstrofes ambientales, tales como, la crisis

del smog en Londres que caus alrededor de 4.000 muertes
(1952), el gran derrame de petrleo en el canal de la Mancha que
afect las costas de Inglaterra y Francia, ocasionada por el
accidente del petrolero Torrey Cannyon (1967) y las muertes de
seres humanos y animales en Japn por la llamada enfermedad de
Minamata (1953).
b).

Perodo entre la Conferencia de Estocolmo y la Cumbre de la

Tierra (Ro de Janeiro, junio 1992).
El perodo posterior a la Conferencia de Estocolmo (1972) se puede
caracterizar por el agravamiento de los problemas ambientales, una
mayor toma de conciencia por los pases, tanto desarrollados como
los en desarrollo, de la necesidad de adoptar medidas correctivas
frente a ellos, instauracin en la mayora de los pases de
administraciones
ambientales
(Ministerios,
Agencias,
Subsecretaras, etctera) y creciente organizacin de movimientos u
organismos no gubernamentales para la defensa del medio
ambiente.
En el plano de las relaciones internacionales, se crea el Programa
de la N.U. para el Medio Ambiente (1973), el Programa el Hombre y
la Bisfera, de UNESCO (1975), se realizan importantes
Conferencias Mundiales en temas tales como Vivienda (Hbitat,
1979), Educacin Ambiental (1977), Desertificacin (1978),
Poblacin (1975) y con el propsito de atender las demandas por un
nuevo orden econmico internacional se establece el Acuerdo para
el N.O.E.I. (1974).
En este perodo tampoco estn ausentes otros accidentes o
catstrofes ambientales, tales como: derrame de petrleo en las
costas de Inglaterra por el barco Amoco-Cdiz (1978), fuga de
material radioactivo en la central nuclear Three Miles Island, en
U.S.A., Pennsylvania (1979), emisiones del vertedero de residuos
industriales en Love Canal (New York, 1976), Contaminacin por
dioxinas, Seveso, Italia (1976), escape de gas venenoso de planta
de la Union Carbide, en Bhopal, India (1984), desastre nuclear en
Chernobyl, Ucrania (URSS - 1986), vertidos qumicos en ro Rhin,
por Laboratorios Sandoz, Basilea, Suiza (1986) y derrame de
petrleo por el barco Exxon Valdez en Alaska (1989).
Como reaccin frente a esta situacin se genera un proceso de
globalizacin de la protesta ciudadana volcndose hacia el sector
productivo como nico responsable del deterioro ambiental y la
afectacin de la calidad de vida de la poblacin. Las organizaciones

no gubernamentales forman alianzas para defender el planeta. Se

crean importantes organismos internacionales privados, como la
Unin Internacional para la Conservacin de la Naturaleza (UICN) y
la World Wild Life Organization (WWO).
Temas tales como la proteccin de la capa de ozono, la acidificacin
transfronteriza, contaminacin de los ocanos, proteccin de los
recursos de flora y fauna, son materia de convenciones o tratados
internacionales.
En los aos previos a la Conferencia de Ro, diversas posiciones se
plantearon en el escenario internacional del medio ambiente.
As, en 1980, la Unin Internacional para la Conservacin de la
Naturaleza, con la colaboracin del PNUMA, el WWF, la FAO y la
UNESCO prepararon una slida argumentacin mediante la
Estrategia Mundial para la Conservacin, especie de gran cruzada
internacional, que a travs de esfuerzos nacionales e
internacionales procurara evitar la destruccin , degradacin y
agotamiento de los recursos vivos. No obstante su enfoque parcial,
ya que el hombre, con sus problemas de supervivencia fsica y
cultural no mereci en este Documento, ninguna atencin real,
puede considerarse un aporte interesante al gran debate ambiental
mundial.
Por su parte, la Organizacin de las Naciones Unidas, aprueba en
1982, la Carta Mundial de la Naturaleza, que asigna al hombre la
responsabilidad de salvaguardar las especies animales y vegetales
en la Tierra de tal manera que asegure su continuidad.
Aos ms tarde, en 1987, una Comisin de personalidades del
mundo poltico, cultural y medio ambiental, presidido por la ex-Primer
Ministro de Noruega, Sra. Gro Brundtland, elabor un Informe
titulado Nuestro Futuro Comn, en el que se plantea en el fondo la
estrategia del desarrollo sustentable. 3
En el mbito latinoamericano, se pueden destacar dos importantes
elaboraciones en esta etapa previa a la Conferencia de Ro:
- Nuestra Propia Agenda
- La Plataforma de Tlatelolco.

Brundtland, Gro Harlen. "Our Common Future". Oxford University Press, 1987.Sobre el mismo tema: "El
desarrollo sostenible. Una Gua sobre Nuestro Futuro Comn"(Comisin Mundial sobre MedioAmbiente y
Desarrollo, Ginebra, Suiza, 1988).

Nuestra Propia Agenda fue preparada por un grupo de expertos de

Amrica Latina, con la intencin de adaptar a la realidad
latinoamericana el Informe Brundtland, pero con una propia
orientacin considerando los problemas y carencias de esta Regin.
El Documento plantea una estrategia para el desarrollo sustentable
de Amrica Latina basada en las siguientes premisas fundamentales:
- erradicacin de la pobreza
- reforma del Estado
- organizacin y movilizacin de la sociedad
- nueva estrategia de desarrollo econmico-social
- aprovechamiento sustentable de los recursos naturales
- ordenamiento del territorio
- desarrollo tecnolgico compatible con la realidad social y natural.
No obstante lo vlido hasta nuestros das de los problemas
fundamentales sealados, cabe destacar algunas debilidades del
citado Documento: en primer trmino, no seala prioridades en sus
enfrentamientos y, luego, plantea que para su xito ser
indispensable un pacto entre todos los pases, tanto desarrollados
como en desarrollo de la Regin.
Por su parte, la denominada Plataforma de Tlatelolco, fue una
Declaracin emitida por los ministros y representantes de los
gobiernos de Amrica Latina y el Caribe, miembros de la CEPAL,
participantes en la Reunin Regional Preparatoria de la Conferencia
de Ro , que tuvo lugar en Ciudad de Mxico, entre el 4 y 7 de marzo
de 1991.
En ella, los firmantes concuerdan que los temas
ambientales bsicos para la Regin y que deberan ser tratados en
la Conferencia de Ro son:
-

proteccin de la atmsfera y cambio climtico

biodiversidad y biotecnologa
proteccin y ordenacin de recursos terrestres (bosques-suelos)
proteccin y manejo de ocanos, mares y zonas costeras
proteccin de la calidad y suministro de agua dulce
erradicacin de la pobreza
desarrollo urbano y medio ambiente
gestin ambiental de desechos.

Puede destacarse que todos estos temas de una u otra forma fueron
incluidos en la Agenda 21, documento bsico resultante de la
Conferencia de Ro.
Los empresarios tampoco estuvieron ausentes en el posicionamiento
frente a la Conferencia de Ro. En efecto, 48 lderes empresariales

de todo el mundo adhirieron al Consejo Empresarial para el

Desarrollo Sostenible (BCSD), a travs del cual concentraran sus
esfuerzos en lograr que la comunidad empresarial tomara parte en la
bsqueda de ideas y soluciones a debatirse en la Conferencia de
Ro. Sus planteamientos se contuvieron en el Documento titulado
Nuestra empresa comn : una perspectiva empresarial para el
desarrollo sostenible en Amrica Latina.
c).

Etapa posterior a la Conferencia de Ro y hasta la Conferencia

de Johannesburgo ( agosto-sept.2002 )
c.1. Como resultados de la Conferencia de la Naciones Unidas para
el Medio Ambiente y el Desarrollo (Ro de Janeiro, junio 1992) se
aprobaron un conjunto de importantes documentos:
-

Declaracin de Ro sobre M.Ambiente y Desarrollo (Ver Anexo B)

Agenda Siglo XXI
Convencin sobre cambio climtico
Convencin sobre biodiversidad
Declaracin de principios sobre los bosques.

La declaracin de Ro constituye una declaracin de principios que

delinea los derechos y responsabilidades de los pases en torno al
medio ambiente, con nfasis en la preocupacin por atender la
depredacin ecolgica, al mismo tiempo que se impulsa el progreso
econmico en los pases en desarrollo. Agrega que ste debe
ejercerse sobre una base sostenible (sustentable) para atender
necesidades de generaciones presentes y futuras y subraya que en
este contexto la erradicacin de la pobreza y la reduccin de
disparidades en los niveles mundiales de vida son requisitos
indispensables para el logro de lo primero. 4
En general, la gran diferencia entre esta Declaracin y la de
Estocolmo, de hace 20 aos atrs, radica en que sta contuvo una
serie de principios dirigidos a los estados; en cambio, la Declaracin
de Ro no slo contiene mandatos hacia los estados sino que
tambin a las personas, los ciudadanos, las mujeres, los
jvenes, los pueblos indgenas, aquellos que la misma
Declaracin llama sectores claves de las sociedades.
4

El "espritu de Ro" y los compromisos cruciales emanados de esta Conferencia ("salvemos nuestro
Planeta" y "an es tiempo") se reflejan claramente en el discurso de clausura a cargo del ex -Secretario
General de las N.U. Sr. Boutros B. Ghali. (En: Paz, Desarrollo y Medio Ambiente", recopilacin de
discursos, CEPAL, 1992).

Esto representa un cambio conceptual profundo, se trata de

reconocer a los grupos organizados e incluso a los individuos el
derecho a participar conjunta o separadamente en la bsqueda de
un destino mejor para la Humanidad.
As, por ejemplo, el principio 10, reconoce que la participacin de
los ciudadanos es el mejor modo de tratar las cuestiones
ambientales.
La Agenda XXI, por su parte, es un Programa de Accin integral
dirigido a reorientar las actividades humanas para minimizar los
daos al ambiente y garantizar la sustentabilidad de la especie
humana en la Tierra.
Constituye el documento central resultante de la Conferencia de Ro.
El conjunto de programas que contiene est enfocado a lograr un
nuevo modelo o estilo se desarrollo, que permita a las sociedades
transitar hacia el desarrollo sustentable.
La ejecucin de estos programas exigirn un esfuerzo financiero de
grandes proporciones.
Los fondos que se logren sern
administrados por el Global Environmental Facility (GEF).
El Documento comprende 40 captulos, distribuidos en 4 secciones o
reas temticas.
En cuanto a las Convenciones sobre Biodiversidad y la referente al
Cambio Climtico, representan importantes avances en la toma de
conciencia mundial sobre la urgente necesidad de adoptar
compromisos para salvaguardar estos dos bsicos componentes
ambientales. Ambos instrumentos fueron firmados en esa ocasin
por 153 representantes de gobiernos.
La Declaracin de Bosques, ha sentado las bases para un consenso
mundial sobre manejo, conservacin y desarrollo sostenible de todo
tipo de bosques, el que debiera formalizarse a futuro en un
convencin mundial sobre esta materia.
c.2. La Conferencia de Johannesburgo haba generado variadas
expectativas sobre el grado de avance de los compromisos de Ro,
de recibir apoyo financiero para la materializacin de proyectos y
otras actividades. Sin embargo, el balance no fue muy auspicioso:
se tom nota de algunos avances, se adoptaron algunos
compromisos, pero, tambin quedaron en evidencia muchos rezagos
( desertificacin, abastecimiento de agua potable, dficit sanitario en
muchas regiones, etc.). Del apoyo de la cooperacin internacional
poco puede esperarse.(del 0.32 % del PIB en 1992, se ha

descendido a un 0.27% en 2001; cabe recordar que la meta

deseable era llegar a un 0.70 % del PIB de los pases
desarrollados).
Entre los pocos compromisos destacables se
pueden sealar: reduccin de sustancias txicas; hacia el 2015 debe
bajar a la mitad la poblacin que carece de agua potable;
restablecimiento de peces sobreexplotados antes del 2015; se
reconoce la minera como favorable al desarrollo sustentable,
ratificacin del principio de responsabilidad comn pero
diferenciada en el cuidado del planeta, lo que implica que los
pases en desarrollo lo harn segn sus medios.
3). La internacionalizacin y la soberana de los estados
La creciente preocupacin de los estados, desde la dcada de los 50s,
con motivo de sucesivos desastres ambientales y el deterioro del medio
ambiente causado por la intervencin humana, llev a la conclusin de
que deba imponerse algn freno o restricciones a un sinnmero de
actividades que, aunque realizadas dentro de las fronteras de los
estados, pudieran causar efectos fuera de ellas y as generar
consecuencias con impacto vecinal, regional o mundial. As, surge un
conjunto de acuerdos, convenciones, tratados y protocolos que, suscritos
por los gobiernos y ratificados por las instancias vigentes en cada uno de
ellos, han pasado a limitar o restringir las posibilidades de actuar dentro
de los lmites soberanos de cada Estado en aras del bien superior
ambiental de la colectividad mundial.
Es por eso que, al igual que el concepto tradicional del pasado del
derecho de propiedad absoluta que ha sido modificado por el de la
funcin social de este derecho, as tambin la soberana absoluta de
los estados ha debido ceder en beneficio de los intereses ambientales de
la comunidad internacional.
Todo ello no es ms que una aplicacin del principio de la "autonoma de
la voluntad", una de las bases de la Convencin de Viena sobre "Derecho
de los Tratados".5
Este proceso de apertura hacia un nuevo concepto de la soberana de los
estados, fue ratificado tambin por la Conferencia de Estocolmo (1972) ya
que en el Principio 21 de su Declaracin sobre Medio Ambiente Humano
estableci que: los estados tienen, de acuerdo con la Carta de Naciones
Unidas y los principios de Derecho Internacional, el derecho soberano
para explotar sus propios recursos conforme a sus propias polticas
ambientales, as como la responsabilidad para asegurar que las
5

Convencin de Viena sobre "Derecho de los Tratados", suscrita el 23 de mayo de 1969 y en vigencia desde
el 27 de enero de 1980.

10

actividades dentro de su jurisdiccin o control no causen dao al medio

ambiente de otros estados o de reas ms all de sus lmites
jurisdiccionales.
Si se analizan la mayora de los convenios internacionales suscritos hasta
la fecha, muchos de las cuales han sido firmados y ratificados por Chile,
(sobre lo cual se profundizar ms adelante), imponen en definitiva
restricciones o limitaciones a actividades que legtimamente podran
realizarse al interior de las fronteras de cada Estado, pero que por
consideracin a objetivos superiores de conservacin o proteccin
ambiental pueden considerarse como freno a la soberana estadual.
Algunos ejemplos sobre la materia: el Convenio sobre Proteccin de la
Capa de Ozono y el Protocolo sobre Sustancias Agotadoras de Ozono
(1990), establecen el compromiso de los gobiernos, y al interior de dichos
estados, de restringir el uso industrial de compuestos que liberan C.F.C.
En otro mbito, entre el conjunto de convenios que Chile ha suscrito con
los pases miembros de la Comisin Permanente del Pacfico Sur, se
encuentra aquel que previene la contaminacin del mar por vertimiento de
desechos y otras materias (1977) y el que protege el Pacfico Sudeste
contra la contaminacin de fuentes terrestres (1986). Por ltimo, el
ejemplo clsico lo constituye la Convencin para la Proteccin de la Flora,
la Fauna y las Bellezas Escnicas Naturales de Amrica, conocida como
la Convencin de Washington (1967).
Sin embargo, en otros mbitos, esta limitacin a la soberana de los
estados no ha tenido una cabal aplicacin, como ha sido la situacin
frente a los Convenios sobre Prohibicin de pruebas nucleares en la
atmsfera, espacio exterior y en el mar (1965) y el de Prohibicin para el
desarrollo, produccin y almacenamiento de armas bacteriolgicas
(biolgicas) y toxnicas y sobre su destruccin (1980).
Por ltimo, cabe destacar que en nuestro rgimen jurdico se encuentra
expresamente consagrada la primaca de los tratados internacionales
vlidamente suscritos y ratificados en Chile y como una de las
limitaciones a la soberana nacional. En efecto, el Artculo 5 inc.2 de la
Constitucin Poltica de Chile (1980) establece que:
El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a
los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es
deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos,
garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encuentran vigentes.
4). Responsabilidad de los estados: obligaciones

11

En el panorama internacional del medio ambiente, a pesar de la

trascendencia
que
adquieren
los
organismos
y
programas
internacionales, son los propios estados, sus entidades dependientes, las
empresas as como los habitantes, los que continan siendo responsables
de los problemas ambientales.
Uno de los instrumentos ms adecuados para conocer esta dimensin de
responsabilidad de los estados es el anlisis de los tratados, acuerdos,
convenciones o protocolos ambientales suscritos entre los estados. En lo
que se refiere al caso chileno, se analizarn en detalle ms adelante. En
muchos de ellos, sus disposiciones obligan a que los estados adopten
medidas legales internas en cumplimiento de aquellos. (Por ejemplo
todas las normativas relacionadas con la proteccin de especies de flora y
fauna; las vinculadas a evitar la contaminacin de aguas interiores y las
de mar).
Para precisar el grado de responsabilidad y sus modalidades habr que
atenerse a lo que se establezca en cada uno de esos instrumentos.
Por lo general esta atribucin de responsabilidad aparece un tanto dbil
ya que normalmente sus disposiciones estn consagradas en expresiones
tales como se insta o se recomienda.
Son excepcionales los acuerdos internacionales que establecen
disposiciones obligatorias y sanciones expresas. Entre ellos se pueden
citar:
- Convenio Internacional para prevenir la contaminacin de las aguas de
mar por hidrocarburos (1977).
- Convenio de Basilea sobre control de los movimientos transfronterizos
de desechos peligrosos y su eliminacin (1992).
Cabe agregar otro conjunto de textos que han emanado de reuniones
cumbres, declaraciones al trmino de una cita de jefes de gobierno,
planes de accin , que no constituyen convenios o tratados y, por lo
tanto, no derivan en obligaciones que competen jurdicamente a los
estados. ( estas modalidades constituyen el llamado soft law).
En todo caso, an tratndose de estas manifestaciones de voluntad, ellas
llevan implcito un compromiso moral o tico internacional, en donde est
en juego el prestigio o solvencia de los jefes de estado que los han
suscrito.
5). Poltica internacional ambiental.

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Desde el punto de vista del ordenamiento jurdico internacional, la

temtica ambiental ofrece algunas tendencias prevalecientes, que
conforman una poltica internacional que se advierte en diversos campos
de accin.
En efecto, pueden sealarse los siguientes principios de esta verdadera
poltica internacional ambiental:
e.1. Se enfatiza en los aspectos preventivos y de proteccin ambiental.
e.2. Se abre paso, frente a daos ambientales, el criterio de
responsabilidad objetiva (por ejemplo, dao nuclear)
e.3. Los sujetos pasivos frente a problemas de dao o contaminacin
ambiental son preferentemente las personas o empresas y no los
gobiernos o los estados en trminos genricos.
e.4. Se advierte una vinculacin ms institucionalizada entre el manejo
de recursos (especialmente vivos) y los problemas ambientales
internacionales.
e.5. Creciente rol de entidades internacionales que colaboran en la
elaboracin de estudios, diagnsticos y proposicin de decisiones
ambientales en reas especializadas.
Un ejemplo muy destacado, por cuanto fue iniciativa de Chile, dice
relacin con esta materia, cual fue la Declaracin de las 200 millas
marinas (1947), a la que adhirieron posteriormente Per y Ecuador, que
conform toda una posicin sobre manejo e incorporacin del medio
marino y sus recursos vivos e inertes al patrimonio de los pases
ribereos. Tesis que fue ms tarde incorporada a la Convencin de
las Naciones Unidas sobre Derecho del Mar (1982).
6). Cooperacin internacional ambiental
Se puede sostener que el conjunto de acuerdos, convenciones, tratados
o protocolos internacionales constituye el marco jurdico adecuado para
llevar a cabo la cooperacin entre las naciones, que es indispensable
para la supervivencia de los seres humanos sobre la Tierra y la calidad de
vida sobre el mismo.
Dentro de este enfoque, tales normativas
establecen, en lo colectivo, los procedimientos que se estiman
convenientes para la coordinacin en el plano internacional de dichas
acciones.
Las medidas que se planteen pueden estar orientada ya sea por las
Organizaciones internacionales competentes en las diversas reas
ambientales o por los acuerdos directos entre pases. En ambos casos,
estas modalidades pueden ser un conveniente vehculo de transferencia

13

de conocimientos o tecnologas para la solucin de determinados

problemas ambientales desde pases de mayor desarrollo hacia aquellas
de menor desarrollo, siendo tambin importante las contribuciones
financieras para ello. ltimamente, ha cobrado importancia la llamada
Cooperacin Horizontal o Cooperacin Tcnica entre Pases en
Desarrollo (CTPD), que permite la colaboracin tcnica entre pases de
similar grado de desarrollo, aportando sus experiencias y capacidades.
En la actualidad, la cooperacin internacional juega un rol fundamental
para el enfrentamiento, anlisis y proposicin de medidas en problemas
ambientales de alcance local, regional o mundial, tales como:
- proteccin de la Capa de Ozono
- cambio climtico
- contaminacin de los ocanos
- desertificacin
- proteccin de la diversidad biolgica
Tambin ha sido fructfera la cooperacin internacional para el estudio,
mejor utilizacin o conservacin de recursos naturales, como por ejemplo:
- medio ambiente antrtico
- recursos naturales fronterizos compartidos
- recursos del mar; zonas econmicas exclusivas
- recursos de flora, fauna y bellezas escnicas
- patrimonio cultural mundial
- especies amenazadas de fauna y flora silvestres
- conservacin de especies migratorias de fauna salvaje
Del examen de experiencias en estos campos, pueden destacarse
algunas conclusiones con respecto a la cooperacin internacional
ambiental:
f.1. se ha logrado, en sus diversas reas de accin, un cierto grado de
consenso o concertacin, superando diferencias culturales, polticas,
econmicas, sociales y religiosas, para abordar temas ambientales
comunes.
f.2. el hecho de representar un posicionamiento internacional frente a
determinado problema ambiental, con el peso que ello representa,
ha promovido, facilitado o determinado la adopcin de regulaciones
jurdicas internas o domsticas por parte de los estados
participantes, lo que ha contribuido a la toma de conciencia o
propuesta de soluciones al interior de los mismos.
7). Consideraciones ambientales en negociaciones
internacionales (bilaterales o multilaterales)

comerciales

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Podemos comprobar, crecientemente, que la relacin comercio

internacional- medioambiente constituye uno de los nuevos temas de la
agenda internacional, toda vez que las implicancias ecolgicas de las
actividades econmicas adquieren progresiva relevancia a nivel mundial.
Desde los primeros convenios internacionales, como la Convencin para
la Proteccin de la flora, fauna y bellezas escnicas naturales de Amrica
(Washington, 1940), la Convencin que Reglamenta la caza de la ballena
(Washington, 1946) y la que regula el Comercio Internacional de Especies
Amenazadas de Fauna y Flora Silvestres (Washington, 1973), pasando
por la creacin del ex-GATT (hoy da, Organizacin Mundial del Comercio
- OMC) y hasta los ltimos Convenios sobre Sustancias Agotadoras de la
Capa de Ozono (Protocolo de Montreal, 1990) y el Convenio de Basilea
sobre Control de los Movimientos Transfronterizos de los Desechos
Peligrosos y su Eliminacin (Basilea, 1989), es un hecho indesmentible
que la dimensin ambiental se ha incorporado definitivamente como un
elemento importante en la determinacin de las condiciones bajo las
cuales se realizar el comercio internacional en el futuro.
Dentro de este nuevo marco regulatorio, surgen tambin conceptos o
prcticas que de un modo u otro significan alterar las relaciones
tradicionales del comercio exterior, basndose en consideraciones
ambientales.
As, en efecto, se imponen gradualmente las llamadas barreras verdes a
las importaciones, se establecen exigencias en cuanto a embalajes o
envases (Ley Tpfer, en Alemania), se imponen los sellos ambientales
para acreditar que un determinado producto es ambientalmente
amigable (en Alemania, el Angel Azul; en los pases escandinavos el
Nordic Swan; en Estados Unidos los Green Cross).
En el marco del accionar de Organismos Internacionales, la Organizacin
Internacional de Standarizacion (ISO), ha elaborado un conjunto de reglas
o normativas que, aunque no obligatorias, han ido conformando la
serie ISO-14.000 que vela por la calidad ambiental de productos y
procesos productivos, siendo exigidas gradualmente en el mercado
internacional, en especial los de la Unin Europea y Estados Unidos.
En el plano bilateral, y en directa relacin con Chile, se tiene la
experiencia con el Tratado de Libre Comercio y su Acuerdo de
Cooperacin Ambiental con Canad (1996), que incorpora un Anexo
Ambiental y las disposiciones ambientales en el Tratado de Libre
Comercio con Estados Unidos, recientemente suscrito y en actual estado
de ratificacin por los Congresos de ambos pases.

15

8). Acciones a nivel mundial, regional y sub-regional

Se distingue entre estos tres tipos de acciones dependiendo del alcance o
magnitud del problema ambiental que se pretende enfrentar, lo cual
compromete en estos esfuerzos a una mayor o menor cantidad de
estados.
Desde luego, ciertas conferencias o reuniones mundiales han sido
convocadas y organizadas para tratar grandes problemas, constituyendo
verdaderos hitos en el desarrollo de la temtica ambiental. As, como se
ha sealado en prrafo b., las Conferencias de Estocolmo (1972) y la de
Ro de Janeiro (1992), esta ltima conocida como Cumbre de la Tierra,
pertenecen a estos grandes encuentros mundiales que han sealado
derroteros ambientales en la bsqueda de armonizar los temas de
desarrollo con la calidad de vida de los habitantes de la Tierra.
En este mismo mbito de accin se encuentran la mayora de los grandes
convenios, tratados o protocolos ambientales, tales como el que prohibe
los ensayos con armas nucleares, el que protege la capa de ozono y el de
las sustancias agotadoras de ella, el que protege la fauna, flora y bellezas
escnicas naturales de Amrica, el que controla los movimientos
transfronterizos de desechos peligrosos y su eliminacin, el que regula el
comercio internacional de especies amenazadas de fauna y flora
silvestres (CITES), hasta los ltimos suscritos sobre cambio climtico,
diversidad biolgica y el de lucha contra la desertificacin.
En un campo de accin ms reducido geogrficamente y normalmente de
inters para un grupo de pases, se encuentran aquellas acciones a nivel
regional a travs de los cuales se trata de estudiar, controlar, conservar
y/o proteger ciertos recursos de inters comn.
A este tipo de acciones pertenecen ciertas reuniones regionales (como
por ejemplo: la Conferencia para la Explotacin y Conservacin de las
Riquezas Martimas del Pacfico Sur, 1952, suscrita por Chile, Per y
Ecuador a la cual se adhiri posteriormente Colombia, 1979. Esta dio
origen a la Comisin Permanente del Pacfico Sur, CPPS; la Reunin de
Tlatelolco, que convoc a los pases de Amrica para presentar un
planteamiento comn ante la conferencia de Ro; las Cumbres de Jefes
de Estado de Amrica).
Diversos tratados tienen esta caracterstica regional, como por ejemplo,
todos aquellos suscritos en el marco de la CPPS y que tienen por objeto
resguardar las aguas del Pacfico Sur de toda forma de contaminacin, en
especial, por derrames de hidrocarburos.

16

Acciones a nivel sub-regional, son aqullas que ligan a un reducido

nmero de pases, dentro de una gran regin, para tratar temas
ambientales de inters compartido, que se favorece con su proximidad
geogrfica y/o por el hecho de compartir recursos naturales.
9). Marco institucional y jurdico internacional del medio ambiente
Se entiende por tal, el conjunto de organismos internacionales con
competencia ambiental y las diversas fuentes del derecho internacional
ambiental existentes (esto es los tratados, la costumbre, la jurisprudencia , la
doctrina y los principios generales).
Se distingue, entonces, entre:
a). Organismos internacionales:
a.1). Multilaterales intergubernamentales:
Integrados por gobiernos que concurren a su organizacin o que
adhieren con posterioridad a su nacimiento.
En materia ambiental se tiene:
i).
ii).
iii).

Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD)

Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente
(PNUMA).
Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin,
Ciencia y Cultura (UNESCO).
Entre sus programas se destacan:
- Programa El Hombre y la Biosfera (MAB)

a.2). Organismos Internacionales No Gubernamentales (ONG)

Constituidos por organismos privados o pblicos
representacin de gobiernos.

sin

a.2.1. Unin Internacional para la Conservacin de la Naturaleza

y
sus Recursos (UICN)
a.2.2.

Organizacin Internacional de Normalizacin (ISO)

b). Tratados, convenciones, acuerdos o protocolos:

Las
tres
primeras
denominaciones
se
han
entendido
tradicionalmente como sinnimas, para referirse a aquellas
concertaciones de voluntades entre pases o entre ellos y

17

organismos internacionales respecto de un tema (ambiental) de

inters comn.
Sin embargo, en estricto rigor del derecho
internacional pblico, se reserva la calificacin de tratado a aquella
manifestacin de voluntades de dos estados para resolver
problemas de inters bilateral.
En cuanto al trmino protocolo, se refiere a un acuerdo sobre
temas ms especficos, con suficiente detalle, derivado de un
acuerdo ms general o global respecto de una materia determinada.
Por ejemplo, a partir de la Convencin de Viena sobre Proteccin de
la Capa de Ozono, se suscribi el Protocolo de Montreal, que defini
y detall las Sustancias Agotadoras de la Capa de Ozono,
estableciendo plazos para su eliminacin por los diversos pases.
Algunos aspectos relevantes de esta
Internacional Ambiental son los siguientes:

fuente

del

Derecho

i). Entrada en vigencia, obligatoriedad e incorporacin al derecho

interno
En este aspecto deben distinguirse las instancias o formalidades que
se indican:
Entrada en vigencia.
Al respecto las modalidades ms frecuentes son:
- que el documento sea firmado por un nmero mnimo y
determinado de gobiernos
- que la voluntad de adherir al convenio o acuerdo
internacional sea formalizada a travs del depsito de un
documento del gobierno ante la Secretara del Organismo
Internacional u otro organismo del pas sede donde se
suscribi.
- que se fije un plazo determinado.
Obligatoriedad.
En el plano internacional, cumplindose alguna o todas estas
modalidades, el convenio, acuerdo, convencin o protocolo
pasa a ser obligatorio para los estados, aplicndose, al
efecto, otro de los principios bsicos del Convenio de Viena
antes citado, cual es el de "pacta sunt servanda", es decir, los
pactos deben ser cumplidos, agregndose otro principio
general en esta materia cual es que este cumplimiento debe
hacerse de buena fe ("bona fides"), todo lo cual lleva a que en

18

cualquiera de estas modalidades de acuerdos entre Estados

se asegure un "equilibrio contractual". 6
Incorporacin al derecho interno.
Sin embargo, en la mayora de los pases, segn sus propias
normativas jurdicas internas (por lo general, de orden
constitucional) se exige que el instrumento internacional,
suscrito segn lo expuesto anteriormente, sea aprobado y
ratificado por las autoridades o poderes del Estado que cada
pas ha establecido.
As, segn nuestro ordenamiento, tales instrumentos para que
se incorporen al derecho interno y tengan plena validez deben
ser:
- ratificados por el Congreso Nacional
- aprobados por el Presidente de la Repblica
(promulgacin)
- publicado en el Diario Oficial el D.S. promulgatorio (a
contar de esta fecha son plenamente obligatorios y entran
en vigencia).
ii). Reconocimiento por la legislacin interna y aplicacin por los
Tribunales Superiores de Justicia.
- en cuanto a la adopcin o incorporacin en la legislacin
interna de los principales contenidos u orientaciones de
acuerdos internacionales ambientales, pueden sealarse
como casos relevantes la Ley de Navegacin y el
Reglamento sobre Contaminacin Acutica, que recogen
muchos preceptos de algunos de los ms importantes
Convenios que se refieren a la proteccin del Pacfico
Sudeste, contra la contaminacin por derrames de
hidrocarburos o la proveniente de fuentes terrestres.
Tambin puede mencionarse el caso de la Ley de Caza y
su Reglamento que sigue las directrices de la Convencin
sobre Especies Amenazadas de Extincin (CITES).
-

con respecto a la Jurisprudencia de los Tribunales

Superiores de Justicia, a travs de innumerables fallos

Daz A., Rodrigo. "La Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados y los Procedimientos Tcnicos
de Formacin de las Diversas Categoras de Normas" (En: "Estudios, 1982", Sociedad Chilena de Derecho
Internacional, pg. 174).

19

sobre recursos de proteccin ambiental, se han sustentado

para su resolucin favorable, en disposiciones de
Convenios o Tratados ambientales. Entre los ms
destacables se pueden mencionar: caso laguna Chungar
(en donde se enfatiz en el carcter de reserva de la
bisfera, segn Programa Internacional MAB-UNESCO),
el caso de contaminacin de Chaaral por relaves de
Codelco ( en dos considerandos el Tribunal hizo especial
referencia a la infraccin a los Convenios sobre proteccin
de aguas del Pacfico) y caso de la contaminacin en
desembocadura del ro Huasco, con daos a la produccin
de olivos y a las instalaciones de pescadores artesanales
(igual fundamentacin anterior).
c) Costumbre
Es una prctica de los estados, aceptada como legalmente obligatoria, siempre
que: sea una prctica constante y uniforme de aquellos y que tengan la
conviccin de que esta prctica es legalmente obligatoria. Para la formacin de
una regla consuetudinaria universal no es necesario que todos los estados de la
comunidad internacional participen o le hayan reconocido carcter obligatorio;
basta que la prctica sea generalmente aceptada como Derecho. Por ej.
costumbres o prcticas diplomticas. En materia ambiental la costumbre juega
un rol secundario. Sin embargo, a travs de la mantencin de ciertas prcticas
por los estados al suscribir acuerdos internacionales se han consagrado ciertos
principios y criterios, como por ej. los principios precautorio y de la
responsabilidad comn pero diferenciada (que veremos ms adelante) que
pueden dar origen a normas consuetudinarias.
d) Jurisprudencia
Las decisiones de los tribunales internacionales tienen gran importancia en el
desarrollo del Derecho Internacional, especialmente las pronunciadas por
aquellos de mayor autoridad, como lo son, por ej. la Corte Internacional de
Justicia y la Corte Europea de Justicia.
e) Principios
Nos referiremos con mayor detalle a los principios de derecho ambiental
internacional comnmente citados por la doctrina y los tratados internacionales
ambientales, puesto que constituyen el marco conceptual en el que se inserta
este trabajo.
Cabe destacar que los principios se ven reflejados no solamente en los tratados,
sino que tambin en actos obligatorios de organismos internacionales, en la
prctica de los Estados, en las declaraciones de la comunidad internacional y en
el llamado derecho blando (soft law).

20

Son principios generales en el sentido que son potencialmente aplicables a todos

los miembros de la comunidad internacional, y en relacin a la proteccin de
todos los aspectos del medio ambiente.
Es difcil determinar el valor jurdico de cada uno de estos principios. Es por ello
que sus consecuencias jurdicas se deben establecer para cada caso en
particular, tomando en consideracin aspectos tales como: su fuente; su
contenido textual; la actividad de que se trate; sus consecuencias ambientales;
las circunstancias en que ocurren los hechos. Sin embargo, cabe sealar que
algunos de estos principios pueden constituir derecho consuetudinario, otros en
cambio, slo reflejan obligaciones legales emergentes, e incluso otros pueden
tener un desarrollo legal an menor.
De los principios que analizaremos, slo el Principio de la soberana y de no
causar dao y el Principio de la buena vecindad y cooperacin internacional
tienen el suficiente peso como para dar origen a una obligacin legal
internacional basada en la costumbre, cuyo incumplimiento dara lugar a una
sancin legal 7. El valor y efecto jurdico de los dems principios an se mantiene
indeterminado, a pesar que pueden llegar a ser obligatorios en virtud de un
tratado.
La referencia a principios de general aplicacin es comn en las secciones
preambulares de los tratados y en las sentencias de los tribunales
internacionales. Recientemente, han aparecido tambin en la parte operacional
de los tratados (Cambio Climtico, Biodiversidad). Algunos Estados se han
opuesto a incorporar principios generales dentro de la parte operativa de un
tratado (en la Convencin de Cambio Climtico, los pases desarrollados se
oponan, a diferencia de los pases en desarrollo que estaban por incorporarlos)
puesto que podra dar lugar a obligaciones legales especficas, ms all de las
que se pretende establecer en el tratado. Nos referiremos a los siguientes
principios:
i) Principio de Soberania sobre los Recursos Naturales y Responsabilidad
de No Causar Dao al Medio Ambiente de otros Estados o de Zonas
Fuera de la Jurisdiccion Nacional.

Principio 21 de la Declaracin de Estocolmo 8: De conformidad con la Carta de

las Naciones Unidas y con los principios del derecho internacional, los Estados
tienen el derecho soberano de explotar sus propios recursos en aplicacin de
su propia poltica ambiental y la obligacin de asegurar que las actividades que
se lleven a cabo dentro de su jurisdiccin o bajo su control no perjudiquen al
medio de otros Estados o de zonas situadas fuera de toda jurisdiccin
nacional.

Sands, Philippe, Principles of International Environmental Law. Frameworks, Standards and

Implementation, 1995, p.184.
8
Declaracin de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Humano, reunida en Estocolmo en
junio de 1972.

21

Principio 2 de la Declaracin de Ro 9: De conformidad con la Carta de las

Naciones Unidas y los principios del derecho internacional, los Estados tienen
el derecho soberano de aprovechar sus propios recursos segn sus propias
polticas ambientales y de desarrollo, y la responsabilidad de velar porque las
actividades realizadas dentro de su jurisdiccin o bajo su control no causen
daos al medio ambiente de otros Estados o de zonas que estn fuera de los
lmites de la jurisdiccin nacional.

Este principio comprende dos elementos que no pueden separarse sin cambiar su
sentido y efecto fundamental: los Estados tienen el derecho soberano de explotar
sus propios recursos naturales; y la obligacin de no causar dao al medio
ambiente de otros Estados o de zonas fuera de la jurisdiccin nacional.
Este principio es la base del derecho internacional ambiental y tiene su origen en
el principio fundamental del derecho internacional contemporneo conocido como
el Principio de la Soberana Permanente sobre los Recursos Naturales 10, que a su
vez tiene su origen en el aspecto econmico y social del derecho de los pueblos y
las naciones a la auto-determinacin 11.
Es decir, este principio surge originariamente en relacin a los acuerdos
celebrados entre Estados (generalmente en desarrollo) y compaas privadas
extranjeras, con el objeto de balancear los derechos del Estado sobre sus
recursos y los derechos de las compaas sobre sus inversiones.
Con
posterioridad, durante los aos 70, emergen los lmites a la aplicacin de este
principio de la soberana, en la medida que la comunidad internacional reconoce
la necesidad de cooperar en la proteccin del medio ambiente. De esta manera,
la relacin entre el principio de la soberana y las responsabilidades con el medio
ambiente es formalmente reconocida a travs del principio 21 de la Declaracin
de Estocolmo.
La importancia de este principio es reconocida por su frecuente incorporacin en
tratados internacionales ambientales, tales como, las Convenciones de Ramsar,
de Basilea, de Cambio Climtico, de Biodiversidad, entre otras.
El primer elemento de este principio, es decir, el derecho soberano a explotar los
recursos naturales, incluye el derecho a la no interferencia externa en su
explotacin12. Este aspecto del principio en comento ha sido cuestionado en
numerosas ocasiones a raz de los conflictos surgidos por la aplicacin
extraterritorial de las leyes ambientales de un Estado en reas fuera de su
9

Declaracin de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo, reunida en
Ro de Janeiro en junio de 1992.
10
Resolucin N1803 de 1962, de la Asamblea General de las Naciones Unidas, acerca de la Soberana
Permanente sobre los Recursos Naturales; y Resolucin N3201 de 1974, de la Asamblea General de las
Naciones Unidas, Declaracin sobre el Establecimiento de un Nuevo Orden Econmico Internacional.
11
Zakariya, Hasan, Sovereignty over Natural Resources and the Search for a New International Order, en
Hossain (ed.) Legal Aspects of the New International Economic Order (1980), p.209.
12
Sands, Philippe, op.cit., p.188.

22

jurisdiccin nacional. Casos como el "asunto de los delfines" o de la prohibicin

de la importacin del atn 13; y el asunto de las tortugas 14 , discutidos dentro del
sistema de solucin de controversias de la Organizacin Mundial de Comercio
son ejemplos importantes de decisiones que reconocen el principio de la
soberana nacional sobre los recursos naturales.
El segundo elemento del Principio 21/Principio 2 se refiere a las limitaciones
ambientales de los Estados en el ejercicio de sus derechos soberanos sobre los
recursos naturales 15. La obligacin de no causar dao fuera de los lmites de la
jurisdiccin nacional es antigua en el derecho internacional, 16 y ha sido ratificada
con posterioridad a la Declaracin de Estocolmo en numerosos actos
internacionales, como por ejemplo, la Convencin de Biodiversidad, en su artculo
3, que lo reproduce ntegramente por primera vez en la parte operacional de un
tratado. A su vez, ha sido reconocido en actos de los tribunales internacionales
como en el Caso sobre la Legalidad de la Amenaza y Uso de Armas Nucleares
(1996)17.
De esta manera, no cabe duda que existe consenso internacional en cuanto a la
obligatoriedad de este principio. Sin embargo, su contenido especfico (por
ejemplo, qu se entiende por dao ambiental, o el deber de cuidado exigido) va a
depender de los hechos y las circunstancias de cada caso en particular.

13

En los casos relativos a la prohibicin de importacin del atn, resueltos en 1991 y 1992, el rgano de
solucin de controversias del GATT concluy que la prohibicin impuesta por los Estados Unidos a la
importacin del atn originario de Mxico, debido a que el proceso de pesca involucraba la captura
incidental de delfines, no estaba de acuerdo con el rgimen del GATT y no permita invocar las excepciones
del Artculo XX de dicho Acuerdo. Una de las razones del Panel para adoptar esta decisin fue que la
prohibicin en cuestin constitua una medida comercial dirigida a la conservacin de recursos fuera del
territorio de los Estados Unidos.
14
El Caso sobre las Tortugas (1998) consiste en una controversia entre Tailandia, Malasia, India y Pakistn
en contra de Estados Unidos con relacin a una normativa norteamericana que exige el uso de dispositivos
especiales (Turtle Excluder Devices, TEDS) en la pesca de langostas cuando stas sean exportadas a los
Estados Unidos. El Panel del GATT consider que la prohibicin de los Estados Unidos de importacin de
langostas o productos de langostas era inconsistente con el GATT 1994 y no poda justificarse como una
excepcin del Artculo XX del mismo.
15
Sands, Philippe, op.cit., p.190.
16
Ha sido reconocida en casos importantes de derecho internacional como el Caso sobre el Trail Smelter,
entre EEUU y Canad (1941); o el Caso sobre las Pruebas Nucleares, entre Australia y Francia (1974); en
diversas resoluciones de las Naciones Unidas, tal como la Resolucin 1629 (XVI), 1961, que seala que los
principios fundamentales del derecho internacional imponen a los Estados responsabilidad por el aumento
de las radiaciones radiactivas que puedan producir daos biolgicos en las generaciones existentes o
futuras de otros Estados; y en varios tratados internacionales, como la Convencin que prohibe las pruebas
nucleares, de 1963.
17
La Asamblea General de las Naciones Unidas pidi a la Corte Internacional de Justicia una Opinin
Consultiva acerca de la legalidad, en el derecho internacional, de la amenaza o del uso de armas nucleares
bajo cualquier circunstancia. Al dar su opinin, la Corte enfatiz la importancia del respeto al medio
ambiente reconociendo la existencia indiscutida en derecho internacional ambiental de una obligacin
general de los Estados de asegurar que las actividades que se desarrollen dentro de su jurisdiccin o bajo su
control, respeten el medio ambiente de otros Estados y de las zonas fuera de la jurisdiccin nacional (en
Harris, D.J., Cases and Materials on International Law, 1995, p.924, 1036).

23

II) Principio de Accion Preventiva.

Principios 6, 7, 15, 18 y 24 de la Declaracin de Estocolmo: estos principios se

refieren a diversos aspectos relacionados con la prevencin del dao
ambiental o de la contaminacin.
Principio 11 de la Declaracin de Ro: Los Estados debern promulgar leyes
eficaces sobre el medio ambiente. Las normas, los objetivos de ordenacin y
las prioridades ambientales deberan reflejar el contexto ambiental y de
desarrollo al que se aplican...; el principio 14, por su parte, indica: Los Estados
deberan cooperar efectivamente para desalentar o evitar la reubicacin y la
transferencia a otros Estados de cualesquiera actividades y sustancias que
causen degradacin ambiental grave o se consideren nocivas para la salud
humana.

Este principio consiste en la obligacin de prevenir el dao al medio ambiente, o

de reducir, limitar o controlar las actividades que pueden causar dao. Se
distingue del principio anterior, de dos maneras: el principio 21/2 surge del
respeto a la soberana, en cambio el principio preventivo persigue la minimizacin
del dao ambiental como un objetivo en si mismo; por otro lado, en virtud del
principio preventivo, un Estado tiene la obligacin de prevenir el dao ambiental
dentro de su propia jurisdiccin 18.
El principio preventivo requiere tomar medidas en forma anticipada, antes que el
dao ocurra. De esta manera, se manifiesta en la exigencia de procedimientos de
autorizacin (tales como el procedimiento de evaluacin de impacto ambiental),
en el establecimiento de estndares ambientales (como nuestras normas de
emisin y de calidad), y en el derecho a acceder a la informacin ambiental,
entre otros.
Ha sido incorporado en diversos tratados internacionales, tales como, el Convenio
Internacional relativo a la intervencin en alta mar en casos de accidentes que
causen una contaminacin por hidrocarburos (1954); la Convencin de las
Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar (1982); el Convenio de Viena para la
proteccin de la capa de ozono (1985) y su Protocolo de Montreal sobre
Sustancias que disminuyen la capa de ozono (1987); la Convencin Marco de las
N.U. sobre Cambio Climtico (1992) y sus Protocolos, entre otros. A su vez, fue
invocado por Australia ante la Corte Internacional de Justicia en el Caso sobre las
Pruebas Nucleares (1974) 19, y por Hungra en el Caso del Proyecto GabcikovoNagymaros (1997)20.
18

Sands, Philippe, op.cit., p.195.

Este caso consiste en una reclamacin interpuesta ante la Corte Internacional de Justicia por Australia y
Nueva Zelandia en contra de Francia, a raz de las pruebas nucleares atmosfricas realizadas por ste
durante 1971 y 1972 en el Pacfico Sur. El caso no fue resuelto puesto que la Corte sostuvo que el objeto del
conflicto ya no exista una vez que Francia anunci que no conducira ms pruebas nucleares.
20
Caso entre Hungra y Checoslovaquia resuelto por la Corte Internacional de Justicia en 1997, surgido a
raz del trmino anticipado de un tratado bilateral suscrito entre ambos pases para la construccin y
operacin en conjunto de una represa en el Ro Danubio.
19

24

De esta manera, existe suficiente evidencia del amplio apoyo y consenso por
parte de la comunidad internacional hacia este principio.
iii) Principio de Buena Vecindad y Cooperacion Internacional.

Principio 24 de la Declaracin de Estocolmo: Todos los pases, grandes o

pequeos, deben ocuparse con espritu de cooperacin y en pie de igualdad
de las cuestiones internacionales relativas a la proteccin y mejoramiento del
medio. Es indispensable cooperar, mediante acuerdos multilaterales o
bilaterales o por otros medios apropiados, para controlar, evitar, reducir y
eliminar eficazmente los efectos perjudiciales que las actividades que se
realicen en cualquier esfera puedan tener para el medio, teniendo en cuenta
debidamente la soberana y los intereses de todos los Estados.

Principio 27 de la Declaracin de Ro: Los Estados y las personas debern

cooperar de buena f y con espritu de solidaridad en la aplicacin de los
principios consagrados en esta Declaracin y en el ulterior desarrollo del
derecho internacional en la esfera del desarrollo sostenible.

Este principio incorpora la exigencia de buena vecindad enunciada en el artculo

74 de la Carta de las Naciones Unidas al contexto de la cooperacin internacional
ambiental.
Esta obligacin se ha incluido en prcticamente todos los tratados internacionales
ambientales, ya sean de carcter multilateral, regional o bilateral. La obligacin en
cuestin puede estar formulada en trminos generales, para el cumplimiento de
los objetivos de un tratado, o tambin puede expresarse en trminos ms
especficos, para el cumplimiento de una obligacin en particular, como es el caso
del artculo 4 (1) (e) de la Convencin de Cambio Climtico 21.
Por otro lado, este principio se refleja en la prctica de los Estados y en los casos
discutidos ante los tribunales internacionales, como es el caso del Proyecto
Gabcikovo-Nagymaros, en que Hungra basa sus argumentos, en gran parte, en
el incumplimiento de Checoslovaquia de su obligacin de cooperacin de buena
fe.
Este principio, a su vez, se relaciona con algunos aspectos del principio
preventivo y de acceso a la informacin (por ejemplo, a travs de la obligacin de
intercambio de informacin, o de la participacin en la toma de decisiones).
iv) Principio del Desarrollo Sustentable.
21

Art. 4(1): Todas las partes....debern: e) Cooperar en los preparativos para la adaptacin a los impactos
del cambio climtico; desarrollar y elaborar planes apropiados e integrados para la ordenacin de las
zonas costeras, los recursos hdricos y la agricultura, y para la proteccin y rehabilitacin de las zonas,
particularmente de Africa, afectadas por la sequa y la desertificacin, as como por las inundaciones.

25

Principio 3 de la Declaracin de Ro: El derecho al desarrollo debe ejercerse

en forma tal que responda equitativamente a las necesidades de desarrollo y
ambientales de las generaciones presentes y futuras. Por otra parte, el
Principio 4 seala que a fin de alcanzar el desarrollo sostenible, la proteccin
del medio ambiente deber constituir parte integrante del proceso de
desarrollo y no podr considerarse en forma aislada.

El concepto de desarrollo sustentable aparece por primera vez en el Informe

Brundlandt22, que lo define como el desarrollo que satisface las necesidades del
presente sin comprometer la capacidad de las futuras generaciones para
satisfacer sus propias necesidades. Es decir, contiene dos elementos distintos:
por un lado, las necesidades, especialmente de los ms pobres; y por el otro, la
idea de limitaciones impuestas por la capacidad del medio ambiente para
satisfacer las necesidades presentes y futuras 23.
En cuanto al contenido legal de este principio, se ha sostenido la existencia de
cuatro elementos, ntimamente relacionados 24:
a) la necesidad de conservar los recursos naturales para el beneficio de las
generaciones futuras (principio de equidad intergeneracional)25;
b) la bsqueda de una explotacin sustentable, racional, apropiada, de los
recursos naturales (principio del uso sustentable)26;
c) el uso equitativo de los recursos naturales, que supone que el uso de un
Estado debe considerar las necesidades de los dems Estados (principio de
equidad intrageneracional)27; y
d) la necesidad de garantizar que los aspectos ambientales son integrados en los
planes, programas y proyectos econmicos y de desarrollo (principio de la
integracin)28.

22

Informe de la Comisin Mundial sobre Medio Ambiente y Desarrollo, Our Common Future, 1987.
Sands, Philippe, op.cit., p.199.
24
Ibidem.
25
Este principio ha sido reconocido en numerosos tratados internacionales tales como Convenio sobre el
Comercio Internacional de especies amenazadas de flora y fauna silvestre (CITES, 1973); la Convencin de
Biodiversidad (1992) y la Convencin Marco de las N.U. sobre Cambio Climtico (1992).
26
Este principio se manifiesta en la adopcin de estndares que limitan el grado del uso o explotacin de un
determinado recurso natural. Diversos tratados internacionales han adoptado este criterio, por ejemplo, la
Convencin de las Naciones Unidas sobre Derecho del Mar (1982) se refiere, en su artculo 61(3), a un
mximo rendimiento sostenible en la captura de los recursos vivos de la Zona Econmica Exclusiva.
27
La incorporacin del principio de la equidad es muy frecuente en tratados internacionales ambientales,
especialmente despus de la Conferencia de Ro. Un buen ejemplo est dado por la Convencin Marco de
Cambio Climtico, en sus artculos 3(1) y 4(2)(a); o por la Convencin de Biodiversidad (artculos 1 y
15(7)).
28
Este principio se refiere fundamentalmente al desarrollo de evaluaciones de impacto ambiental, es decir, a
la incorporacin de consideraciones ambientales en las decisiones econmicas. Este principio se ve reflejado
en los instrumentos internacionales suscritos a raz de la Conferencia de Ro, como la Convencin de
Biodiversidad y la Convencin Marco de Cambio Climtico.
23

26

De esta manera, el principio en anlisis debe incorporar el tratamiento de al

menos todos los aspectos recientemente mencionados.

v) Principio Precautorio.

Principio 15 de la Declaracin de Ro: Con el fin de proteger el medio

ambiente, los Estados debern aplicar ampliamente el criterio de precaucin
conforme a sus capacidades. Cuando haya peligro de dao grave o
irreversible, la falta de certeza cientfica absoluta no deber utilizarse como
razn para postergar la adopcin de medidas eficaces en funcin de los costos
para impedir la degradacin del medio ambiente.

El origen de este principio se encuentra en el ordenamiento jurdico alemn 29,

siendo reconocido en instrumentos internacionales slo desde fines de los 80. Su
contenido representa un rol orientador para el desarrollo y aplicacin del derecho
internacional en casos de falta de certeza cientfica. Su establecimiento ha
generado polmica, existiendo fervientes defensores de este principio, al
considerarlo el fundamento para la adopcin temprana de medidas en casos de
grave amenaza ambiental, como el cambio climtico o el agotamiento de la capa
de ozono. Por otro lado, hay quienes sostienen que constituye un fundamento
para la sobreregulacin y limitacin de las actividades humanas, llegando a ser
paralizante. Sostienen que este principio bloquea el desarrollo de cualquier
tecnologa si existe la ms mnima posibilidad terica de dao 30.
El principio precautorio incluye diversos elementos o conceptos, entre los ms
importantes se distinguen los siguientes 31:
a) anticipacin preventiva: la voluntad de tomar accin anticipada sin esperar
pruebas cientficas, basados en que una demora ser ms costosa para la
sociedad y la naturaleza.
b) Proporcionalidad de la respuesta: costo-efectividad de los mrgenes de error
para mostrar que el grado de restriccin no es indebidamente costoso.
c) Deber de cuidado: carga de la prueba en aqullos que proponen el cambio. Es
decir, este principio modifica la regla tradicional que postula que la carga de la
prueba recae en quien se opone a una actividad.

29

Boehmer-Christiansen, Sonja, The Precautionary Principle in Germany-enabling Government, en

Interpreting the Precautionary Principle, Timothy ORiordan & James Cameron (ed.), 1994, p.31-57.
30
Holm, Soren y Harris, John, Precautionary Principle Stifles Discovery (Nature, julio de 1999), en
Artigas, Carmen, Algunas consideraciones en cuanto a la Aplicacin del Principio Precautorio, Borrador
de discusin (CEPAL), septiembre de 2000, p.8.
31
Artigas, Carmen, op.cit., p.2.

27

De lo anterior se deduce que el principio propone que cuando haya amenazas de

dao serio o irreversible, la falta de certeza cientfica absoluta no debe usarse
como razn para posponer la adopcin de medidas que prevengan la
degradacin ambiental. Por lo tanto, cuando una actividad provoca amenazas de
dao al medio ambiente o la salud humana, se deben tomar medidas precautorias
an cuando algunos efectos causales no estn cientficamente establecidos.
Sin perjuicio de lo anterior, no existe un consenso internacional en cuanto al valor
jurdico del principio. Es decir, si constituye un principio de derecho internacional
consuetudinario, obligatorio para todos los Estados. Sin embargo, no cabe duda
que constituye un principio general fundamental del derecho internacional
ambiental contemporneo32. Por ltimo, cabe sealar que tampoco existe
consenso sobre su alcance, esto es, qu se entiende por una amenaza de dao
serio o irreversible, o cundo es exigible la adopcin de medidas precautorias.
Este principio ha sido adoptado en numerosos tratados internacionales, tales
como la Convencin de Viena de 1985 y su Protocolo de Montreal de 1987, el
Convenio de Biodiversidad de 1992, y el Convenio Marco de Cambio Climtico de
1992. A su vez, comienza a ser apoyado por la prctica de los Estados 33 y ha sido
discutido en diversos conflictos internacionales, tales como el Caso entre Hungra
y Checoslovaquia relativo al Proyecto Gabcikovo-Nagymaros (1997).
vi) Principio Contaminador Pagador.

Principio 16 de la Declaracin de Ro: Las autoridades nacionales deberan

procurar fomentar la internalizacin de los costos ambientales y el uso de
instrumentos econmicos, teniendo en cuenta el criterio de que el que
contamina debe, en principio, cargar con los costos de la contaminacin,
teniendo debidamente en cuenta el inters pblico y sin distorsionar el
comercio ni las inversiones internacionales.

32

Cameron, James, The Status of the Precautionary Principle in International Law, en Interpreting the
Precautionary Principle, Timothy ORiordan & James Cameron (ed.), 1994, p. 262-283.
33
Directiva de la Comunidad Europea 91/271 sobre aguas residuales urbanas.

28

Este principio consiste en que los costos asociados a la contaminacin deben ser
asumidos por el causante de la misma. A su vez, se relaciona ntimamente
con las normas sobre responsabilidad civil y responsabilidad del Estado por
dao ambiental; subsidios estatales; y uso de instrumentos econmicos.
Las consecuencias prcticas de este principio se traducen en la distribucin de
las obligaciones econmicas en relacin a las actividades ambientalmente
dainas. Sin embargo, no existe claridad en cuanto a la extensin de la
responsabilidad del contaminador ni tampoco, si incluye medidas de
descontaminacin adems de medidas de prevencin y control de la
contaminacin34. Para algunos autores el principio contaminador comprende
slo una internalizacin parcial de costos (principio contaminador pagador en
un sentido restrictivo), limitada a las medidas de prevencin, manejo y
reduccin de la contaminacin. Mientras que para otros, abarca todos los
costos de la contaminacin generada por el contaminador (principio
contaminador pagador en un sentido amplio), es decir: los costos de las
medidas de prevencin y lucha contra la contaminacin; los costos de los
daos causados por el contaminador y de las medidas de reparacin
(indemnizacin a las vctimas, limpieza, restablecimiento del medio ambiente
daado); los costos de los pagos hechos por el contaminador a los poderes
pblicos por concepto de la degradacin del ambiente (como impuestos,
compra de permiso de emisin, etc.); y una parte de los costos de las medidas
administrativas de gestin del medio ambiente 35.
El principio contaminador-pagador no ha recibido el apoyo ni el consenso que la
comunidad internacional ha otorgado al principio de accin preventiva, ni
tampoco el inters que ltimamente ha despertado el principio precautorio.
Es decir, su valor jurdico como principio de derecho internacional es
discutible. Sin embargo, se ha sostenido que a pesar de no constituir un
principio de derecho internacional ambiental, es aplicable a nivel nacional 36.
Algunos de los tratados internacionales que han incorporado este principio son
XXXX.
vii) Principio de la Responsabilidad Comn Pero Diferenciada.

Principio 7 de la Declaracin de Ro: Los Estados debern cooperar con

espritu de solidaridad mundial para conservar, proteger y restablecer la salud
y la integridad del ecosistema de la tierra. En vista de que han contribuido en
distinta medida a la degradacin del medio ambiente mundial, los Estados
tienen responsabilidades comunes pero diferenciadas. Los pases

34

Sands, Philippe, op.cit., p.217.

Smets, Henri, Les exceptions admises au principe pollueur payeur, en DPCI tomo 20 n2, 1994, p. 211 y
ss.
36
Sands, Philippe, op.cit., p.217.
35

29

desarrollados reconocen la responsabilidad que les cabe en la bsqueda

internacional del desarrollo sostenible, en vista de las presiones que sus
sociedades ejercen en el medio ambiente mundial y de las tecnologas y los
recursos financieros de que disponen.
Este principio se ha desarrollado a partir de la aplicacin de la equidad en el
derecho internacional general, y del reconocimiento que las necesidades de los
pases en desarrollo deben ser consideradas en la aplicacin e interpretacin de
las normas de derecho internacional ambiental. Ya la Declaracin de Estocolmo
en su Principio 23, se refera en parte a este principio.
El principio en anlisis incluye dos elementos: el primero, la responsabilidad
comn de los Estados en la proteccin del medio ambiente. Este aspecto se
refiere a las obligaciones compartidas entre dos o ms Estados en la proteccin
de un determinado recurso ambiental, cuando ste no es de la propiedad de un
solo Estado. De esta manera, se relaciona con conceptos como el de recursos
compartidos, patrimonio comn de la humanidad o inters comn de la
humanidad. El segundo elemento, por su parte, se refiere a la necesidad de
considerar las diferentes circunstancias existentes (tales como, las necesidades
de un pas, o su desarrollo econmico) especialmente en relacin a la
contribucin de cada Estado en la creacin de un determinado problema
ambiental, y a su capacidad para prevenirlo, reducirlo y controlarlo.
Las consecuencias fundamentales de la aplicacin de este principio son el
establecimiento de estndares ambientales que impongan obligaciones diferentes
a los Estados, y el requerir que todos los Estados involucrados en un problema
ambiental participen en las medidas destinadas a resolverlo.
Los principales tratados que han incorporado este principio como un precepto
fundamental de sus contenidos son el Convenio de Viena para la proteccin de la
capa de ozono (1985) y su Protocolo de Montreal sobre Sustancias que
disminuyen la capa de ozono (1987); y la Convencin Marco de las N.U. sobre
Cambio Climtico (1992) y sus Protocolos.
viii) Principio del Acceso a la Informacion.

Principio 10 de la Declaracin de Ro: El mejor modo de tratar las cuestiones

ambientales es con la participacin de todos los ciudadanos interesados, en el
nivel que corresponda. En el plano nacional, toda persona deber tener
acceso adecuado a la informacin sobre el medio ambiente de que dispongan
las autoridades pblicas, incluida la informacin sobre los materiales y las
actividades que encierran peligro en sus comunidades, as como la
oportunidad de participar en los procesos de adopcin de decisiones. Los
Estados debern facilitar y fomentar la sensibilizacin y la participacin de la
poblacin poniendo la informacin a disposicin de todos. Deber
proporcionarse acceso efectivo a los procedimientos judiciales y

30

administrativos, entre stos el resarcimiento de daos y los recursos

pertinentes.
El acceso a la informacin es un principio de derecho ambiental que ha sido
reconocido en los ltimos aos en mltiples declaraciones y acuerdos
internacionales de diverso valor jurdico. El primer instrumento internacional que
lo establece es la Declaracin de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el
Medio Humano, realizada en Estocolmo en 1972, que seala en su Principio 20
que las naciones deben apoyar el libre intercambio de informacin cientfica
actualizada. La Declaracin de Ro sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo de
1992, lo desarrolla con mayor profundidad en el Principio 10, ya transcrito.
Este derecho est ntimamente vinculado a los derechos de participacin
ciudadana en los procedimientos de evaluacin de impacto ambiental, y va ms
all de las obligaciones que garantizan la publicidad y la educacin. El programa
o Agenda 2137 as lo establece, al sealar que los individuos, grupos y
organizaciones deberan tener acceso a la informacin relevante para el medio
ambiente y el desarrollo, que se encuentre en poder de las autoridades,
incluyendo la informacin acerca de los productos y actividades que puedan tener
impactos significativos en el medio ambiente y la informacin sobre las medidas
de proteccin ambiental adoptadas.
Por ltimo, existen instrumentos internacionales de carcter obligatorio que
establecen este principio. Los ms importantes son los siguientes:
a) Convencin sobre Acceso a la Informacin, Participacin Pblica en la
adopcin de decisiones y Acceso a la Justicia en Problemas Ambientales, de la
Comisin Econmica para Europa de las Naciones Unidas (UN/ECE) de 1998.
Es el primer instrumento legal multilateral que crea la obligacin de los
Estados de permitir el acceso general a la informacin ambiental. Esta
convencin tiene por objeto garantizar al pblico derechos procedimentales
para lograr objetivos ambientales dentro de los sistemas nacionales.
Constituye un avance importante puesto que establece la obligacin de los
Estados de proporcionar activamente informacin al pblico. A su vez, define
informacin ambiental como cualquier informacin escrita, visual, electrnica u
otra que se refiera al estado de los elementos del medio ambiente, o a los
factores que puedan afectar el estado del medio ambiente y la salud humana.
b) Directiva de la Unin Europea sobre Libertad de Acceso a la Informacin
Ambiental (90/313/EEC). Esta normativa fue adoptada en 1990 y establece el
derecho al acceso a la informacin ambiental. A su vez, seala los estndares
mnimos para el acceso a dicha informacin en cada uno de los Estados
Miembros de la Unin Europea. Su objetivo principal es exigir la difusin

37

Prrafo 23.3.

31

pasiva de informacin por parte de los gobiernos, esto es, exige el

otorgamiento de informacin una vez que sta ha sido requerida.
ix) Principio del Patrimonio Comn de la Humanidad.
Este principio refleja un aspecto legal del concepto econmico conocido como el
Nuevo Orden Econmico Internacional. Surge a raz del intento de algunos pases
en desarrollo de reformular el sistema econmico internacional, reestructurando el
rgimen jurdico correspondiente a las zonas que se encuentran fuera del
tradicional concepto de jurisdiccin nacional. Se trata fundamentalmente de zonas
inhabitables (los fondos marinos ocenicos, la antrtica y el espacio exterior) cuya
explotacin requerira de grandes fondos y de tecnologa muy avanzada, por lo
que se trata de actividades a las que, en la prctica, slo podran acceder los
pases ms desarrollados.
Tradicionalmente existan dos principios legales aplicables a estas zonas: el de
res nullius y el de res communis. Segn el primero, un objeto que es res nullius no
pertenece a nadie, sin perjuicio que es susceptible de apropiacin en la medida
que se pueda reclamar el descubrimiento y la ocupacin efectiva del recurso (por
ejemplo, antiguamente los territorios deshabitados por el mundo occidental). Por
otro lado, el segundo principio establece que las cosas comunes o res communis
se distinguen por las siguientes caractersticas: no pueden ser apropiadas; y su
uso pertenece libremente a todas las personas (por ejemplo, la alta mar). Ninguno
de estos dos principios podra garantizar el acceso equitativo de los pases en
desarrollo a estas zonas y sus recursos.
El principio del patrimonio comn de la humanidad busca, entonces, modificar el
tradicional rgimen de control de los recursos basado en la soberana y en la
independencia de los Estados. Postula un concepto diferente al de res communis,
puesto que a pesar que ambos principios sostienen que el objeto en cuestin es
inapropiable, el principio en anlisis considera que el manejo, la explotacin y la
distribucin de los recursos de la zona son problemas a ser resueltos por la
comunidad internacional en su conjunto y no pueden ser objeto de la iniciativa y
discrecin individual de los Estados.
Por lo tanto, se ha sealado que existen cuatro elementos esenciales a este
principio 38:
a) la zona o el bien en consideracin no puede ser objeto de apropiacin;
b) todos los Estados deben participar en el manejo de la zona;
c) la distribucin equitativa de los beneficios obtenidos de la explotacin de los
recursos de la zona;
d) la zona debe estar dedicada exclusivamente a fines pacficos.
38

Larschan, Bradley y Brennan, Bonnie, The Common Heritage of Mankind Principle in International
Law, 21 Columbia Journal of Transnational Law (1983), p. 305.

32

Sin perjuicio del desarrollo, evolucin, discusin e incorporacin de este principio

en diversos instrumentos internacionales 39, hasta ahora el principio del patrimonio
comn de la humanidad no ha adquirido un valor jurdico erga omnes, sino que se
mantiene ms bien como un concepto poltico 40.

39

Tales como la Convencin de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar (1982) y el rgimen jurdico
aplicable a la Antrtica.
40
Larschan, Bradley y Brennan, Bonnie, op.cit., p.306.

33