I.

RESUMEN
El proyecto de investigacin presente se planteo como ema los factores de limites de la
funcin jurisdiccional del tribunal constitucional ant las pretensiones garantistas de las
sociedades mercantiles en el Per, teniendo en la unid 1 la introduccin y en la unidad 2 el
respectivo resumen.

Para su desarrollo se considera en la unidad 3 el marco terico y en el cap tulo I tratar sobre
el Tribunal Constitucional, su definicin conceptual e institucional jurdica segn la
Constitucin Poltica del Per de 1993 vigente y su regulacin en la Ley Orgnica del
Tribunal Constitucional sobre su composicin, requisitos para la eleccin de magistrados del
Tribunal Constitucional en el Per y en la experiencia legislativa comparada, los limites y
derechos de los magistrados constitucionales, las competencias y alcances de la jurisdiccin
constitucional; el rgimen de los procesos donde se sustancian las garantas constitucionales
segn la Constitucin Poltica vigente segn el Cdigo Procesal Constitucional. En el
capitulo II se aborda la seguridad jurdica y el rgimen jurdico de las sociedades mercantiles
en el Per segn la Ley General de Sociedades vigente Ley N 26887. En la unidad IV se
trata sobre los materiales y mtodos aplicados; en la unidad V los resultados obtenidos de los
cuadros empleados y de la muestra de sentencias constitucionales emitidas por el tribunal
constitucional peruano del periodo 2006 al 2009 donde se verifica la hiptesis formulada en
el proyecto, considerndose viable y necesario este Tribunal Constitucional con una
actuacin aun insuficiente en la solucin de las garantas requeridas por las empresas en su
desempeo en la economa nacional; en la unidad VI la discusin; en la unidad VII la
bibliografa usada, en la unidad VIII el apndice con cuadros y grficos utilizados y en la
unidad IX los anexos.

II.INTRODUCCIN

El presente Proyecto de Investigacin tuvo como motiva la indagacin sobre los factores
limitantes de la funcin jurisdiccional del Tribunal Constitucional ante las pretensiones
garantistas de las Sociedades Mercantiles en el Per, dentro del contexto del auge econmico
en la economa social de mercado en nue ro pas en los aos 200 6 a 2009 dentro del marco
constitucional regido en el Rgimen E onmico de la Constitucin Poltica vigente de 1993.

Para ello, nos planteamos examinar el marco Constitucional y jurdico del rol del Tribunal
Constitucional en el Per, su naturaleza jurisdiccional especial y sus competencias conforme
a la Constitucin Poltica de 1993 y su Ley O gnica especial vigente.

Tambin, era necesario evaluar los derechos y lmites de los magistrados constitucionales,
as como los procesos de garantas constitucionales previsto en el art. 200 de la citada
Constitucin Poltica de 1993 y su rgimen en el Cdig Procesal constitucional - Ley N
28327.

Asimismo, nos planteamos analizar el rgimen jurdico de las sociedades mercantiles en el

Per conforme el marco de la Constitucin Poltica Vigente y la Ley General de Sociedades
vigente Ley N 26887 y dentro de su ejercicio de la actividad econmica la interposicin de
las garantas constitucionales y al examen de los pronunciamientos y alcances de las fallas
del Tribunal Constitucional Peruano en el perodo 2006 al 2009 para determinar los lmites
de la funcin jurisdiccional ante las acciones incoadas en dicha materia constitucional que
ventile la eficacia de dicho rgano autnomo en nu stro sistema jurdico nacional ante las
controversias generadas por las empresas en defensa de sus derechos fundamentales
vinculados al dinamismo de su actividad econmica en el pas.

PARTETEORICACAPITULOI
ELTRIBUNALCONSTITUCIONALPERUANOYSU
INFLUENCIAENLAJUSTICIAPERUANA
1.GENERALIDADES:

El Tribunal Constitucional cumple una funcin de suma importancia en nuestro pas. Es

innegable que estamos ante una institucin pblica que funciona bien y que goza del
reconocimiento mayoritario de la ciudadana. Una primera constatacin, entonces, es que
ms all de los discursos y de las discrepancias que podamos formular en relacin con
ciertos fallos, en trminos generales, el Tribunal Constitucional en nuestro pas viene
cumpliendo una funcin de defensa y proteccin efectiva de los derechos constitucionales de
los ciudadanos. Esto no es poca cosa, si tenemos en cuenta que hace menos d diez aos
salimos de una situacin de caos poltico despus de l huda de Fujimori de nuestro pas, y
despus de un periodo signado por la sistemtica violacin de los derechos de la poblacin,
sobre todo en relacin a la poblacin rural. Si revisamos los fallos del Tribunal
Constitucional de un tiempo a esta parte, advertiremos rpidamente un conjunto de sentencias
que protegen y tutelan derechos constitucionales de la poblacin 1.

Ello es significativo en un pas como el nuestro, dond

l escepticismo ciudadano es
un deporte nacional, sobre todo si se trata de instituciones
pblicas muy trascendentales
como el Congreso, la Polica y otras.

Si tenemos en cuenta que a travs de los procesos constitucionales, cualquier persona puede
quejarse y solicitar la tutela de sus derechos fundamentales a travs de los jueces ordinarios
y, en recurso extraordinario, ante e Tribunal Constitucional, podemos concluir que estos
procesos, en los hechos, estn convirtiendo a los ciudadanos en guardianes del la ley
fundamental y de los derechos ci anos reconocidos por la constitucin material y formal. Si
bien es cierto que sin garanta jurdicas no hay

SUSANA INS CASTAEDA OTSU (COORDINADORA) DERECHO PR ESAL CONSTITUCIONAL,

TOMO I, EDITORIAL JURISTA, LIMA, AO 2004.

Constitucin propiamente dicha; podemos concluir tambin que sin un tribunal

Constitucional ntegro y cumplidos no hay garantas co stitucionales que valgan.

La gran mayora de los ciudadanos no entiende mucho d los tecnicismos jurdicos del
textoconstitucional, por ello el Tribunal Constitucional co el renombre que viene alcanzando
y con la eficaciade sus resoluciones es la llamada ha hacer entender a a ciudadana que el
respetoa la Constitucin nos diferencia de los regmenes auto itarios y dictatoriales y nos
protege contra la autocracia pasada o futura.

2.ELTRIBUNALCONSTITUCIONALPERUANO

2.1.CONCEPTO

El Tribunal o Corte Constitucional es aquel rgano especializado que tiene a su cargo,

principalmente, hacer efectiva la primaca de la Const ucin. Tiene la atribucin de revisar la
adecuacin de las leyes, y eventualmente de los proyectos de ley y los decretos del poder
ejecutivo, a la Constitucin, realizando un examen de stitucionalidad de tales actos.

De acuerdo al modelo kelseniano, el Tribunal Constitucional acta como un egislador

negativo, pues carece de la facultad de crear leyes pero, pero en el caso de que entienda que
una de las promulgadas vulnera lo dispuesto en la nstitucin, tiene poder para expulsarla del
ordenamiento jurdico, derogndola total o parcialmente.

Teoras ms recientes, sostienen que la tarea del Tribunal titucional es ejercer una

funcin jurisdiccional, resolviendo conflictos de carcter constitucional, que puede incluye

la revisin de la actuacin del poder legislativo, la proteccin de los derechos fundamentales
y la distribucin de competencias entre los poderes const ituidos.

La Corte Suprema (Suprema Corte o Tribunal Supremo), e algunos pases, provincias y

estados, ejercen las funciones de un tribunal de ltima instancia, cuyas decisiones no pueden
ser impugnadas. Sin embargo, algunos sistemas no utilizan el trmino para designar a sus

tribunales de ms alta jerarqua y otros lo utilizan para nombrar las cortes que no son sus
tribunales superiores, como el descrito.

FERNNDEZ SEGADO, FRANCISCO. LA JURISDICCIN CONSTITUCIONAL EN LA ACTUALIDAD. EN: IUS ET

PRAXIS, N 16. LIMA: FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS DE LA UNIVERSIDAD DE LIMA, 1990.

Algunos pases siguen el modelo estadounidense de una Corte Suprema que interpreta la
constitucin y posee el control de constitucionalidad de las leyes, mientras que otros siguen el
modelo austraco de un Tribunal Constitucional sepa ado. De todos modos, no es inusual,
como en ciertos Estados iberoamericanos, que control de constitucionalidad se encuentre
compartido entre el Tribunal Constitucional y la Corte Suprema.

2.2.ELTRIBUNALCONSTITUCIONALENELPERU

En el Per el Tribunal Constitucional es el rgano de control de la constitucionalidad, es

autnomo e independiente. (Art. 202 de la Constitucin Poltica del Per, Art. 1 Ley
Orgnica del Tribunal Constitucional N 28301)Lo cual ignifica que al Tribunal
Constitucional se le ha confiado la defensa del principio de supremo constitucional, contra las
leyes o actos de los rganos del Estado que pretendiesen socavarlo; interviene para restablecer
el respeto a la Constitucin en general y e los derechos constitucionales en particular la misma
que ejerce fundamentalmente a travs de las acciones de

inconstitucionalidad, pero adems, a travs de los rec

extraordinarios en procesos de
habeas corpus, amparo, habeas data y accin de cumplim
travs de los conflictos
de competencias y de atribuciones.

Es autnomo e independiente
porque en el ejercicio de
atribuciones no depende de
ningn rgano constitucional.
Se encuentra sometido so o a la Constitucin y a su Ley

Orgnica.

Los rganos constitucionales del pas son: El Poder Ejecutivo, El poder Legislativo, El Poder
Judicial , el Consejo Nacional de la Magistratura, el JNE, el Sistema Electoral, el Ministerio
Pblico, la Defensora del Pueblo.

El Tribunal se compone de siete miembros elegidos por el Congreso de la Repblica por un

periodo de cinco aos.sus atribuciones estn fijadas en el articulo 202 de la Constitucin
Poltica, segn el cual, el Tribunal resu lve:

Las acciones de inconstitucionalidad.

Los recursos extraordinarios en ultima instancia, en los procesos de habeas corpus, amparo,
habeas data y de cumplimiento.

ORTECHO VILLENA, VCTOR. JURISDICCIN Y PROCESOS CONSTITUCIONALES. LIMA: RODHAS, 2000.

Los conflictos constitucionales de competencia, o de a ribuciones.

La Constitucin los denomina en su artculo 200 como cciones de Garanta, sin embargo,
desde un punto de vista mas estricto y cientfico procesal, se trata de procesos
constitucionales, que en nuestro ordenamiento procesal constitucional son siete

Proceso de Habeas Corpus

Proceso de Amparo

Proceso de Habeas Data

Proceso de Cumplimiento (accin de cumplimiento)

Proceso de Inconstitucionalidad (accin de inconstitucionalidad)

Proceso de Accin Popular

Proceso de Conflicto de competencia o de atribuciones rt. 202, inc. 3 de la Constitucin).

2.2.1.CLASIFICACINDELOSPROCESOSCONSTITUCIONALES:

En atencin al objeto de proteccin de cada uno de ellos, existen tres clases de procesos
constitucionales:

Procesos de tutela de derechos.- Tienen por objeto la tutela jurisdiccional de los derechos
constitucionales y son los siguientes: proces de habeas corpus, amparo, habeas data y proceso
de cumplimiento (accin de cumplimiento)4 .

Procesos de control normativo.- Tienen por objeto proteger jurdicamente la

primaca de la Constitucin respecto a las normas que tienen rango de ey, en el caso del
proceso inconstitucionalidad, y de la primaca de la Constitucin y de la ley respecto al resto
de normas de jerarqua inferior a la ley, en caso del proceso de accin popular. En ambos
procesos, es el orden jerrquico de las normas principio de jerarqua

BLUME FORT INI, ERNESTO. EL CONTROL DE LA CONSTITUCIONALIDAD.LIMA: ERSA, 1996.

de las normas) de nuestro sistema jurdico el que cons ituye el objeto de proteccin de esta
clase de procesos5.

Proceso de conflicto competencial.- Tiene por objeto la proteccin de las competencias que

la Constitucin y las leyes orgnicas atribuyen a los poderes del Estado, rganos
constitucionales y a los gobiernos regionales y locales (municipalidades). Esta comprendido
por el proceso de nflictos constitucionales o de atribuciones 6.

El Tribunal Constitucional tiene competencia exclusiva para conocer los procesos

de
inconstitucionalidad (accin de inconstitucionalidad)
el proceso de conflicto
de

competencia y/o de atribuciones. En los procesos de tutela de derechos (habeas corpus,

amparo, habeas data y de cumplimiento) conoce solament n ltima instancia a travs del
denominado recurso extraordinario, pues la primera y s unda instancia se sustancian ante el
Poder Judicial a travs de sus Juzgados y Cortes competentes.

El Poder Judicial tiene competencia exclusiva para conocer el proceso Constitucional de

accin popular y los procesos de tutela derechos en primera y segunda instancia.

2.2.1.1.HABEASCORPUS

Cuando se vulnera o amenaza la libertad individual, o derechos constitucionales conexos con

ella, por una autoridad, funcionario o persona , sea por accin u o misin. A modo de
ejemplo, son derechos conexos con la libertad, la libertad de conciencia y de

religin, el derecho a no ser violentado para obtener eclaraciones,

no ser
exiliado o

MERINO ACUA, ROGER ARTURO . LA TUTELA CONSTITUCIONAL

LA
AUTONOMA

CONTRACTUAL: EL CONTRATO ENTRE EL PODER PBLICO Y EL P

ER PRIVADO, EN REVISTA TC

GUIA 2, EL DERECHO CIVIL PATRIMONIAL EN LA CONST ITUCIN, LIMA, 2009.

GACET A DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL: CARLOS MESA RAMREZ: LIMIT AR FUNCIONE DEL

TRIBUNAL

CONSTITUCIONAL?

JURISPRUDENCIA CONST ITUCIONAL : RESUELVEN RECURSO DE ACLARACIN DE SENTENCIA

RELACIONADA CON ARANCELES AL CEMENTO. EDICIN MENSUAL

2 N 15, ABRIL DEL 2010,

PGINA 2.

ARTCULO DE SAMUEL ABAD YUPANQUI: LMITES AL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL?. DIARIO EL

COMERCIO, SECCIN OP ININ, LUNES 10 DE MAYO DEL 2010, GINA A4.

desterrado o confinado sino por sentencia firme, no ser secuestrado, no ser detenido por
deudas, etc.

Quienes pueden ejercer el habeas corpus?

La persona perjudicada o cualquier otra en su nombre y el Defensor del Pueblo.

Cmo y ante que Juez se presenta el habeas corpus?

Por escrito en cualquier papel o en forma verbal o telegrfica, ante el Juez Penal del lugar

donde se encuentre el detenido o el lugar donde se hay

dictado o ejecutado la medida. En
Lima y en la provincia constitucional del Callao, se p
enta ante el Juez especializado de
Derecho Pblico.

2.2.1.2.PROCESODEAMPARO

Procede contra el hecho u omisin de cualquier autoridad, funcionario o persona que vulnera
o amenaza derechos constitucionales que no son protegidos por los procesos de habeas
corpus, habeas data y de cumplimiento. As a ttulo de ejemplo, el derecho al trabajo, a la
contratacin, a la sindicalizacin y a formar sindicatos, a la propiedad y a la herencia, al
debido proceso y a la tutela jurisdiccional efectiva. etc.

Quien puede ejercer la Accin de Amparo?

El afectado, su representante, o el representante de la entidad afectada. En caso de ser

imposible la presencia fsica del afectado8 , puede ser ejercida por una tercera persona y, por
cualquiera, cuando se trata de violacin o amenaza de violacin de derechos constitucionales

de naturaleza ambiental.(Ej:ruidos molestos, basural, humos txicos, tala indiscriminada de

reas verdes, entre otros.)

Ante quien se presenta la demanda de amparo?

Ante los Jueces de Primera Instancia en lo Civil del lugar donde se afect el derecho o se
mantiene la amenaza

INFORMAT IVO MENSUAL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. AO 1, N 3 DICIEMBRE 2008 ENE 2009, PAG. 2:

PRECEDENTES CONSITUCIONALES. TRIBUNAL UNIFICA PRECEDENTES SOBRE SEGUROS DE ACCIDENTES DE

TRABAJO Y ENFERMEDADES PROFESIONALES. DE CARGO DE COMPAIAS ASEGURADORAS.

2.2.1.3.HABEASDATA

Procede contra el hecho u omisin por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona que
vulnera o amenaza los siguientes derechos:

A solicitar la informacin que requiera o a recibirla

e cualquier entidad pblica,

salvo aquella que afecte la intimidad personal o que tiene que ver con la seguridad

nacional.

A que los servicios informticos computarizados o no,

blicos o privados, no den

informacin que afecte la intimidad personal y familiar.

Ante quien se presenta la demanda de habeas data?

Ante los Jueces de Primera Instancia en lo Civil del lugar donde ocurrieron los hechos o

del domicilio del autor de tales hechos. En Lima y en a provincia constitucional del

Callao, se presenta ante el Juez especializado de Dere Pblico.

Cuando procede la accin de cumplimiento?

Cuando una autoridad o funcionario de administracin pblica es renuente a acatar lo

establecido por una norma legal o un acto administrativo.

2.2.1.4.ELPROCESODEINCONSTITUCIONALIDAD

10

Que normas pueden ser impugnadas a travs del proceso de inconstitucionalidad?

Las normas que tienen rango de ley (Ley, decretos legislativos, decretos de urgencia, tratados,
reglamentos del Congreso, normas regionales e carcter general y ordenanzas municipales).

En que casos el Tribunal Constitucional puede declarar que una norma es inconstitucional?

JAVIER VALLE-RIESTRA OLAECHEA Y OTROS. CDIGO PROCESAL CONSTITUCIO L, EDICIONES JURDICAS,

LIMA, AO 2004.

10

SUSANA INS CASTAEDA OTSU (COORDINADORA) DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL, TOMO II,

EDITORIAL JURIST A, LIMA, AO 2004.

Cuando contravenga o infrinja la Constitucin en aspec os materiales o de fondo; o, Cuando

no hayan sido aprobadas, promulgadas o publicad s en la forma establecida por la
Constitucin.

Quienes pueden interponer accin de inconstitucionalidad? Estn facultados para interponer

dicha accin:

-El Presidente de la Repblica. -El Fiscal de la Nacin.

-El Defensor del Pueblo

-El 25% del nmero legal de Congresistas. -Cinco mil ciudadanos con firmas comprobadas.

-El 1% de ciudadanos si la norma es una Ordenanza Municipal. -Los Presidentes de

Regiones.

-Los Alcaldes Provinciales con acuerdo de su Concejo. -Los Colegios Profesionales.

En que plazo se puede interponer la accin de inconstitucionalidad?

En el plazo de seis meses contados a partir de la publicacin de la norma.

Que efectos tiene la sentencia que declara la inconstitucionalidad de una norma?

La norma declarada inconstitucional por la sentencia pierde efectos al da siguiente de que

esta se publica.

Las sentencias del Tribunal Constitucional tienen autoridad de cosa juzgada?

La norma declarada inconstitucional por la sentencia pierde efectos al da siguiente de que

esta se publica.

10

2.2.1.5.ELRECURSOEXTRAORDINARIO

11

Es aquel medio impugnativo, que procede contra las sentencias denegatorias expedidas en
segunda instancia en el poder Judicial, que posibilita a las personas cuyos derechos
constitucionales han sido violados o amenazados a acud r al Tribunal Constitucional como
ltima instancia para obtener en el restablecimiento d sus derechos. El demandado, es decir,
la persona que afect o viol el derecho del demandante, no puede interponer el recurso
extraordinario.

Que objeto tienen el recurso de queja?

Tiene por objeto que el Tribunal Constitucional revise resolucin que deneg el recurso
extraordinario para que resuelva si lo concede o no.

Dnde se presenta el recurso de queja?

Ante la Sala Superior o Suprema competente, del Poder que deneg la concesin del
recurso extraordinario, la misma que eleva el cuad rno de queja al Tribunal Constitucional.

Sobre los conflictos de competencia o de atribuciones

Cuando se generan los Conflictos de Competencia?

Cuando alguno de los poderes del Estado o de las entid des pblicas toma decisiones que no
le corresponden o rehuye actuaciones que son propia de su competencia, interfiriendo en las
atribuciones de otros rganos que las tienen asignadas po la Constitucin o las Leyes
Orgnicas.

Entre quienes puede producirse estos conflictos?

Puede producirse entre:

-Poderes del Estado.

-rganos constitucionales.

-Poderes del Estado y rganos constitucionales.

-El Poder Ejecutivo y un Gobierno Regional o Local

11

JAVIER VALLE-RIESTRA OLAECHEA Y OTROS. CDIGO PROCESAL CONSTITUCIO EDICIONES

JURDICAS, LIMA, AO 2004. TOMO II

11

-Gobiernos Regionales

-Gobierno Locales

-Gobiernos Regionales y Locales.

Que establece el Tribunal Constitucional en la senten en procesos de conflicto de

competencia o de atribuciones?

Determina a que Poderes o entidades estatales le corresponde la atribucin o competencia.

Anula las resoluciones o actos viciados por falta de competencia en la entidad que las
expidi.

2.3.FACULTADESDELTRIBUNALCONSTITUCIONAL

12

De acuerdo a lo que prev el artculo 202 de la Constitucin Poltica del Estado corresponde
al Tribunal Constitucional:

Conocer, en instancia nica, la accin de inconstitucionalidad.

La finalidad del proceso de inconstitucionalidad es la defensa de la supremaca de la

Constitucin en su condicin de Ley Suprema. Ella o enta el mximo nivel normativo, por
cuanto es la Carta fundamental obra del Poder Constituyent que contiene las reglas bsicas de
convivencia social y poltica dentro del pas; crea y regula el proceso de produccin de las
dems normas del sistema jurdico na ional y establece los derechos fundamentales de la
persona en su parte dogmtica. La Constitucin es norma material y dinmica, por eso es la
norma bsica en la que se fund mentan las distintas ramas del

derecho, y la norma de unidad a la cual se integran si

lugar a ninguna contradiccin; Y el

Tribunal Constituyente es el guardin y custodio de es

supremaca material. Conforme a

ello, el artculo 75 del Cdigo Procesal Constitucional seala que los procesos de
inconstitucionalidad, tienen por finalidad la defensa e la Constitucin frente a infracciones
contra su jerarqua normativa. Artculo q e realiza una clara alusin al principio de jerarqua
normativa que es el que, en lt y definitiva instancia, determina la validez o invalidez
constitucional de una ley o norma con rango de ley.

De la norma acotada adems se entiende que la infraccin a la Constitucin puede ser: A) En

forma directa, cuando la infraccin a la constitucin por una norma con rango de ley es

12

GARCA BELAUNDE, DOMINGO . DERECHO PROCESAL CONST ITUCIONAL.BOGOT: TECNOS, 2001.

12

por la forma o por el fondo; en de manera parcial o total, y; B) En forma indirecta cuando la
infraccin afecta a materia orgnica, cuando indirectamente se afecta la supremaca de la
Constitucin afectando una ley de desarrollo constitucional como es una ley orgnica.

2. Conocer, en ltima y definitiva instancia, las resoluciones denegatorias de hbeas corpus,

amparo, hbeas data, y accin de cumplimiento.

En los procesos de mayor importancia y en los que radica principalmente la razn de su

justificacin social en lo referido a las acciones de hbeas corpus, amparo, hbeas data, y
accin de cumplimiento; el Tribunal Constitucional conoce del proceso slo en el Recurso de
agravio constitucional es decir slo en la ltima instancia y, cuando en las dos primeras
instancias la sentencia ha sido denegatoria d la demanda. El Tribunal no llega al
conocimiento del proceso cuando en la etapa judicial no obtiene sentencia favorable el
demandado.

3. Conocer los conflictos de competencia, o de atribuciones asignadas por la Constitucin,

conforme a ley.

Los procesos competenciales que le corresponde dirimir al Tribunal Constitucional pueden

ser de dos tipos: A) PROCESO COMPETENCIAL PURO.- Cuando el conflicto de
competencias se produce entre diversos niveles de gobierno; ent e el Gobierno Central, los
Gobiernos Regionales y los Gobiernos Locales. B) PROCESO COMPETENCIAL DE
ATRIBUCIONES.- Que se produce cuando se debe dirimir las competencia que les
corresponde a los Poderes del Estado frente a los que les corresponde a diferentes rganos
Constitucionales. En ambos casos puede tratarse bien d contiendas activas o positivas,
cuando lo que se reclama es una atribucin que pretende ejercer, afirmando que otro le viene
usurpando; o bien de contiendas negativas o pasivas o negati os, cuando el rgano reclamante
pretende sustraerse de alguna competencia y afirma que otro es el rgano el competente.

2.4.COMPOSICINYREQUISITOSPARASERMAGISTRADODEL

13

TRIBUNALCONSTITUCIONAL .

De acuerdo al artculo 8 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional, el Tribunal

Constitucional esta conformado por siete miembros designados por el Congreso

13

BLUME FORTINI, ERNESTO. EL CONTROL DE LA CONSTITUCIONALIDAD.LIMA: ERSA, 1996.

13

de la Repblica mediante Resolucin Legislativa con el voto mnimo de dos tercios del
nmero legal de sus miembros, es decir con el voto de por lo menos 80 congresistas.

Para ser Magistrado del Tribunal Constitucional de ac erdo al artculo 201 de la Constitucin
se exigen los mismos requisitos que para er vocal de la Corte Suprema. Es decir ser peruano
de nacimiento, ser ciudadano en ejercicio, ser mayor de cuarenta y cinco aos y, haber sido
magistrado de la Corte Superior o Fiscal Superior durante diez aos, o haber ejercido la
abogaca o la ctedra universitaria n materia jurdica durante quince aos. Estos requisitos se
repiten en el artculo 11 d la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional.

El requisito de la nacionalidad se cumple acreditando que el postulante ha nac do dentro de

los lmitesterritoriales del Per. Sin embargo de acuerdo al artculo 52 de la Constitucin,
tambin se consideran peruanos de nacimiento a los nacidos en el exterior de padre o madre
peruanos, inscritos en el registro correspondiente durante su minora de edad.

El requisito de la ciudadana en ejercicio, se cumple alcanzando la mayora de edad y la

inscripcin electoral que se prueba con el Documento Nacional de Identidad. La ciudadana
es el vnculo poltico entre un ser humano el Estado. De acuerdo al artculo 53 de la
constitucin el ejercicio de la ciudadana se suspende por resolucin judicial de interdiccin,
por sentencia con pena privativa de libertad y, por sentencia con inhabilitacin de los
derechos polticos.

Sin embargo estas condiciones generales de ciudadana o exigencias se amplan en la ley

Orgnica del Tribunal Constitucional en su articulo 12 que estab ece que existen causales de
impedimento para ser magistrado del Tribunal Constitucional para:

1. Los Magistrados del Poder Judicial o del Ministerio Pblico que hayan sido objeto de
separacin o destitucin por medida disciplinaria;

Los abogados que han sido inhabilitados por sentencia judicial o por resolucin del Congreso
de la Repblica;

Los que han sido condenados o que se encuentran siend procesados por delito doloso;

4.
Los que han sido declarados en estado de insolvencia
e quiebra; y,

5.
Los que han ejercido cargos polticos o de confianza
rnos de facto.

14

Estas causales son muy importantes y antes de la dacin de la Ley Orgnica del Tribunal
constitucional exista un sentimiento de vac porque la Constitucin no prev ninguna causal
de impedimento y por tanto exista la desconfianza en el sentido que personas sin las
suficientes calidades morales y sin una trayectoria poltica democrtica limpia puedan
acceder a este cargo tan importante. Ent otros, las personas que han servido a gobiernos de
facto en cargos polticos o de onfianza, los inhabilitados en proceso judicial o polticamente
por el Congreso Etc..

Los requisitos de la edad y la experiencia, no requieren mayor esfuerzo de comprensin, sino

mas bien la expresin de anlisis o critica, en el sentido de que la edad de cuarenta y cinco
aos, es una edad muy adecuada para que una persona pueda acceder a
un cargo tan importante como es el de ser magistrado d
Tribunal Constitucional, que no
slo tiene que ver con el conocimiento, sino con toda
a trayectoria de vida y record de

desempeo profesional visible que convenza sobre el grado de formacin del postulante.

2.5.ELECCIONDELOSMAGISTRADOSDELTRIBUNAL

CONSTITUCIONALDELPERU.

La eleccin de los magistrados del Tribunal Constituci nal,se produce por el Congreso de la
Repblica,conforme el art.201 de la Constitucin Poltica del Per,concordante con el art.. 8
de la ley nro.283401 Ley Orgnica del Tribunal Constitucional,concordante con el art. 93 del
Reglamento del Congreso de la Repblica, al respecto el art.8 de la Ley Orgnica del
Tribunal Constitucional, en su segundo prrafo se menciona "para tal efecto, el pleno del
congreso designa una comisin especial integrada por un mnimo de cinco y un mximo de
nueve congresistas,respetando en lo posible la proporcin de cada grupo parlamentario en el
congreso para encargarse de recibir propuesta y seleccionar a los candidatos que , a su
juicio,merecen ser declarados ap os para ser elegidos.La comisin especial pblica en el
Diario Oficial El Peruano la co atoria para la presentacin de propuestas.

Asimismo ,publica la relacin de las personas propuestas a fin de que se puedan formular
tachas ,las que deben estar acompaadas con prueba instrumental. Los declarados aptos uno o
ms candidatos el congreso procede a la eleccin mediante votacin individual por cdula.

15

Son elegidos el magistrado o los magistrados, segn el caso, que obtenga la mayoria prevista
por el ltimo prrafo del art.201 de la Const ucin Poltica.si no se obtiene la mayora
requerida , se procede a una segunda votacin.

Si concluidos los cmputos, no se logra cubrir las pla s vacantes , la comisin procede, en

un plazo mximo de diez das naturales,a formular suce as propuestas ,hasta que se

realice la seleccin.

Asimismo debe concordarse con el art.93 del vigente reglamento del congreso ,en la que se
menciona literalmente: "tratndose de procedimiento de seleccin de altos funcionarios no

congresistas, en los que se requiere el sistema de vot

secreta y por cdula, el acto de
eleccin podr efectuarse,simultneamente ,durante el
ranscurso de la respectiva sesin

del pleno del congreso, debiendo establecerse, obligatoriamente,l hora del inicio,cierre de la
votacin y del correspondiente escrutinio,lo que de efectuarse,el mismo da sin posibilidad
del receso o suspensin de la sesin.

Durante el proceso de votacin, el pleno podr tratar los dems asuntos contenidos en la
agenda respectiva, siempre y cuando no tenga por objet la eleccin de los miembros de la
mesa directiva.

Los reglamentos especiales para la designacin y ratificacin de los funcionarios del estado
que sealan la Constitucin ,forman parte del presente reglamento del Congreso(artculo
modificado por Resolucin Legislativa del Congreso Nro .029-2004-cr, publicada el 22 de
julio de 2005)".

2.5.1.TIPOSDEELECCIONDEMAGISTRADOSANTEELTRIBUNAL
CONSTITUCIONAL(CONTROLDECONSTITUCIONALIDAD)EN
14

OTROSPAISES :

14

ROLLA, GIANCARLO. EL PAPEL DE LA JUSTICIA CONSTITUCIO

EN
EL MARCO DEL
CONSTITUCIONALISMO CONTEMPORNEO. EN: TRIBUNALES Y JUSTICIA
CONSTITUCIONAL.

MEMORIA DEL VII CONGRESO IBEROAMERICANO DE DERECHO CONSTITUCIONAL. MXICO: UNAM,

2002.

16

2.5.1.1.COLOMBIA.

La Corte Constitucional de Colombia,por disposicin de

art.231 de la Constitucin,est
integrada por un numero impar de magistrados, cuyo num
debe fijar la Ley Estatutaria

,la Corte Constitucional est integrada por nueve magistrados elegidos por el Senado de la

Repblica sobra la base de ternas presentadas por el P

idente de la Repblica para la
designacin de tres magistrados,la Corte Suprema de Ju
para la designacin de tres

magistrados y el Consejo de Estado para la designacin de los restantes tres magistrados.

Los magistrados duran en sus funciones por el periodo individual de 8aos y no pueden ser
designados nuevamente.Se establece como requisito para su designacin entre otros el de

ser abogado y haber desempeado,durate diez aos

como nimo,cargos en la rama
judicial o en el ministerio pblico, o haber ejercido
on buen criterio por el mismo

tiempo,la profesin de abogado la ctedra universitaria en disciplinas jurdicas.

Eduardo Cifuentes, en la Jurisdiccin Constitucional en Colombia,seala que anualmente

los miembros de la Corte eligen al Presidente de la corporacin quien preside las sesiones
y es el encargado de coordinar sus funciones internas
de llevar su representacin externa.

2.5.1.2.COSTARICA.-

La Sala Constitucional de Costa Rica est integrada por siete Magistrados,los que son
elegidos por la Asamblea Legislativa con dos
tercios de votos del total de sus

miembros.Los magistrados duran en sus funciones ocho a y pueden ser reelegidos.

La Sala Constitucional , en ejercicio de sus funciones ,conoce y resuelve en nica instancia

los asuntos sometidos a su conocimiento,lo que implica que sus decisiones no admiten
recurso lterior,excepto el recurso de adicin y aclaracin.Las sentencias dictadas por la Sala
Constitucional no pueden ser recurridas,menos revisadas,sin embargo,como anota Hernndez
Valle, en la praxis ,la Sala en uso de sus autnticos poderes pretorianos revoca y anula ,con
cierta frecuencia,sus propias resoluciones.

2.5.1.3.BOLIVIA-.

El Tribunal Constitucional,como el organismo especializado encargado del control

concentrado de constitucionalidad, forma parte de la e tructura orgnica del Poder Judicial,as
dispone la norma orgnica del Poder Judic al,as dispone la norma prevista por el art.116 de
la Constitucin.Dada la naturaleza de la funcin que desempea,la norma

17

prevista por el art.119-I de la Constitucin proclama,que es independiente y est sometida

slo a la Constitucin.

El Tribunal Constituconal est conformado por cinco magistrados titulares que conforman
una sola Sala;para los casos de impedimento o ausencia por razones de
enfermedad,excusa,vacaciones o acefalia por renuncia,muerte o cesacin,la ley ha previsto la
existencia de cinco magistrados suplentes,quenes ac en circustancialmente a la titularidad
para reeemplazar a los Magistrados titulres.

-Los magistrados titulares y suplentes,son designados p

el congreso nacional por dos
tercios de los votos presentes.Son requisitos para su
esignacin ser boliviano de

origen,ciudadano en ejercicio,haber cumplido la edad mnima de 35 aos,tener ttulo en en

provisin nacional de abogado,haber ejercido la profesin,la judicatura o docencia
universitaria por 10 aos.Los magistrados tienen un pe odo de funciones por 10 aos sin
derecho a REELECCIN INMEDATA sino pasados otros 10 aos.

2.5.1.4.CHILE.

.La Constitucin chilena,contempla la existencia del TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

,integrado por diez magistrados designados de la siguiente forma :.tres representates
propuestos por el Presidente de la Repblica,dos por el senado,otros dos por el mismo
Senado,pero a proposicin de la Camara de Diputados y tres po a Corte Suprema.

2.5.1.5.FRANCIA.

El control poltico de la constitucionalidad de las le ha sido encomendado al denominado

CONSEJO CONSTITUCIONAL, que no es propiamente un rgano judicial,establecido ello
en la reforma constitucioal de 1985, en el Ttulo VII, arts.56 al 63 de la Constitucin, se ha
instituido el Consejo Constitucional,si bien como un sistema de control poltico de
constitucionalidad,pero con carct rsticas muy prximas al sistema de control jurisdiccional
dadas sus atribuciones y funciones establecidas por el texto constitucional.

Conforme la norma jurdica citada en lneas arriba, el Consejo Constitucional, est

conformado por nueve miembros elegidos a los que se agrega los miembros natos..Son
miembros natos los expresidentes de la Repblica.Los j eces electivos son nombrados :tres
miembros por el Presidente de la Repblica,tres por el Presidente de la Asamblea Nacional y
tres por el Presidente del Senado.Su perodo en es d nueve aos, se renuevan en un

18

tercio cada tres aos. El Presidente del Consejo Constitucional es nombrado por el Presidente
de la Repblica entre los miembros del Consejo,tiene derecho a voto en calidad de empate.

Por disposicin del art.62 de la Constitucin, los fallos del Consejo son inapelables, es
decir ,no admiten recurso ulterior alguno,obliga a los poderes pblicos y a todas las
autoridades admistrativas y jurisdiccionales.

2.5.1.6.AUSTRIA.-

Segn Louis Favoreu,mediante una Ley aprobada por la A amblea Nacional provisional en
fecha 25 de enero de 1919, se reeemplazo al Tribunal d l Imperio por un alto Tribunal

Constitucional al que mediante Ley de 14 de Setiembre

e 1919,se le atribuy la facultad
de verificar a peticin del gobierno federal y antes d
publicacin,la conformidad de las
leyes votadas por las asambleas provinciales.

Por disposicin del art.147 de la Constitucin, el Tribunal Constitucional en Austria est

conformado por un Presidente,un Vicepresidente,doce jueces titulares y seis jueces
suplentes.La designacin de los membros del Tribunal Constitucional corresponde al
Presidente Federal, a propuesta de el GOBIERNO FEDERAL,el CONSEJO NACIONAL,el
CONSEJO FEDERAL .El mencionado tribunal funciona en sala nica con los 14 miembros,
es decir el Presidente,Vicepresidente y 12 jueces titulares,de manera que no se organiza ni
divide por salas o senados como en otros pases.

2.5.1.7.ALEMANIA.-

Los fundamentos jurdicos del TRIBUNAL CONSTITUCIONAL FEDERAL estan

establecidos en los arts.92,94,99,100 inc.g ; 115 incs. G;H, de la Ley Fundamental de

Alemania.

La organizacin,funcionamiento, procedimientos, estn

ormados por la Ley del Tribunal
constitucional Federal y su Reglamento interno.

El Tribunal Constitucional Federal est integrado por

6 miembros denominados jueces:
Se organiza en dos senados ,cada una con 8 jueces, la
eunin de 16 jueces incluido el

presidente y vicepresidente, constituye el plenario.El Presidente y Viceprersidente de la Corte

Constitucional Federal son jueces de dicha corte asumen la presidencia del senado para la
cual fueron elegidos.

19

El art.94 de la Ley Fundamental de Alemania seala que los jueces de cada senado son
elegidos por mitades por los dos cuerpos legislativos de la Federacin, es decir el Parlamento
Federal y el Consejo Federal. En el Consejo Federal la eleccin es directa.En el Parlamento
Federal es indirecta las elecciones a cuyo fecto se conforma una Comisin de electores,
compuesta de doce miembros e integrada de acuerdo a la composi in poltico partidaria del
Parlamento Federal. El voto requerido para la eleccin es de dos tercios de los miembros de
ambos cuerpos, asi lo dispone los arts 6,7 de la Ley del Tribunal Constitucional Federal.Una
vez elegidos los jueces con el procedimieto referido, es el Presidente Federal quien los
designa en el cargo.

Los jueces del Tribunal Constitucional Federal no pued n pertenecer al Parlamento Federal,
al Consejo Federal, al Gobierno Federal ni a los rganos de un Estado Federado,al ser
designados cesan en sus cargos en los rganos nombrados.La actividad de juez es
incompatible con otra actividad profesional,excepto la docencia universitaria.Finalmente se
debe sealar que los jueces del Tribunal Constitucional Federal, duran en sus funciones doce
aos, cuando ms, hasta alcanzar el lmite de edad fijado en 68 aos.Queda excluida la
posiblidad de su reelecci inmediata o mediata.

2.5.1.8.ESPAA.-

Por disposicin del art.159 de la Constitucin , el Tribunal Constitucional est compuesto por
12 miembros nombrados por el Rey,cuatro a propuest efectuada por el Congreso de
Diputados por votacin mayoritaria de 3/5 de sus miemb s,otros cuatro a propuesta efectuada
por el Senado por votacin de 3/5 de sus ,miembros, dos a propuesta del gobierno y dos a
propuesta del ConsejoGeneral del Orga udicial. .

Los miembros del Tribunal constitucional son designados por un periodo de nueve aos y se
renuevan por terceras partes cada tres aos.

Los miembros del Tribunal Constitucional son nombrados entre magistrados y Fiscales,
profesores de Universidad, funcionarios pblicos y abo dos, todos ellos juristas.

20

2.6.LIMITESYDERECHOSDELOS MAGISTRADOS

15

CONSTITUCIONALESENELPERU .

La Carta de 1993 Art. 201. caracteriza al Tribunal Constitucional como el rgano de control
de la Constitucin, autnomo e independiente, ntegrado por siete miembros elegidos por
cinco aos, y que no pueden ser reelegidos. Los magistrados gozan de la misma inmunidad,
prerrogativas e incompatibilidades qu los congresistas. El Congreso (unicameral) los designa
con el voto favorable de los os tercios del nmero legal de sus miembros.

En este sentido, para que exista un eficaz control de os actos de los poderes pblicos se
requiere contar con rganos jurisdiccionales independientes, autnomos e imparciales que
protejan a las personas frente a los excesos del poder

La Carta de 1993 dispuso que los siete integrantes del Tribunal Constitucional seran elegidos
por el Congreso con el voto favorable de los dos tercios del nmero legal de sus miembros
(artculo 201). Este sistema otorgaba legitim dad democrtica al Tribunal pues la seleccin
recaera en un rgano de eleccin popular; s n embargo, la realidad condujo a situaciones en
las que prim un espritu marcadamente poltico.

El sistema de eleccin de los magistrados requiere de condiciones polticas y jurdicas.

Poltica, por cuanto el Congreso es la sede de la repr sentacin popular y en un Estado
Constitucional y Democrtico la eleccin de los magist ados expresa jurdicamente el
consenso democrtico parlamentario, y si presenta dificultades para asegurar la renovacin
de los magistrados, la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional ha previsto los mecanismos
para realizar finalmente la seleccin.

Y de no ser posible, deberan estudiarse las reformas constitucionales y/o legales que le
permitan ofrecer transparencia y gobernabilidad al proceso de seleccin y eleccin de los
mismos. Alternativas existen varias, pero es una competencia exclusiva que la Constitucin
le reconoce al Congreso de la Repblica, ciertamente que con la opinin de los especialistas
podra lograrse una solucin eficiente y democrtica.

15

FERNNDEZ SEGADO, FRANCISCO. LA JURISDICCIN CONSTITUCIONAL EN LA ACT UALIDAD. EN: IUS

ET PRAXIS, N 16. LIMA: FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS DE LA UNIVERSIDAD DE LIMA, 1990.

21

2.7.DERECHOSDELOSMAGISTRADOSCONSTITUCIONALES16

Autonoma.- Se refiere a la institucin en relacin a otros organismos o poderes del estado,

autonoma significa autogobierno, cuando puede proyect , aprobar, y concretar cambios en su
estructura interna.

Independencia. Consiste en la ausencia de subordinacin a otro. Luego se concibe la

independencia como sujecin exclusiva del magistrado c nstitucional a la Constitucin.

Inmunidad y prerrogativas que los congresistas, les alcanza las misma incompatibilidades, no
hay reeleccin inmediata.

2.7.1.REGLAMENTONORMATIVODEL
TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL.

Artculo 18.- Los Magistrados del Tribunal Constitucional no estn

etos a mandato

imperativo, ni reciben instrucciones de ninguna autoridad. Gozan de inviolabilidad e

inmunidad. No responden por los votos u opiniones emitidos en el ejercicio de su funcin.

No pueden ser detenidos ni procesados penalmente sin a orizacin del Pleno del Tribunal,
salvo flagrante delito.

Artculo 20.- Los Magistrados tienen derecho de: Artculo modificado por el Artculo Primero
de la Resolucin Administrativa N 034-2005-P-TC, publicada el 23 Abril 2005, cuyo texto
es el siguiente:

Participar con voz y voto en las sesiones del Pleno;

Contar con los servicios de personal, asesora y ap yo logstico para el desempeo de sus
funciones;

Percibir un ingreso adecuado sujeto al pago de los ributos de Ley, que ser del mismo

monto y por los mismos o anlogos criterios que el que ciben los Congresistas y que se
publicar en el diario oficial El Peruano, al iniciar sus funciones;

4. Recibir el pago por gastos de instalacin, por una a vez; y,

5. Gozar del derecho vacacional durante treinta das al ao, segn el orden que, a propuesta
del Presidente, apruebe el Pleno.

16

GARCA BELAUNDE, DOMINGO . DERECHO PROCESAL CONST ITUCIONAL.BOGOT: TECNOS, 2001.

22

En forma adicional a los servicios de seguridad social en materia de salud a argo del Estado,
los Magistrados tienen derecho a los beneficios de seguros privados que se contraten en su
favor y de sus familiares dependientes (cnyuge e hijos menores); as como a los gastos de
sepelio y a los honores inherentes a su cargo en caso de muerte."

2.7.2.LMITESDELOSMAGISTRADOSCONSTITUCIONALES.

La funcin del magistrado constitucional es interpretar la Constitucional y la ley, no

reformarla. No obstante, de all a pretender que el Tribunal Constitucional tenga un rol pasivo
con la Constitucin, constituira una violacin a la propia Constitucin.

Constitucin slo le permite al TC derogar aquellas normas o sentencias que sean

inconstitucionales, pero no tienen la facultad de sustituirlas por otras ni emanar otras, por que
para eso no se constituy este tribunal.

Existe la necesidad de establecer con mayor claridad l s atribuciones del TC, no a travs de
una reforma, sino a travs de cambios en su Ley Orgnica o en el Cdigo Procesal
Constitucional.

La interpretacin de las leyes, una que la haga conforme a la Constitucin, habra que dejarla
sin efecto.

Porque ella defiende un Estado democrtico y social de Derecho, basado en la primaca de

los derechos fundamentales, la divisin del poder, la descentralizacin, la economa social de
mercado, la independencia judicial, entre otros val res y principios constitucionales que el
Tribunal Constitucional no puede soslayarlos, sino asarse en ellos, para ser leal a la
Constitucin y a los ciudadanos.

Estn prohibidos de afiliarse a organizaciones polticas.

Cuando concurriera causa de incompatibilidad en quien fuera designado como Magistrado

del Tribunal, debe, antes de tomar posesin del cargo, cesar en el que vena desempeando o
en la actividad incompatible, acreditando el hecho ante el Presidente del Tribunal. Si no lo
hace en el plazo de diez das naturales siguientes a su designacin, se entiende que no acepta
el cargo.

3.PROCESOSGARANTASCONSTITUCIONALES17

17

ORTECHO VILLENA, VCTOR. JURISDICCIN Y PROCESOS CONSTITUCIONALES. LIMA: RODHAS,

2000.

23

La garantas constitucionales constituyen hoy en da el tema ms importante de la

Jurisdiccional constitucional y que afirman el control de la Constitucin, adems nos
proporcionan, proteccin a los derechos humanos, que r ren estar debidamente garantizados
para que los ciudadanos cuenten con medios e instrumentos procesales que garanticen su
plena vigencia en la vida cotidiana, est proteccin est a cargo de las garantas
constitucionales.

4.AMBITOGARANTIASCONSTITUCIONALES18.

La proteccin de la Constitucin.- Esta integrado por los factores polticos, econmicos y

sociales.

Tcnica Jurdica.- Canalizado por medio de normas fundamentales que tien n el propsito de
limitar el poder y que sus titulares se guen por l establec ido por la Constitucin y las leyes,
en cuanto a sus atribuciones y en cuanto al respeto de los derechos humanos de los
gobernados.

"La garantas constitucionales, son instrumentos jurdicos de naturaleza procesal, dirigidos a

la reintegracin del orden constitucional cuando el mismo ha sido desconocido o violado"

La Constitucin de 1993 ha establecido en el Ttulo V, De las Garantas Constitucionales, un

conjunto de normas que regulan no slo los procesos constitucionales, sino tambin lo
relativo a la naturaleza, composicin y competencias del Tribunal Cons itucional.

5.LAJURISDICCINCONSTITUCIONAL

19

Dicha acepcin alude al rgano o conjunto de rganos e taduales encargados de administrar

justicia vinculante, en materia constitucional.

La jurisdiccin constitucional es aquella parte de nue ra disciplina que,teniendo como

presupuestos la supremaca jerrquica de la Constitucin sobre cualquier otra norma del

GARCA BELAUNDE, DOMINGO . DERECHO PROCESAL CONST ITUCIONAL.BOGOT: TECNOS, 2001.

FERNNDEZ SEGADO, FRANCISCO. LA JURISDICCIN CONSTITUCIONAL EN LA ACT UALIDAD. EN: IUS ET

PRAXIS, N 16. LIMA: FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS DE LA UNIVERSIDAD DE LIMA, 1990.

24

sistema jurdico y la necesidad de someter el ejercicio de la fuerza estatal a la racionalidad

del derecho, se ocupa de garantizar el pleno respeto d los principios, valores y normas
establecidas en el texto fundamental.

Dentro de la jurisdiccin constitucional es donde se e erce la actividad del control

constitucional. Por ende, viabiliza la utilizacin del conjunto de procesos que permiten
asegurar la plena vigencia y respeto del orden constitucional, al cual se encu ntra sometido
toda la normatividad que emane de los poderes constituidos y la conducta funcional de sus
apoderados polticos.

Dicha tutela necesariamente revierte en la proteccin os derechos fundamentales de la

persona; ms an , tal actividad contralora implica la culminacin del EstadodeDerecho, en
la medida que constituye la mxima expresin del pr ceso de justificacin y racionalizacin
de la vida poltica.

5.1.LOSALCANCESDELAJURISDICCINCONSTITUCIONAL

20

La jurisdiccin constitucional solo cobra sentido plen io en el seno del Estado de Derecho, ya
que este ltimo tiene como objetivos verificar la consagracin de la seguridad jurdica en la
relacin entre gobernantes y gobernados; el eliminar cualquier rastro de arbitrariedad en el
funcionamiento del Estado; el asegurar el sometimiento de este al derecho; y el velar por la
afirmacin de los derechos de la persona.

La jurisdiccin constitucional defiende y preserva la tucionalidad,entendida esta como el

vnculo de armona y concordancia plena entre la Constitucin y las dems normas que
conforman el sistema jurdico que esta disea
En ese aspecto, la jurisdiccin constitucional supone a imagen de un guardin de la

constitucionalidad.

El control que se ofrece dentro de la jurisdiccin constitucional implica asegurar la

regularidad del ordenamiento jurdico, as como la tar paulatina de su integracin mediante
la interpretacin dinmica de la Constitucin; en este ltimo rubro expresa la actividad de
intrprete sumo de la constitucionalidad.

Esta labor interpretativa-integrativa de la constitucionalidad es vinculante para todos los

poderes pblicos y expone una accin creadora de efect s genricos.

20

LUCAS MURILLO DE LA CUEVA, PABLO. EL EXAMEN DE LA CONST ITUCIONALIDAD DE LAS LEYES Y LA

SOBERANA POPULAR. EN: IUS ET PRAXIS, N 14. LIMA: FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS DE
LA UNIVERSIDAD DE LIMA, 1989.

25

Entre los fundamentos sobre los cuales se erige la nocin de jurisdiccin constitucional,
tenemos los cuatro siguientes:

La Constitucin es un corpus normativo que enuncia normas,principios y valores que a

elevan a la condicin de centro del ordenamiento jurdico -poltico-social de una colectividad
y por donde transitan todos los aspectos centrales del derecho nacional. En ese contexto, las
normas constitucionales no derivan ni son consecuencia del desarrollo de otros preceptos
superiores que pudieran orientar y/o condicionar su aplicacin, sino que se trata de un
conjunto de normas de normas.

La existencia de las normas constitucionales tiene una relacin inmediata y directa con los
hechos polticos, histricos y culturales determinantes de su tendencia, contenido y
finalidades de su modo de ser preceptivo, hechos que son condicionantes a su vez de todo el
orden normativo nacional.

La Constitucin es el referente de vida de todas las dems normas positivas; por ende no es
un mero catlogo de ilusiones (wish list) en donde e apilan y amontonan las aspiraciones
sociales, sino que es fuente de legalidad; cuyos preceptos obligan de manera imperativa.

Al colocarse a la Constitucin en la cspide o cima del ordenamiento jurdico se requiere y

exige que las dems normas del sistema le deban fidelidad y acatamiento; de all que estas
ltimas tengan que ser redactadas y aprobadas de maner consistente, congruente y compatible
con sus sentidos y alcances axiolgicos, teleolgicos, basilares y preceptivos.

La Constitucin tiene efectos vinculantes ergaomnes, ya que es de acatamiento obligatorio

tanto por los gobernantes como por los gobernados.
La Constitucin contiene a travs de los principios, valores y normas que declara un

proyecto de vida comunitaria que se debe asegurar en s proclamacin y goce, teniendo los
derechos fundamentales de la persona, en ese contexto, particular importancia.

d) La relacin entre gobernantes y gobernados y todo el funcionamiento de la organizacin

estatal se rige por la Constitucin. Esto es, la sociedad poltica vive bajo una Constitucin;
empero no debe olvidarse que la Constitucin es aquello que sus intrpretes oficiales dicen
que es.

Alrededor de la jurisdiccin constitucional se entrela an los sistemas o modelos encargados

de la tarea de la salvaguarda de la constitucionalidad, y los procesos a travs de los cuales se
vela por la vigencia plena de los derechos fundamentales de la persona.

La existencia de la jurisdiccin constitucional se justifica en razn de la necesidad de revisar

la inquietante y creciente voracidad legislativa de los rganos estatales; por la

26

necesidad de asegurar la vigorosa defensa de los d erechos fundamentales como valladar

frente al abuso y la arbitrariedad estatal; y por la n esidad de integrar las lagunas
constitucionales.

5.1.1.LOSPRESUPUESTOSJURDICOSDE
LAJURISDICCIN
CONSTITUCIONAL

21

Desde nuestro punto de vista los elementos esenciales ara

el establecimiento de la
denominada jurisdiccin constitucional seran los tres siguientes:

a)LaexistenciadeunaConstitucinmorfolgicamentegida

Las constituciones rgidas son aquellas que formalmente solo pueden ser modificadas
mediante un procedimiento especial de reforma. En ese sentido, la nota caracterizadora de un
texto de esta denominacin radica en su superioridad sobre los estatutos ordinarios.

En ese contexto, la rigidez es la expresin denotadora para percibir a la Constitucin com una
superley.

b)Laexistenciadeunrganodecontroldelaconstitcionalidaddotadodecompetencias

resolutivas

Los rganos encargados de la defensa y control de la constitucionalidad deben encontrarse

dotados de competencias que les permitan separar, anular o inaplicar la normatividad
infraconstitucional contraria a los principios, valore y normas de la Constitucin. Por
consiguiente, no basta la mera indicacin, sugestin, o advertencia; se requiere contar con el
atributo de la vinculacin obligatoria e inapelable de sus decisiones.

c)Laexistenciadeunconjuntodeprocesosyprocedimientosquepermitanorientarlas
demandasosolicitudesrelativasaladefensadelcontoldelaconstitucionalidad;los
mismosquedebenconcluirconresolucionesosentenciasendondeseutilicenlastcnicas
propiasdelderecho

21

ROLLA, GIANCARLO. EL PAPEL DE LA JUSTICIA CONST ITUCIONAL EN EL MARCO DEL

CONSTITUCIONALISMO CONTEMPORNEO. EN: TRIBUNALES Y JUSTICIA CONSTITUCIONAL. MEMORIA DEL

VII CONGRESO IBEROAMERICANO DE DERECHO CON TITUCIONAL. MXICO: UNAM,

2002.

27

En ese sentido, se deben determinar los tipos de accio es, reglas de organizacin judicial,
marco competencial, trmite de los procesos y ejecucin de las decisiones relativas al rgano
contralor. Asimismo, deben precisarse los instrumentos procesales que permitan realizar a
plenitud dicha tarea.

Las decisiones que se adopten deben responder al conju o de rubros vinculados con el
quehacer jurdico (lxico, forma de razonamiento, tipo d interpretacin, aplicacin e
integracin normativa, etc.).

LANATURALEZADELAJURISDICCIN

CONSTITUCIONAL

22

Los rganos encargados del control de la constituciona idad tienen una naturaleza funcional
binaria; vale decir, constan de dos elementos: el jurdico y el poltico.

El primer elemento es jurdico en la medida en que dirimen conflictos y controversias

vinculadas con las conductas institucionales sujetas a un orden coactivo, mediante decisiones
que adquieren la autoridad de cosa juzgada y que son factibles de ejecucin.

El segundo elemento es poltico en la medida que ejercitan dos de las funciones de gobierno:
la contralora y la gubernativa.

As, mediante la funcincontralora en una suerte de contrapoder en tanto cautelan que las
actividades legislativas y las conductas de direccionalidad poltica sean compatibles y
armoniosas con la Constitucin; la que como tal devien simultneamente en el proyecto de
vida comunitaria pactado por el pueblo, en el estatuto de poder de las relaciones entre
gobernantes y gobernados, en la pliza de salvaguardarla de los derechos fundamentales de la
persona y en la base y fundamento del orden poltico-jurdico.

Igualmente, ejecutan incidentalmente una funcingubernativa en la medida que algunas de

sus decisiones determinan el trazado de especificas polticas globales e incentivan la
ejecucin de acciones concretas destinadas a su verificacin en la praxis poltica.

El elemento poltico aparece ntidamente en lo que denomina fallos institucionales.

En ese sentido, dichos fallos expresan decisiones trascendentes y relevantes para el cuerpo
poltico, y en donde lo que se determina excede con largueza el mero inters de las partes y

22

FERNNDEZ SEGADO, FRANCISCO. LA JURISDICCIN CONSTITUCIONAL EN LA ACT UALIDAD. EN: IUS

ET PRAXIS, N 16. LIMA: FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS DE LA UNIVERSIDAD DE LIMA, 1990.

28

que, por ende, se proyecta no solo hacia el presente i ato, sino que se extiende hacia el
futuro comprometido de todos los integrantes de la colectividad.

Los rganos encargados del control de la constituciona idad mediante los fallos
institucionales ejercitan un poder poltico, en razn que participan decisivamente en la
conduccin general de la marcha del Estado, ya que en los hechos delinean, e indican el
rumbo de las polticas generales y hasta orientan a la adopcin de medidas polticas, sociales
o econmicas concretas en un espacio y un tiempo determinado.

La funcin poltica de los rganos encargados del control de la constitucionalidad queda

patentizada, en su esfuerzo para preservar el orden constitucional y los derechos y las
libertades ciudadanas. En ese contexto opera como un poder moderador y corrector de los
excesos o incurias funcionales de los poderes constituidos.

Es evidente que tras la actuacin de los rganos encargados de la jurisdiccin constitucional

en pro del afianzamiento de los mandatos, valores y principios constitucionales, estos por s
mismos despliegan una funcin poltica al encauzarse la forma y modo de actuacin de los
poderes pblicos y la conciencia ciudadana.

En ese contexto aparecen la potestatumcorrectionen y la potestatummoderaru que se dirigen

de un lado a corregir, enmendar y rectificar lo defectuoso derivado de la accin poltica de los
poderes constituidos y tambin a moderar, reducir o hacer que estos acten en su justa
medida establecida por la Constitucin.
El elemento poltico surge en las cinco circunstancias siguientes:

- Al declararse fundada una accin de inconstitucionali d se abroga una ley o una norma con
rango de ley, por consiguiente, los magistrados co stitucionales aparecen como legisladores
negativos.

Cuando los rganos de control jurisdiccional ejercen dicha actividad dejan de ser meros
rganos encargados de ejecutar la decisin poltica y convierten por propio derecho en
detentadores de un poder semejante, cuando no superior a los de otros detentadores del poder
instituido.

- Al declararse fundada una accin de inconstitucionalidad por ocio legislativo, por

consiguiente, puede ordenarse entre otras opciones la expedicin inmediata de una ley
reglamentaria de la Constitucin.

- Al plantearse un caso de conflicto de competencia, se resuelve la discrepancia de en

competencial entre dos rganos u organismos constitucionales, a efectos que se determine la
titularidad de las mismas, as como se anulen las disposiciones,resoluciones u actos viciados
de incompetencia.

29

En consecuencia, el pronunciamiento sobre la titularidad de una competencia y la carencia de

legitimidad de una determinada decisin emitida con vicio de poder de actuacin de por
medio,rebasa lo meramente jurdico y alcanza los fueros de una funcin poltica.

Al emitirse una sentencia interpretativa manipulativa, una ley impugnada de

inconstitucionalidad sale del proceso constitucional con un alcance y un contenido
normativo diferente al que originalmente la haba asignado el rgano legisfererente; por ende,
los magistrados constitucionales ejercitan una a tividad paralegislativa.

Al resolverse una controversia o conflicto de naturaleza constitucional, la decisin surge

luego de una predeterminacin de las consecuencias polticas, sociales y econmicas que
estas ocasionan sobre la actividad del Estado y sobre la vida cotidiana de los ciudadanos.

Es incuestionable que el fenmeno de lo poltico no solo se presenta en el mbito de la

decisin sino que abarca el referido a la reflexin.

La funcin poltica de los rganos encargados del control de la onstitucionalidad se liga con
los orgenes mismos de la institucionalizacin de cin constitucional.

5.1.3.LOSMBITOSDELAJURISDICCINCONSTITUCIONAL

23

A nuestro criterio cabe distinguir los espacios de actuacin de la jurisdiccin constitucional.

Ellos seran los tres siguientes:

El mbito o espacio orgnico en donde se cautela que la actividad legislativa de los rganos
con funciones legisferantes sea armnica y coh rente con la Constitucin.

El mbito o espacio personalista en donde se cautela que las conductas funcionales o

ciudadanas sean armnicas y coherentes con la parte dogmtica y principista de la
Constitucin; vale decir, resguarda la libertad y dems derechos fundamentales.

El mbito o espacio competencial de los distintos ganos estaduales, en donde se cautela que
las tareas asignadas por la Constitucin a un rgano del cuerpo poltico no sean invadidas
por entes no legitimados o abandonadas p r su legtimo titular.

5.1.4. LOS OBJETIVOSDE

CONSTITUCIONAL

23

JURISDICCIN

24

ORTECHO VILLENA, VCTOR. JURISDICCIN Y PROCESOS CONSTITUCIONALES. LIMA: RODHAS,

2000.

30

LA

La jurisdiccin constitucional se orienta a afirmar el principio de soberana constitucional,

la racionalizacin del ejercicio del poder, la vigencia plena de los derechos fundamentales de
la persona y la accin interpretativa e integradora de la Constitucin.
Al respecto, veamos lo siguiente:

a)Laafirmacindelprincipiodesoberanaconstitu
ional

Alude a las cualidades o propiedades centrales de la

C
tucin en lo relativo a su
incontrastabilidad, incondicionalidad, irrenunciabilid
e
imperio sobre los poderes

constituidos al interior del Estado.

En ese sentido es notorio que frente a los mandatos de la Constitucin no cabe oposicin,

resistencia u obstculo que impida su verificacin pr

tica; los cuales no pueden ser objeto
de transferencia, cesin o delegacin por parte de
los obligados ante ell amn de
superponerse en su juridicidad y valor poltico sobre
alquier acto o norma emanada de

los poderes constituidos (Ejecutivo,Legislativo y Judicial).

Es de verse que el orden jurdico y poltico del Estado, se encuentra estructurado sobre la
base del imperio de la Constitucin que obliga simtrica y homlogamente a gobernantes y
gobernados.

En funcin a los alcances de la soberana de la que a Constitucin es portadora, esta se

impone dentro de una comunidad poltica en dos aspectos:En el primero, la Constitucin
aparece en el pice de la pirmide jurdica de un Estado, constituyndose, por lo tanto, en la
fuente y fundamento de todas las dems normas resta es imperantes dentro del Estado; no
admitindose formal o sustancialmente contradiccin al una.

En el segundo, la Constitucin aparece en el pice del orden poltico al constituirse en la

fuente de legitimacin del poder poltico, ya que como bien afirma Jos Rivera S.(19) esta
tiene implcita toda una filosofa que sirve de orientacin no s a los gobernantes sino
tambin a los gobernados.

La soberana de la Constitucin resulta del hecho qu esta es la queestablece y organiza las

competencias de los rganos dotados con poderes po t icos, por lo que es superior a las
autoridades que se encuentran investidas con las competencias de la naturaleza descrita.

24

ORTECHO VILLENA, VCTOR. JURISDICCIN Y PROCESOS CONSTITUCIONALES. LIMA: RODHAS,

2000.

31

Tras el principio de soberana de la Constitucin ap ece que la actuacin de los rganos

polticos y la conducta de los gobernantes y gobernados debe necesariamente operar dentro
del cauce constitucional.
En ese contexto, se acredita dicha soberana por cuanto:

- Las normas dictadas por los rganos polticos que sea

rarias al texto o el espritu de
la Constitucin, sern consideradas nulas y desprovistas de valor jurdico.
- Los actos realizados por los rganos polticos que se
ontrarios al texto o el espritu de
la Constitucin, sern declarados nulos y sin efecto l
alguno.

- Las delegaciones o comisiones de competencias privativas de los rganos polticos, sern

declaradas nulas y sin efecto legal alguno.

- El incumplimiento de aquellas normas y disposiciones

manadas de los rganos polticos
que hubieren acreditado armona y coherencia con la Co
titucin, ser objeto de sancin
poltica, judicial o administrativa, segn sea el caso.

Es dable consignar que del principio de soberana constitucional se desprenden las reglas
de supremaca jerrquica y de control de la constitucionalidad.

La regla de supremaca jerrquica de la Constitucin hace referencia a la prelacin de la

Constitucin sobre el resto de las normas del ordenamiento jurdico del Estado.

Tal como lo plantea la doctrina, en el ordenamiento constitucional de un Estado debe

acreditarse una actividad legisferante sujeta a la regularidad constitucional; vale decir, debe
existir una relacin de correspondencia y conformidad ntre los grados inferiores y superiores
de dicho ordenamiento.

En ese orden de ideas las normas constitucionales pose n supremaca jerrquica sobre
cualesquiera otras del sistema, por lo que cuando estas se le oponen formal o materialmente,
se preferir aplicar las primeras.

La regla de control de la constitucionalidad hace refe encia a la existencia de acciones

procesales concretas destinadas a asegurar la vigencia plena de la Constitucin. E ese sentido,
consigna la necesidad de la existencia de mecanismos de resolucin de los conflictos
polticos, sociales o jurdicos que se manifiestan ya sea como actos normativos propiamente
dichos; como relaciones intersubjetivas sujetas al derecho constitucional; o como
comportamientos poltico-jurdicos que constituyen amenazas de violacin a la Constitucin.

b)Laracionalizacindelejerciciodelpoder

32

Con ello se busca organizar la sujecin del ejercicio del poder pblico al control del derecho,
as como armonizarlo con los fines y valores e este busca alcanzar en el plano de la sociedad.

Es por ello que se crea un conjunto de rganos y mecanismos procesales vinculados con la
tarea de examinar integralmente la constitucionalidad de las normas que se dictan en el seno
de una colectividad poltica, y que adems permit n resolver los conflictos de competencia
que pudieran presentarse entre los rganos con poder estatal y los dems
organismos constitucionales.

c)Lavigenciaplenadelosderechosfundamentales

Con ello se busca asegurar el respeto y proteccin de

derechos bsicos de la persona
humana.

Como bien se afirma , la justicia constitucional ha r

esentado la principal y ms eficaz

respuesta del Estado democrtico a la exigencia de asegurar

a tutela efectiva de los
derechos fundamentales de la persona garantizados por
cartas constitucionales: por lo

tanto,constitucionalismo y justicia constitucional constituyen hoy un binomio indivisible.

En ese contexto, es claro que adicionalmente a su rol

cautelador de la defensa de los
derechos fundamentales de la persona, tambin acta en

de la difusin, generalizacin
e implementacin de los mismos.

La accin cvica y didctica sobre esta materia es incuestionable;consiguindose as no solo

el goce pleno de dichos derechos; sino tambin in rmacin general y fomento de una cultura
ciudadana en pro de su respeto y promocin.

d)LaafirmacindelaaccininterpretativaeintegraoradelaConstitucin

Con ello se busca afirmar los valores y principios contenidos en el corpus constitucional,

as como asegurar su correspondencia con la realidad,

n de preservar su vocacin de

presencia permanente.

Mediante la accin interpretativa se determinan o asignan los sentidos y alcances de las

normas constitucionales, en relacin con un suceso o c njunto de sucesos frente a los cuales
pueden o deben ser aplicados. En ese contexto, interpretacin constitucional se consagra
cuando al percibir intotum los elementos que integran la norma objeto de
determinacin, se elige aquella facultad o deber compr
en ella, que se adecua a los
fines y valores que cimientan el corpus constitucional.

Sin lugar a dudas, la competencia y la obligacin del

oder Judicial es decidir qu es ley.
Los que aplican normas a casos particulares deben por
ecesidad exponer e interpretar esa

33

norma. Si dos leyes entran en conflicto entre s, el tribunal debe decidir acerca de la validez y
aplicabilidad de cada una. Del mismo modo, cuando un ley est en conflicto con la
Constitucin y ambas son aplicables a un caso, de modo que la corte debe decidirlo conforme
a ley desechando la Constitucin, o conforme la Constitucin desechando la ley, la corte debe
determinar cul de las normas en co flicto gobierna el caso.

Esto constituye la esencia misma del deber de administ ar justicia. Luego, si los tribunales
deben tener en cuenta la Constitucin y ella es superior a cualquier ley ordinaria, es la
Constitucin, y no la ley, la que debe regir el caso a cual ambas normas se refieren.

Quienes niegan el principio de que la corte debe consi erar la Constitucin como ley
suprema, se ven reducidos a la necesidad de sostener que los tribunales deben cerrar los ojos
a la Constitucin y mirar solo a la ley.

Esta doctrina subvertira los fundamentos mismos de to a Constitucin escrita.

Equivaldra a declarar que una ley totalmente nula con

e a los principios y teoras de

nuestro gobierno es, en la prctica, completamente obligatoria.

Significara sostener que si el Congreso acta de un modo que le est expresamente

prohibido la ley as sancionada sera, no obstante tal prohibicin, eficaz. Estara confiriendo
prctica y realmente al Congreso una omnipotencia total con el mismo al ento con el cual
profesa la restriccin de sus poderes dent o de lmites estrechos. Equivaldra a establecer
al mismo tiempo los lmites y el poder de transgredirlos a discrecin.

Reducir de esta manera a la nada lo que hemos considerado el ms grande de los logros en
materia de instituciones polticas una Constitucin escrita sera por s mismo suficiente en
Amrica, donde las Constituciones escritas han sido vistas con tanta reverencia, para rechazar
la tesis.

5.2.LOSSISTEMASOMODELOSDECONTROLDELA
CONSTITUCIONALIDAD

25

Estos sistemas o modelos presentan la caracterstica d ser originarios o derivados.

25

ROLLA, GIANCARLO. EL PAPEL DE LA JUSTICIA CONST ITUCIONAL EN EL MARCO DEL

CONSTITUCIONALISMO CONTEMPORNEO. EN: TRIBUNALES Y JUSTICIA CONSTITUCIONAL. MEMORIA DEL

VII CONGRESO IBEROAMERICANO DE DERECHO CONSTITUCIONAL. MXICO: UNAM, 2002.

34

Los sistemas o modelos de control de la constitucionalidad originarios son aquellos que

histricamente han surgido como consecuencia de la actividad creadora de p incipios,
categoras y reglas destinadas a asegurar la supremaca de la Constitucin. Estos son de dos
clases: control poltico y control jurisdiccional te ltimo tiene dos variables: concentrado y
difuso).

Los sistemas de control de la constitucionalidad derivados son aquellos que recogiendo la

matriz de algn modelo originario sufren la adaptacin a una necesidad o realidad polticoconstitucional especfica. Se insertan en estados carentes de tradicin jurdica propia; los
cuales en ese contexto se empean en desarrollar una t transplante de instituciones, como
sucede con los pases del rea latinoamericana. En ese orden de ideas, son dos las
adaptaciones conocidas a la fecha: el control mixto y el control dual.

Ahora bien, la diferenciacin de los sistemas o modelos se hace por el tipo de rgano estatal
que tiene a su cargo la responsabilidad del co trol de la constitucionalidad.

5.2.1.LOSMODELOSORIGINARIOS

De acuerdo con la doctrina se comprende como tales al control orgnico poltico y al control
orgnico jurisdiccional.
Al respecto, veamos lo siguiente:

5.2.1.1.ELCONTROLORGNICOPOLTICO

Se trata de un modelo que confa el control de la constitucionalidad al rgano parlamentario

en su condicin de portavoz omnicomprensivo de la soberana popular. La fundamentacin
de su existencia radica en el principio genrico de la autonoma legislativa, que impide el
control judicial de la legislacin par amentaria. En ese sentido, se sostiene que la
magistratura nicamente puede participar secundumlegem y no como legisvus.

En atencin a que la magistratura no proviene de la voluntad ciudadana, sino de la

designacin por un rgano estatal; por tal motivo se encuentra impedido de anular o abrogar
una ley, que es la expresin suma de aquella soberana.

Enrique lvarez Conde expone que en este modelo un mismo rgano el Parlamento se
convierte simultneamente en juez y parte de sus propias decisiones. o supone el apostar y
confiar en la capacidad institucional de la autocens y la moderacin corporativa; as como en
la presencia activa de las minoras parlamenta ias como agentes de control de l os excesos
legisferantes de la mayora.

35

Este modelo se sustenta en la premisa que el Parlament como expresin directa de la

soberana popular, representa un valor poltico absoluto que no admite ninguna erosin del
principio de la omnipotencia de la ley; amn de preservar la renovacin legislativa y la accin
reformadora que el propio rgano parlamentario pudiera estar llevando a cabo.

Como bien se afirma, este sistema deposita el control salvaguarda de la constitucionalidad, en

un rgano enteramente poltico.

Las razones de su aplicacin se basan en lo siguiente:

Concentracin y unidad de las funciones de elaboracin-control de la legislacin en el rgano

parlamentario, al que se considera como supremo poder estatal.

Se asume que siendo aquel rgano el portador de la soberana popular, le corresponde en

exclusividad el ejercicio del control de la constitucionalidad. Como consecuencia de lo
expuesto, surge la atribucin de establecer la normati idad; verificar que su actividad
legisferante sea armnica y coherente con el texto fundamental; y vigilar la efe tividad de su
aplicacin.

Defensa del principio de exonerabilidad consistente en la no posibilidad de que los actos

parlamentarios puedan ser objeto de observancia o cont ol por otros rganos estata les.

La tutela de la defensa de la constitucionalidad se deposita en el propio rgano Legislativo,

como consecuencia de razones histricas, ideolgicas y pragmticas que tienden a relievar el
papel de dicho ente; a manifestar una vocacin recelosa de la ac tividad jurisdiccional; as
como a generar una motivacin prejuiciosa contra el rgano Ejecutivo, acusado de voraz y

abusivo. As pues, le corresponde al rgano parlamentario el conocer de las infracciones

constitucionales provocadas por las normas por l mismo expedidas, as como por los actos
del Ejecutivo y por los particulares.

Entre los procedimientos utilizados por los rganos de control poltico,tenemos el

procedimiento de la cuestin previa y el procedimiento por accin popular.

El procedimiento delacuestinprevia se manifiesta en el momento de deliberar sobre una

propuesta o proyecto de ley. En este caso, corresponde al presidente del ente

parlamentario el declarar de oficio o a peticin de parte que no abrir paso a la deliberacin

de fondo de un proyecto de ley, en razn de que la propuesta nor ativa es aparentemente

inconstitucional. Por lo dems, cualquier parlamentari

de solicitar dicha declaracin

por la razn expuesta.

En ambos casos se apela al Pleno del Parlamento para q e se decida preliminarmente sobre la
constitucionalidad o inconstitucionalidad del proye to presentado.

36

b) El procedimientoporaccinpopular se manifiesta mediante una peticin formulada por

un mnimo determinado de ciudadanos, a fin de que se reexamine la constitucionalidad o
inconstitucionalidad de una ley.

Como puede observarse, existe en el primer caso un control apriori, y en el segundo un

control aposteriori o reexaminador de una decisin normativa emanada del Parlamento.

5.2.2.ELCONTROLORGNICOJURISDICCIONAL

26

Se trata de un modelo que confa el control de la constitucionalidad de manera directa o

indirecta en un ente administrador de justicia. Dicho puede ser clasificado en sistema
americano o de jurisdiccin difusa y sistema e ropeo o de jurisdiccin concentrada.

5.2.2.1.ELSISTEMAAMERICANOODEJURISDICCINDIFUSA

En este modelo la salvaguarda de la Constitucin se en ntra a cargo del rgano judicial

ordinario (se le denomina tambin de revisin judicial JudicialReview o de contralor
judicial). As, la pluralidad de los jueces ordinarios tiene la potest de establecer la
inconstitucionalidad de las normas dentro del marco de una controversia judicial concreta;
esto es, los alcances de dicha inconstitucionalidad so aplicables nica y exclusivamente a las
partes intervinientes en dicho proceso judicial.

En este caso no existe un rgano contralor especial o adhoc, sino que son los jueces comunes
los que ante una determinada controversia debe examinar si existe contradiccin entre la
norma invocada tericamente aplicable para amparar un supuesto derecho, y los alcances
de la propia Constitucin, por lo que de ser el caso, aplicarn el texto fundamental y dejarn
de hacer uso de la ley inc nstitucional.

En efecto, la facultad contralora no se concreta en una sola sala o tribunal, sino que se
disemina en la vastedad de todos los rganos jurisdiccionales del ente judicial, los cuales

26

ROLLA, GIANCARLO. EL PAPEL DE LA JUSTICIA CONSTITUCIO

EN
EL MARCO DEL
CONSTITUCIONALISMO CONTEMPORNEO. EN: TRIBUNALES Y JUSTICIA
CONSTITUCIONAL.

MEMORIA DEL VII CONGRESO IBEROAMERICANO DE DERECHO CON TITUCIONAL. MXICO: UNAM,

2002.

37

poseen el poder-deber de no aplicar una ley inconstitucional en aquell s casos sometidos a su

conocimiento.

La situacin de inconstitucionalidad debe entenderse como una cuestin incidental respecto a

la controversia concreta; ergo, no puede ser planteada como una accin directa. Por otra
parte, la decisin judicial tiene efectos declarativos; consiguientemente, al decidirse la
inaplicabilidad de la ley al caso concreto, generar su inobservancia, por lo que dicha ley no
surte efecto alguno en el caso sometido a consideracin (la inaplicacin de una ley surge
cuando el juzgador ordinario debe decidir ineludiblemente la litis).

5.3.ELTRIBUNALCONSTITUCIONALDELPERYELESTADO

DEMOCRATICOYSOCIALDEDERECHO

27

Actualmente en el Per, nos organizamos bajo un Estado democrtico y social de Derecho;

ello significa que la Ley como norma vinculante y de obligatorio cumplimiento para todos
ha cedido su antigua posicin jerrquica a la Constit cin. La cual deja de ser una mera
carta declarativa para convertirse en la prin al fuente de proteccin de nuestros derechos,
derivado ello de la voluntad del poder constituyente, conformado por el pueblo, y tambin de
organizacin del Estado estableciendo su estructura poltica y las atribuciones y obligaciones
de los distintos poderes e instituciones del Estado.

La Constitucin se convierte entonces en la norma jur ica en funcin de la cual se forma

el Estado democrtico y actan los poderes pblicos. Los principales efectos de aquella
supremaca constitucional es que la actuacin de todos los poderes para que sean vlidos,
deben ser conformes con la Constitucin, es decir, que todas las normas deben desprenderse
de ella y que todos los ciudadanos tienen obligacin de respetar y velar por su vigencia.

5.3.1.LACONSTITUCIN

La Constitucin es una norma jurdico-poltica suigeneris. El origen de dicha peculiaridad,

desde luego, no slo dimana del vrtice de su posicin en el ordenamiento jurdico, sino
tambin del significado que tiene, y de la funcin que est llamada a c ir.

27

ORTECHO VILLENA, VCTOR. JURISDICCIN Y PROCESOS CONSTITUCIONALES. LIMA: RODHAS, 2000 .

38

Una de las formas cmo se expresa esa singularidad tiene que ver con la doble naturaleza.
As, por un lado, en la medida que crea jurdicamente l Estado, organiza a los poderes
pblicos, les atribuye sus competencias y permite la afirmacin de un royecto nacional, que
es encarnacin de los valores comunitarios, la Constitucin es, primafacie, una norma
poltica. Ella, en efecto, es la expresin de todo lo que la n cin peruana fue, es y aspiraa
alcanzar como grupo colectivo.

Pero, de otro lado, tambin la Constitucin es una nor a jurdica. En efecto, si expresa la
autorepresentacin cultural de un pueblo, y refleja sus aspiraciones como nacin, una vez
formado el Estado de Derecho Social de Derecho, ella pasa a ocupar una posicin anloga a
la que ocupaba su creador. En buena cuenta, en el Es ado Constitucional, el status de Poder

Constituyente, es decir la representacin del pueblo p ticamente soberano, lo asumir la

Constitucin, que de esta forma pasar a convertirse en la norma jurdicament ema. La

Constitucin, as, termina convirtindose en el fun amento de validez de todo el
ordenamiento instituido por ella. De manera que una vez que entra en vigencia, cualquier
produccin normativa de los poderes pblicos e, inclusive, los actos y c mportamientos de los
particulares, deben guardarle lealtad y fidelidad. La Constitucin que actualmente rige en el
Per es la Constitucin Poltica de 1993.

5.4.ELCARCTERVINCULANTEDELASSENTENCIAS

28

El artculo VII del Cdigo Procesal constitucional est ce: Las sentencias del Tribunal
Constitucional que adquieren la autoridad de cosa juzgada constituyen precedente vinculante
cuando as lo exprese la sentencia, precisa el extremo de su efecto normativo (). Por lo
que las sentencias del Tribunal constitucional que establezcan precedente vinculante son de
obligatoria observancia en los procesos sucesivos. Ello encuentra su fundamento en el
carcter de mximo intr rete de la Constitucin que tiene el Tribunal constitucional.

Las sentencias del Tribunal Constitucional, en el proceso de inconstitucional, tiene efectos

ergaomnespor lo que el Tribunal Constitucional,mediante una sentencia estimatoria,

28

JAVIER VALLE-RIESTRA OLAECHEA Y OTROS. CDIGO PROCESAL CONSTITUCIO EDICIONES

JURDICAS, LIMA, AO 2004. TOMO II

39

puede, si as lo dispone, expulsar una norma - o parte de ella - del ordenamiento por ser esta
inconstitucional.

5..5.DELOSFUEROSINTERNACIONALES

29

Cuando el sujeto que siente que ha sido vulnerado en s derecho ha agotado la va interna,
puede acudir a los organismos internacionales para garantizar la tutela de sus derechos. As
tenemos que una persona puede acudir ante la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos de la Organizacin de Estados Americanos y, po eriormente, ante la Corte
Interamericana de Derechos Humanos con sede en San Jos de Costa Rica. As tambin
pueden acudir al Comit de Derechos Humanos de las Naciones as y aquellos otros que se
constituyan en el futuro y que sean aprobados y ratificados mediante tratados por el Per.

30

6.FORMASDEJURISDICCIONCONSTITUCIONALENELPERU .

6.1.JURISDICCINCONSTITUCIONALDELALIBERTAD

6.1.1.HBEASCORPUS.

La Constitucin de 1993 ha consagrado el habeas corpus como una garanta constitucional

que procede contra el hecho u omisin, por parte de cualquier autoridad, funcionario o
persona,
que vulnera
o amenaza la libertad
individual los
derechos
constitucionales
conexos
a ella (Art.

200-1). El modelo del

habeas corpus se
innova
en relacin la

Constitucin anterior, en tanto reconoce como el ncleo duro a tutelar la libertad individual,
pero tambin incorpora implcitamente a los derechos vinculados directamente con ella.

Esta ampliacin de la tutela de los derechos de la lib

ad a travs del habeas corpus,
supone la existencia, de un ncleo duro de derechos fu
damentales en torno a la libertad
individual, directamente tutelados por el habeas corpu
como: la libertad y seguridad

BLUME FORTINI, ERNESTO. EL CONTROL DE LA CONSTITUCIONALIDAD.LIMA: ERSA, 1996.

ORTECHO VILLENA, VCTOR. JURISDICCIN Y PROCESOS CONSTITUCIONALES. LIMA: RODHAS,

2000.

40

personal. la integridad personal y la libertad de trn o - ius movendi e ius amhulandi-. Las
cuales, muchas veces, son vulneradas en conexin con otros derechos fundamentales, como
el derecho a la vida, el derecho de residencia, la libertad de comunicacin o inclusive el
derecho al debido proceso sustantivo.

La experiencia judicial de los habeas corpus en el Per a un nivel prc ico antes que terico,
ha sido asumir una interpretacin restringida de la libertad individual, en particular de la
libertad fsica, seguridad personal y libertad d trnsito, bsicamente; a pesar que el artculo
12 de la Ley de Habeas corpus y Amparo, establece enunciativamente los supuestos de la
procedencia de dicha garanta, habiend quedado desprotegida la libertad en la mayoritaria
jurisprudencia nacional en los casos vinculados, al derecho a la vida en las demandas por
detenidos-desaparecidos, a la integridad fsica, psquica y mora ; a no ser incomunicado; y a
la excarcelacin en el caso del reo o, entre otros supuestos.

Sin embargo, con la entrada en funcionamiento del Tribunal Constitucional, la jurisprudencia

en materia de proteccin de la libertad personal y derechos conexos a ella, fue
mayoritariamente tutelar, aunque ha ido variando ostensiblemente. En ese sentido, no
obstante que los hbeas corpus tengan un escaso desarr lo jurisprudencial, se puede encontrar
jurisprudencia minoritaria innovadora, que t a resolver en trminos generales por el in dubio
pro libertatis y no por un in dubio pro stato.

6.1.1.1.TIPOSDEHBEASCORPUS

a. Hbeas corpus reparador.- Frente a la privacin arbitraria o ilegal de la libertad fsica, por
orden policial, mandato judicial comn o del fuero militar, decisin de un particular o
negligencia penitenciaria cuando un preso continua en la crcel a pesar de haber cumplido su
condena, procedera el hbeas corpus reparador, en cuanto busca reponer las cosas al estado
anterior de la violacin, es decir, recuperar s libertad (art. 1 de la Ley N 23506). Este hbeas
corpus es la clsica institucin romana del interdictum homine libero exhibendo.

b. Hbeas corpus restringido. - Ante una continua y pertinaz limitacin de la libertad

personal, como las restricciones a la libertad de trn o por un particular o autoridad, las
reiteradas citaciones policiales infundadas o las permanentes retenciones por control
migratorio, cabra postular un hbeas corpus restringido, que busque el cese de la afectacin
contina en tanto est conexa a la vulneracin o amenaza de la libertad individual.

41

c. Hbeas corpus correctivo.- En los casos de actos lesivos a la integridad pe rsonal -fsica,
sicolgica o moral-, procedera un hbeas corpus correctivo, en tanto se sca que cesen los
maltratos contra un detenido, reo en crcel, preso o interno de instituciones totales - privadas
o pblicas-, como centros educativos en calidad de internados, entidades encargadas del
tratamiento de toxicmanos, enfermos me ales, etc. Incluso este hbeas corpus sera
extensible al caso de retencin por violencia domstica o familiar hacia las mujeres, menores
de edad, ancianos y otros dependientes.

d. Hbeas corpus preventivo.- Cuando se amenace de manera cierta y concreta la libertad

personal, la libertad de trnsito o la integridad pers nal, cabe interponer un hbeas corpus
preventivo. La amenaza real es un asunto de casustica que debe valorar el juez, en base al
principio constitucional de la presuncin de inocencia, a la interpretacin extensiva de la
defensa de la libertad y a la interpretacin restrictiva de la limitacin de la misma, segn se
desprende el artculo 1 de la Constitucin, segn el cual "la defensa de la persona humana y
el respeto de sus dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado".

e. Hbeas corpus traslativo. - Si se produjese mora en el proceso judicial u otras graves

violaciones al debido proceso y a la tutela judicial efectiva, en virtud de lo cual continuase
detenido un reo, luego del plazo lmite previsto en la ley para la audiencia oral donde se
resuelva sobre su culpabilidad o inocencia, correspond a al fiscal plantear un habeas corpus
traslativo, para que sea llevado inmediatamente a la instancia judicial correspondiente. En
este caso, como es evidente, se bu proteger la libertad o la condicin jurdica del status de la
libertad de los procesados, afectadas por las burocracias judiciales que indebidamente
pudieran estar extendiendo la restriccin o privacin de la libertad de los detenidos en un
proceso judicial.

f. Hbeas corpus innovativo.- A pesar de haber cesado o haberse convertido en irrep able la
violacin de la libertad individual, sera legtimo que se plantee un hbeas corpus innovativo,
siempre que el afectado de esa manera no v a restringido a futuro su libertad y derechos
conexos. En efecto, "el hbeas corpus debe interponerse contra la amenaza y la violacin de
este derecho, aun cuando ste ya hubiese sido consumado". Este sera el caso de una persona
que es detenida arbitrariamente por la olica y expulsada inmediatamente del pas, pero que el
hbeas corpus por ser extemporneo podra ser declarado improcedente, por sustraccin de la
materia ; pero, como fue expulsado ilegalmente se entendera fundado su hbeas corpus, para
que tenga el derecho de regresar libremente y

42

no encontrar una ficha policial que restrinja o afecte su libertad personal por haber sido
expulsado del pas.

g, Hbeas corpus instructivo.- Ante el caso de una persona detenida-desaparecida por una
autoridad o particular que niega la detencin y por eso es imposible ubicada, se ocasiona a
la persona afectada la violacin de sus derechos a la
bertad, a la comunicacin, derecho
de defensa y por lo general a la vida y a la integrida
personal. Situacin perversa frente a

la cual slo quedara la posibilidad de utilizar un hbeas corpus instructivo; en virtud de ste,
el juez del hbeas corpus, a partir de las indagaciones sobre el paradero del detenidodesaparecido, busca identificar a los responsables de violacin constitucional, para su
posterior proceso y sancin penal en la va ordinaria, en base al artculo 11 de la Ley 23506.
Ello es posible en base a que "el hbeas corpus tiene como finalidad, no solamente garantizar
la libertad y la integridad personales, sin tambin prevenir la desa paricin o indeterminacin
del lugar de detencin y en ltima ins ancia, asegurar el derecho a la vida".

6.1.1.2.REQUISITOSDELHABEASCORPUS

Es admisible interponer un habeas corpus, siempre que oncurran tres supuestos:

Se demande la afectacin de un derecho fundamental, como la libertad personal o derechos

conexos a ella.

El acto lesivo se produce en funcin de un acto comisivo u omisivo de cualquier autoridad o

persona, como es el caso de una resolucin judicial o una detencin policial arbitraria.

c. No exista otro medio de defensa en el orden legal, lvo que por esta va extraordinaria se
trate de evitar un dao irreparable.

6.1.2.HBEASDATA

31

La Constitucin de 1993 incorpora por vez primera, la garant constitucional del hbeas

data, tomado del derecho constitucional comparado, per

de manera singular. Por cuanto,
la proteccin del "derecho a la autodeterminacin info
tiva" ha aparecido a finales de

31

ORTECHO VILLENA, VCTOR. JURISDICCIN Y PROCESOS CONSTITUCIONALES. LIMA: RODHAS,

2000.

43

los aos sesenta en los pases informatizados o comput s, como una manifestacin de la tutela
del derecho a la intimidad frente a la vo gine de la obtencin, registro y procesamiento de
datos personales de los sistemas info ticos pblicos y pri vados.

En la Constitucin de 1993, se incorpor el habeas dat fundamentalmente como una garanta

tutelar del derecho a la informacin de los ciudadanos, y de la defensa del derecho a la
intimidad; motivo por el cual, el hbeas data poda ser invocado en los siguientes supuestos:

a. El derecho a solicitar informacin de las personas aturales y jurdicas a cualquier entidad

pblica, con excepcin de informaciones relativas a la intimidad, seguridad nacional u otros
lmites que establezca la ley (Art. 2-5).

b. El derecho de las personas naturales y jurdicas a ue los servicios informticos o no,

pblicos o privados, no suministren informaciones que

en la intimidad personal y

familiar (Art. 2-6).

c. El derecho al honor y a la buena reputacin, a la intimidad personal y familiar, as como a

la voz y a la imagen propias (primer prrafo del Art. 2 - 7).

d. El derecho de rectificacin de forma gratuita, inme ata y proporcional en los medios de

comunicacin, por afirmaciones inexactas o agraviantes contra una persona (segundo prrafo
del Art.2-7).

Estos derechos consagrados en el artculo 2, incisos 5, 6 Y 7 de la Constitucin, con

caracteres de valores y principios constitucionales, eran pasibles de proteccin mediante el
hbeas data, en virtud de lo dispuesto en el artculo 200-3 de la Constitucin.

Sin embargo, en 1995 la Constitucin fue rpidamente reformada por Ley N 26470, como se
explica a continuacin, eliminando el inciso 7 del artculo 2 de la Constitucin de la
proteccin del hbeas data, relativo al derecho a la r ctificacin en los medios de
comunicacin; desvinculando as el hbeas data de la t ela del derecho a la intimidad cuando
es afectada por los medios de comunicacin.

En efecto, en 1994 el Poder Judicial admiti las dos p imeras acciones de hbeas data,
procesndolas y desestimndolas ante la falta de la le orgnica de garantas constitucionales
que normase ese nuevo proceso constit cional.

Mediante reforma constitucional realizada el 12 de abril de 1995, por ey N 26470 del

Congreso Constituyente Democrtico, se modific el artculo 200 -3 de la Constitucin que

44

regula al hbeas data, eliminndose el supuesto de la proteccin del derecho a la intimidad

y/o el derecho a la rectificacin que tiene "toda persona fectada por afirmaciones inexactas o
agraviada en cualquier medio de comunicacin social e..)", establecido en el artculo 2 inciso
7 de la Constitucin, cerrando as la posibilidad de que mediante el artculo 2 -7, vuelvan a
colisionar concretamente el derecho a la tificacin con el derecho a la libertad de expresin,
cuando ese fuese r clamado preventivamente; habida cuenta que en materia de libertad de
expresin la Constituci n prohbe (Art. 2-4) cualquier tipo de censura o impedimento previo
alguno.

En efecto, ante la amenaza de violacin del derecho al honor por un medio de comunicacin
social, poda interponerse un hbeas data preventivo para impedir que se propale dicha
informacin; sin embargo, esta postura e traba en confrontacin con lo

establecido en el artculo 2 inciso 4 de la Constitucin, que arantiza el ejercicio de "las

libertades de informacin, opinin, expresin y difusi del pensamiento mediante la palabra
oral o escrita o la imagen, por cualquier medio de comunicacin social, sin previa
autorizacin ni censura ni impedimento alguno, bajo las responsabilidades de ley (...).
Los delitos cometidos por medio del libro, la prensa y dem dios de comunicacin social se
tipifican en el Cdigo Penal y se juzgan en el fuero comn (...). Es delito toda accin que
suspende o clausura algn rgano de expresin o lo imp de circular libremente. Los derechos
de informar y opinar comprenden los de fundar medios de comunicacin".

Pero, es del caso mencionar que el derecho a la intimi ad del artculo 2 -7 no queda en
indefensin, por la reforma constitucional dictada; sino que, a nivel de su proteccin
constitucional cabra plantear, residualmente, una accin de amparo, inclusive de carcter
preventivo, segn dispone el artculo 2004 de la Const cin, dejando a salvo el ejercicio de
las acciones judiciales ordinarias del presunto afe tado, a fin de que el juez determine las
responsabilidades civiles de ley; ms an, el agravio o la afectacin mencionada podra
tornarse en un supuesto de responsabilidad penal contra el autor y/o responsables de la
informacin del medio de comunicacin, si se determina judicialmente que hubo difamacin
o injuria grave, mediante la difusin de la informacin denunciada.

En consecuencia, si la Constitucin ofrece el derecho de rectificacin y en todo caso la

responsabilidad penal por los delitos de prensa, es lgico entender que para la libertad de
informacin no exista ningn tipo de limitacin o censura previa, sino responsabilidad
posterior, en caso que el ejercicio de esa libertad vulnere derechos fundamentales de las
personas.

45

En ese sentido, el proceso constitucional del hbeas data se presenta slo como una garanta
constitucional que protege el derecho a la "autodeterminacin informativa", compuesta del
derecho al acceso a la informacin pblica y el derecho a que la informacin computarizada
no suministre datos que afecte el derecho a la intimidad personal y familiar, establecidos en el
artculo 2, in isos 5 y 6 de la Constitucin y los tratados internacionales de los que el Per es
parte.

6.1.2.1.OBJETIVOSDELHBEASDATA:

Acceder a la informacin.- Se garantiza el derecho de cualquier persona a conocer los datos o

registros no slo respecto de ella, que se enc entren en archivos estatales o en bancos de datos
informatizados pblicos o privados, que sean factibl s de publicidad a terceros.

Actualizar la informacin.- Se permite que la persona no solamente conozca los datos, sino
que ponga al da la informacin registrada, corrigiendo la informacin caduca u obsoleta
referida a ella.

Rectificar la informacin.- Se busca enmendar la informacin inexacta, errnea o

inapropiada, tanto porque afecta directamente el derec o a la intimidad del interesado, como
porque afecta el derecho a la verdad de los ciudada nos.

Excluir informacin. - Se trata de borrar o impedir la difusin de informacin sensible

que afecte el derecho a la intimidad; como son los dat sobre el origen racial, opiniones
polticas, convicciones religiosas, estado de salud, v da sexual e inclusive condenas penales.

6.1.3.PROCESODEAMPARO

32

La Constitucin de 1993 ha mantenido la garanta constitucional de la accin de amparo

reconocida constitucionalmente, por vez primera, en la Constitucin de 1979. Procede la
Accin de Amparo contra el hecho u omisin, por parte de cualquier autoridad, funcionario o
persona, que vulnera o amenaza los derechos fundamentales, distintos a los de la libertad
individual o conexos a ella, as como tambin distintos a los derechos al acceso a la

informacin pblica y el derecho a que la informacin arizada no suministre datos que

afecten el derecho a la intimidad personal y famil ar; tampoco procede contra normas

32

BLUME FORTINI, ERNESTO. EL CONTROL DE LA CONSTITUCIONALIDAD.LIMA: ERSA, 1996.

46

legales ni contra resoluciones judiciales emanadas de un procedimi nto regular, seala el

inciso 2 del artculo 200 de la Constitucin.

El Amparo esta destinada a proteger los derechos constitucionales distintos a la libertad

individual y a aquellos tutelados por el hbeas data, vulnerados o amenazados por cualquier
autoridad, funcionario o persona33.

Cuando tratamos de introducimos en el concepto procesal del amparo con frecuencia nos
encontramos con el empleo de una terminologa variable. En efecto, si acudimos a la
experiencia mexicana, descubriremos que se le atribuye el carcter de "juicio" -as lo dispone
el artculo 107 de su Constitucin-; en Argentina y Colombia, en cambio, se prefiere la
expresin "accin" -artculo 43 de la Constitucin Argentina y artculo 86 de la

Carta colombiana-; mientras que en Espaa se le califica como "recurso" -artculo 53.2 de la
Constitucin de 1978-.

En el Per, tanto la Constitucin de 1979 como la de 1993 han utilizado la voz accin. Por

su parte, la Ley 23506, sobre hbeas corpus y amparo,

lude a la expresin "acciones de

garanta". Sin embargo, cabe preguntamos en realidad

stamos ante una accin, un juicio
o un recurso?, se tratan, acaso, de conceptos similares?

6.1.4.PROCESODECUMPLIMIENTO34

El artculo 200 inciso 6 de la Constitucin peruana de 1993 seala q e la accin de

cumplimiento procede: "contra cualquier autoridad o fu cionario renuente a acatar una norma
legal o un acto administrativo, sin perjuicio de las responsabilidades de ley".

La accin de cumplimiento es una garanta constitucional que acta obre la base de dos
derechos constitucionales objetivos : primero, la cons itucionalidad de los actos legislativos y
segundo, la legalidad de los actos admi istrativos. Pero, no basta que una norma de rango
legal o un acto administrativo sean aprobados cumpliendo los requisitos formales de la norma
y que, adems, estn conforme a l s disposiciones sustantivas

33

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. EXP. N 03610-2008-PA/TC ICA WORLD CARS IMPORT.

DEMANDA DE AMPARO CONTRA MINISTERIO DE ECONOMA Y FINANZAS

Y EL MINISTERIO DE
TRANSPORTES Y COMUNICACIONES, SOLICITANDO SE DECLARE I
E DISPOSITIVOS

LEGALES QUE LE IMPIDE IMPORTAR VEHCULOS AUTOMOTORES, ON MOTORES DIESEL, SIN LMITE DE
ANTIGEDAD, DONDE SE RESUELVE: DECLARAR INFUNDADA LA DEMANDA.

34

Idem 32

47

establecidas en la Constitucin y en la ley, sino que engan vigencia. En este sentido, la

accin de cumplimiento esencialmente busca asegurar, he aq la novedad, la eficacia de las
normas legales y los actos administrativos; convirtiendo el cumplimiento de las normas
legales y actos administrativos por parte de la autoridad en un derecho fundamental de los
ciudadanos35 .

Esta nueva garanta constitucional pretende que el Est

Constitucin, segn los artculos: 38 relativo al deber de

de Derecho, consagrado en la
los ciudadanos de respetar el

ordenamiento jurdico, 51 referido a la supremaca de Constitucin sobre la ley, de sta

sobre los decretos, y 138 concebido para que lo jueces puedan hacer el control judicial de las
leyes , no sean normas meramente declarativas que econocen la existencia de un sistema de
fuentes del derecho, sino que la misma sea ficaz creando un proceso constitucional especial
en caso de incumplimiento.

No obstante, la Ley N 26301 Ley de Hbeas data y de la Accin de Cumplimiento, consagra

apenas dos disposiciones procesales para su ejecucin judicial, relativas al requerimiento
notarial a la autoridad pertinente, para el cumplimiento de la norma legal que se considera
debida, el cumplimiento del correspondiente acto administrativo o hecho de la
administracin, con una antelacin no menor de quince das, antes de interponer la accin de
garanta, sin perjuicio de las responsabilidades de ley.

La accin de cumplimiento incorporada, por vez primera, en nuestro sistema constitucional

fue tomada del sistema colombiano; pero, encuentra sus antecedentes en el derecho
constitucional comparado, en particular en el Derecho jn, donde segn el viejo Derecho
Ingls, el writ of mandamus, "se expide por las cortes (...) a cualquier individuo o

entidad que tenga un cargo pblico, para que cumpla co

sus funciones en caso de pasarlas
por alto".

En tal sentido, el cumplimiento de los mandatos legale

y administrativos, si bien es una
obligacin jurdica concreta de las autoridades y funcionarios estat
, se convierte ahora

tambin en un derecho subjetivo de los ciudadanos; con la suficiente validez como para
demandar judicialmente la expedicin de una orden o mandato judicial de cumplimiento que
compela, tanto a las autoridades y funcionarios pblicos como a los particulares que

35

ARTCULO: TC ANULA REDUCCIN DE ARANCELES PARA EL CEMENTO. DIARIO EL COMERCIO,

SECCIN B, VIERNES 12 DE MARZO DEL 2010, PGINA B3 .

48

prestan servicios pblicos, cuando stas se resistan a

las normas legales y los actos

administrativos que correspondan.

La ley orgnica que reglamente plenamente esta nueva garanta constitucional o la

jurisprudencia que sobre la materia se dicte sin perjuicio de los contenidos bsicos del
proceso de accin de cumplimiento, podra tomar en cuenta lo siguiente:

a. Definir taxativa o enunciativamente los tipos de normas legales y actos administrativos

especficos, cuyo incumplimiento baste para la interpo

e esta garanta constitucional

y no slo mencionar de manera genrica a stos, como l a hecho la ley comentada.

b. No debera exigirse a los accionantes el agotamiento de las vas previas, salvo que se trate
de actos administrativos, ya que en estos supues se cuentan con los recursos impugnatorios
que confieren las normas generales sobre procedimientos administrativos; pero, en el caso del
manifiesto incumplimiento de una norma legal por parte de la autoridad o funcionario podra
accionarse directamente la accin de cumplimiento; es decir

que, si bien la accin de cumplimiento debe ser una ac

residual, excepcionalmente no

se debera requerir el agotamiento de las vas previas.

c. Otorgar medidas cautelares provisionales, siempre que la demanda se haya interpuesto,

para evitar que se cause un dao, satisfacer una necesidad urgente o evitar perjuicios. Pero,
en cualquier caso, debera instaurarse la cautela o contracautela, pero con fianzas
patrimoniales, que disuadan los recursos obstruccionistas de la justicia constitucional.

d. Si la accin de cumplimiento fuese declarada fundad demostrara, en principio, la

responsabilidad de la autoridad o funcionario en el incumplimiento de las normas legales; lo
que, salvo falsa o errnea interpretacin o in aplicacin de las normas, habra responsabilidad
del funcionario o autoridad; es decir ue el desconocimiento, el abuso o desviacin de poder,

debera ser materia de sancin legal en el procedimiento judicial que corresponda, a nivel
penal, civil o administrativo.

Finalmente, es interesante vincular la accin de cumplimiento y la accin de amparo desde

dos perspectivas: una como vas paralelas, otra, como vas en conflicto. En tal sentido, se
puede concebir la accin de cumplimiento como una va aralela de la accin de amparo; por
cuanto, sta protege directamente derechos fundamentales subjetivos y concretos de rango
constitucional y, en todo caso, se interpone para impedir que los efectos de una

norma se apliquen a una persona

por lesionar derechos
nstitucionales; en tanto que la
accin de cumplimiento, protege
el derecho constitucio
al a la eficacia de las normas

49

legales y actos administrativos, que se caracteriza bsicamente por ser un derecho objetivo,
pero con un componente subjetivo subsidiario y no menos importante, en tanto que el
incumplimiento de dichas normas y actos afecta derechos lquidos y concretos de los
ciudadanos.

Sin embargo, se podra presentar el caso de vas en conflicto, cuando una persona demande
en va de la accin de amparo que no se aplique una no ma legal que afecta sus derechos
fundamentales, mientras que la persona demandada podr interponer una accin de
cumplimiento, para que la autoridad o funcionario cumpla o no sea renuente de umplir con
dicha norma o acto administrativo, que seguramente le otorga o reconoce un derecho. Por
ejemplo, en el caso de la intervencin del gobierno a la Universidad Particular San Martn de
Porres mediante Ley N 26251 del Congreso, la Comisin Interventora creada

por ley no pudo ocupar ni cumplir sus funciones, por i ento de las autoridades destituidas;
pues, sucedi que las autoridades plantearon una acci de amparo para que no se aplique la
norma legal, en tanto violaba el derecho consitucional a la autonoma universitaria, y la
Comisin Interventora evalu plant ar una accin de cumplimiento, para que se aplique la ley
en mencin por los funcionarios universitarios.

Pues bien, de haberse concretado la accin de cumplimiento, sobre el mismo bien jurdico en
conflicto podran haber habido sendas sentencias es imatorias; lo cual luego de las
apelaciones correspondientes, slo hubieran podido ser integradas uniformemente ante el
Tribunal Constitucional, si es que hubiesen recibido e segunda instancia, sentencias
desestimatorias a sus respectivas demandas. En virtud e ello, el Tribunal Constitucional com o
instancia final de fallo de las resoluciones denegat de las acciones de amparo y de
cumplimiento, entre otras, hubiera podido integrar jurisprudencialmente ambas acciones
llegadas con resoluciones judiciales en contra. Lo cierto es que la Universida d San Martn de
Porres obtuvo sentencia favorable del Poder Judicial a su accin de amparo y la comisin
gubernamental no pudo intervenir la mencionad niversidad particular.

6.2.JURISDICCINCONSTITUCIONALORGANICA36.

6.2.1.PROCESODEACCINPOPULAR.

36

BLUME FORTINI, ERNESTO. EL CONTROL DE LA CONSTITUCIONALIDAD.LIMA: ERSA, 1996.

50

La Constitucin de 1993 ha regulado en el artculo 200 inciso 5, la accin popular dentro

de las garantas constitucionales232. Al respecto, el

ionado artculo seala que: "la
accin popular, procede, por infraccin de la Constitu
y de la ley, contra los

reglamentos, normas administrativas y resoluciones y d cretos de carcter general, cualquiera

sea la autoridad de la que emanen". Si bien las dems garantas constitucionales son resueltas
en ltima instancia por el Tribunal Constitucional, la Constitucin ha omitido indicar que este
proceso constitucional sea de competencia del Tribunal Constitucional o del Poder Judicial,
como a este poder se le otorg en la Constitucin de 1979.

La accin popular, por sus orgenes histricos que se emontan al siglo XIX, ha sido
usualmente entendida como el recurso para formular denuncias contra las autoridades que

cometan infracciones y delitos contra los deberes de

n,
a fin de que fueran
procesadas y sancionadas; al respecto se puede ver el
tculo 157
de la Constitucin de

1920 y en el artculo 231 de la Constitucin de 1933, como ltimos antecedentes; pero, en

estos casos la accin popular tena un carcter procesal penal. Sin embargo, ser a partir del
artculo 133 de la Constitucin de 1933, el artculo 295 de la Constitucin de 1979 y el
artculo 200-5 de la Constitucin de 1993, que se regula la accin

r como una

garanta constitucional.

La accin popular como garanta constitucional cabe de inirla como un proceso

constitucional de tipo jurisdiccional encargado del control constitucional y legal, ontra las

normas reglamentarias o administrativas, contrarias a

Constitucin y a la ley. Es decir
que, como garanta constitucional, tiene una serie
de aractersticas sustantivas y
procesales que permiten delimitar sus alcances y eficacia normativa.
Desde el punto de vista sustantivo, la accin popular
estrechamente vinculada a la

accin de inconstitucionalidad contra las leyes, en la medida que su objeto tambin es

asegurar el orden constitucional objetivo, adems del legal; pero, examinando las normas
inferiores a la ley. En ese sentido, mediante la accin popular los jueces pueden declarar la
inconstitucionalidad
con carcter general de la norma
a legal que sea contraria a la

Constitucin ya las
leyes. Este control abstracto de constitucion dad y legalidad, sin
embargo, no concluye en la expulsin judicial de la no
infractora del ordenamiento

jurdico, sino que los jueces slo pueden declarada inaplicable parcial o totalmente, pero con
efectos generales, que casi es lo mismo a declarada nula.

51

Al respecto, cabe mencionar que el control de los decretos, reglamentos y dems normas
administrativas, debe realizarse no slo en relacin a las normas constitucionales y legales,
sino tambin a las sentencias del Tribunal Constitucional que hayan, desde luego, estimado o
tambin desestimado la declaracin de una ley como inconstitucional. Es tan necesaria la
unidad jurisprudencial en materia constitucional, que el artculo 39 de la Ley Orgnica del
Tribunal Constitucional establece que: "los jueces suspenden la tramitacin de los procesos
de accin popular sustentados en normas respecto de la cuales se ha planteado demanda de
inconstitucionalidad ante el Tribunal, hasta que ste expida su resol ucin".

En cuanto a los aspectos procesales, cabe mencionar que, siendo la proteccin del orden
constitucional y legal valores supremos no slo del Es ado, sino tambin de la sociedad, la
legitimidad procesal activa es a formal y material; es decir que cualquier ciudadano puede
incoar disposiciones reglamentarias y administrativas e el Poder Judicial, por
inconstitucionales e ilegales, incluso, los ciudadanos extranjeros residentes en el pas, pueden
ser titulares de esta accin, as como tambin, el Poder Judicial debe tutelar ese derecho a la
accin de cualquier ciudadano.

El plazo para incoar la accin popular contra las norm s administrativas prescribe a los 5 aos
si se trata de normas constitucionales y de 3 ao si se trata de normas legales, segn dispone
el artculo 6 de la Ley N 24968, eso no impide que luego de la prescripcin, los jueces
puedan hacer uso del artculo 138 de la Constitucin. Es decir que, en caso de conflicto entre
una norma constitucional y otra legal, as como de una norma legal y una norma
administrativa, los jueces prefieren la norma su sobre toda otra norma de rango inferior; es
decir, podran inaplicar normas administrativas contrarias a la Constitucin y a la ley, vencido
el plazo prescriptorio, pero en va incidental en un proceso

judicial ordinario, mas ya no en un proceso de accin

opular.

6.2.2.ACCIONDEINCONSTITUCIONALlDAD37
La accin de inconstitucionalidad procede contra las n
mas que tienen rango de ley: leyes,

decretos legislativos, decretos de urgencia, tratados, reglamentos del Congreso de la

Repblica, normas regionales de carcter general y ord nanzas municipales que contravengan
la Constitucin Poltica en la forma o en el fondo.

Corresponde al Tribunal Constitucional, conocer en ins ancia nica, la accin de

inconstitucionalidad.

37

Idem 34

52

La sentencia del Tribunal Constitucional que declara la inconstitucionalidad de una norma se

publica en el diario oficial. Al da siguiente de la publicacin, dicha norma queda sin efecto.
No tiene efecto retroactivo la sentencia del Tribunal que declara inconstitucional, en todo o
en parte, de una norma legal .

6.2.3.CONFLICTODECOMPETENCIAS

38

Es un proceso constitucional que tiene por finalidad q e se respeten las competencias que la
Constitucin y las leyes atribuyen a los Poderes del Estado, los rganos constitucionales (Por
ejemplo, el Concejo Nacional de la Magistratura, el Ministerio Pblico, l Defensora del
Pueblo), los gobiernos regionales o municipales. Se presenta ante el tribunal Constitucional,
quin lo resuelve como instancia nica.

El propsito de este proceso es que no se vulnere la distribucin de competencias que el

ordenamiento jurdico ha establecido, ya sea invadind e un mbito competencial ajeno
(conflicto positivo) o rehuyndose a una atribucin pr pia (conflicto negativo). La sentencia
respectiva determina el poder, rgano o ente a la que pertenece la competencia o, en su caso
ordena que sea ejercida por el poder, rgan o ente renuente.

6.3.JURISDICCIONCONSTITUCIONALSUPRANACIONAL.

Para los efectos de lo establecido en el artculo 205 de la Constitucin, los organism os

internacionales a los que puede recurrir cualquier per ona que se considere lesionada en los
derechos reconocidos por la Constitucin, o los tratados sobre derechos humanos ratificados
por el Estado Peruano, son: el comit de D chos Humanos de las Naciones Unidas, la
comisin interamericana de derechos humanos de la Organizacin de Estados Amricanos y
aquellos otros que se constituyan en el futuro y que sea aprobados por tratados que obliguen
al Per.

38

ARTCULO: LA DISPUTA POR LAS TIERRAS DE JEQUETEPEQUE-ZAA PUEDE REGRESAR AL TC.

DIARIO GESTIN, SECCIN GESTIN INVESTIGA, MARTES 20 DE ABRIL DEL 2010, P AGINA 8.

53

CAPITULOII

LASGARANTIASDESEGURIDADJURIDICA
Para la presente Investigacin resulta pertinente el desarrollo de la seguridadjurdica
efectuada por el autor en nuestro trabajo39 LIMITES DE LA FUNCION
JURISDICCIONAL CIVIL Y COMERCIAL DEL PODER JUDICIAL Y INVERSIONES
EN EL PERU en el captulo III del Marco Terico: Las Inversiones y la Seguridad Jurdica.
Que exponemos a continuacin.

1.CONCEPTODESEGURIDAD40

La palabra seguridad deriva del latn securitas, -atis, que significa cualidad de seguro o
certeza, as como cualidad del ordenamiento jurdico, que implica la certeza de sus
normas y, consiguientemente, la previsibilidad de su aplicacin.

La seguridad es el valor fundamental de lo jurdico; sin ella no puede haber derecho. La

seguridad es el motivo de ser del derecho, y su fin es la realizacin de valores superiores; por
tanto, se deduce que la seguridad tambin es un valor en el sentido funcional del derecho.

2.CONCEPTODESEGURIDADJURIDICA41

Seguridad Jurdica es la certeza que debe tener el gob

ado de que su persona, su familia,
sus posesiones o sus derechos sern respetados por la
utoridad, pero si sta debe producir

una afectacin en ellos, deber ajustarse a los procedimientos previamente establecidos en la

Constitucin Poltica del Per y el Marco legal regulatorio.

La seguridad jurdica parte de un principio de certeza en cuanto a la aplicacin de

disposiciones tanto constitucionales como legales que, a un tiempo, definen la forma en

39

INFORME F INAL DEL PROYECTO DE INVESTIGACIN: LIMITES DE LA FUNCION

JURISDICCIONAL CIVIL Y COMERCIAL DEL PODER JUDICIAL Y LAS INVERSIONES N EL

PERU, AUTOR: DANIEL DEMETRIO MORAN SALAZAR, INIFCE,

C, 2008.
www.iurisperu.com

AMORETT I PACHAS,MARIO. EVOLUCION Y REFORMA DEL PODER UDICIAL.EDIT. COLEGIO DE

ABOGADOS DE LIMA.REVISTA BIBLIOTECA. LIMA,PERU.OCTUBRE EL 2,004.

54

que las autoridades del Estado han de actuar y que la

cacin que se haga del orden

jurdico a los gobernados ser eficaz.

Esta clase de seguridad no solo implica un deber para as autoridades del Estado; si bien stas
deben abstenerse de interferir en el abanico de derechos de los gobernados, stos no deben
olvidar que tambin se encuentran sujetos a lo d spuesto por la Constitucin Poltica y las
leyes es decir, que pueden y deben ejercer su li ertad con la idea de que sta podra ser
restringida en aras de que el orden social se mantenga

3.CONCEPTODEGARANTIASDESEGURIDADJURIDICA

Las garantas de seguridad jurdica son derechos subjetivos pblicos en favor de los
gobernados, que pueden ser oponibles a los rganos estatales, a fin de exigirles que se sujeten
a un conjunto de requisitos previos a la comis n de actos que pudieran afectar la esfera
jurdica de los individuos, para que stos no caigan en la indefensin o la incertidumbre
jurdica, lo que hace posible la pervivencia de condiciones de igualdad y libertad para todos
los sujetos de derechos y obligaciones.

La garanta del derecho humano de seguridad jurdica p tege esencialmente la dignidad

humana y el respeto de los derechos personales, patrimoniales y cvicos de los particulares

en sus relaciones con la autoridad, como compendio o resume
e las principales garantas
especficas ya examinadas, e incluye un conjunto bastante extenso de prevenciones
constitucionales que tienden a producir en los individuos la
confianza de que en sus

relaciones con los rganos gubernativos, stos no proceder

rbitraria ni caprichosamente,

sino de acuerdo con las reglas establecidas en la ley

normas del ejercicio de las
facultades de
los propios rganos, los cuales necesita estar creados en. Una disposicin
legislativa y
sus atribuciones necesitan a su vez esta
definidas en textos legales o

reglamentarios expresos42.

Las garantas de seguridad jurdica que se encuentran consagradas en la Constitucin , son la

base sobre las cuales descansa el sistema jurdico peruano, por tal motivo, stas no pueden
ser limitadas porque en su texto no se contengan expresamente los derechos

42

CERIAJUS. RESUMEN EJECUTIVO COMISION ESPECIAL P ARA LA REFORMA INTEGRAL DE LA

ADMINISTRACION DE JUSTICIA. EDIT. PJ.LIMA .2,005.

55

fundamentales que tutelan. Por el contrario, las garantas de seguridad jurdica valen por s
mismas, ya que ante la imposibilidad material de qu en un artculo se contengan todos los
derechos pblicos subjetivos del gobernado, que no se contenga en un precepto
constitucional, debe de encontrarse en los dems, de tal forma, que el gobernado jams se
encuentre en una situacin de incertidumbre jurdica y por lo tanto, en estado de indefensin.

3.1.OBJETIVODELASEGURIDADJURIDICA

El objetivo de las garantas de seguridad jurdica es consolidar el Estado de derecho, cuya

ausencia en cualquier sociedad preludia la descomposicin de las relaciones humanas y, por
ende, la anarqua43.

En efecto, las garantas de seguridad jurdica entraan la prohibicin para las autoridades de
llevar a cabo actos de afectacin en contra de particulares y, cuando deban llevados a cabo,
debern cumplir con los requisitos previamente establecidos, con el fin de no vulnerar la
esfera jurdica de los individuos a los que dicho acto est dirigido. Ello permite que los
derechos pblicos subjetivos se mantengan inde es es decir, que las personas no caigan en
estado de indefensin o de inseguridad jurdica, lo que traer por consecuencia que las
autoridades del Estado respeten irrestrictamente los cauces que el orden jurdico pone a su
alcance para que acten.

44

4.SEGURIDADJURIDICAYESTABILIDADINSTITUCIONAL :

4.1.SEGURIDADJURIDICAEINSEGURIDADJURIDICA:

Siempre que se habla de Seguridad Jurdica es porque h y Inseguridad Jurdica. La Seguridad

Jurdica es una situacin de la vida, es algo que se siente, que se vive y que, si est
presente.En un mundo integrado por Hombres de Negocios y por Tcnicos, dedicados

43

USAID,GTZ Y PNUD. POLITICAS DE EST ADO PARA EL CAMBIO ESTRUCTURAL EN EL PODER JUDICIAL-

EDIT.IRIS CENTER.LIMA,PERU.2,004.

44

PAIVA,LUIS. JUECES,JUSTICIA Y PODER EN EL PERU.ED.CENTRO DE ESTUDIOS DE DERECHO

Y SOCIEDAD.LIMA.PERU.1,999

56

a un negocio de Capital intensivo y largo plazo como lo es la de las Industrias y se habla de la

Seguridad Jurdica, es porque sta est fallando.

La Seguridad Jurdica es un problema del Derecho, que e t vinculado no solamente a la

Comunidad de Negocios y a las Inversiones, sino a la vida misma, la cual al faltar la
Seguridad Jurdica, se convierte en algo lleno de sobresaltos, algo imprevisible, peligroso,
paralizador.

Es difcil definir la Seguridad Jurdica. Es ms fcil aproximarse por medio de una

descripcin. La Seguridad Jurdica se genera o n se g ra, como fruto de la complejsima
relacin, entre Poltica y Derecho.

La Seguridad Jurdica, es un derivado del "rule of law y si bien pertenece al Derecho,

pertenece tambin a la Poltica y a la Sociologa. El "gobierno de la ley", genera una
dinmica inexorable en una sociedad civilizada, dinmica que se produce entre tres
elementos:

La norma (Derecho)

El cambio (Poltica)

La compensacin (Derecho)

Toda Sociedad tiene que cambiar. Todo cambio implica prdidas para algunos, en la nueva
situacin. El Derecho, el " rule of law", manda que quienes sufren por el cambio, sean
debidamente compensados. Si esto es as, se genera un nte de Seguridad Jurdica, que se vive
en la Sociedad como algo real y tangible. Continuando con nuestra descripcin, la Seguridad
Jurdica se genera por el modo de conducirse tanto del Poder Ejecutivo como Legislativo y
Judicial, en el sentido de asegurar, que los cambios son ponderados, que se adoptan despus
de ser escuchados los factores intervinientes y que las normas, no son innecesariamente
cambiadas, por ideologa o por inters.

Pero como veremos, es superlativo el rol del Poder Jud cial. A l y slo a l, le encomienda la
Constitucin, la misin de full-back, de valla infranqueable. Cuando todo fall, la Sociedad
espera que los jueces paren la injusticia.

57

La mayora de la gente, sobre todo los abogados, creen e la Seguridad Jurdica, es un factor
resistente al cambio, un factor de quietud, de nalterabilidad. Nada ms lejano de la verdad. La
Sociedad ms moderna del Mundo, los Estados Unidos, son la Sociedad donde existe ms
cambio y al mismo tiempo ms Seguridad Jur a.

Es a la inversa de lo que se ha expresado. La Seguridad Jurdica, es un agente generador de

cambios, puesto que la creatividad, la valenta y la capacidad de generar propuestas,
aumentan geomtricamente, en una Sociedad que sabe que el cambio, no le traer aparejado
perjuicio alguno.

Por eso la leccin americana es que a mayor Seguridad Jurdica, mayor cambio social,
jurdico y econmico en definitiva mayor progreso, may evolucin, mayor crecimiento
espiritual y econmico.

4.2.

FACTORES NOTABLES Y

CARACTERSTICOS

DE

INSEGURIDADJURDICA.

En esta descripcin que venimos realizando, es til detenerse un momento, en ver cuales son
los factores tpicos, que generan Inseguridad Jurdica en una Sociedad, para as continuar
recortando el concepto de Seguridad Jurdica.

4.2.1."GOBIERNOSFUNDACIONALES"

Cada Gobierno quiere refundar todo . Existe una ambici ilimitada de revisar todo Todo lo
anterior, est mal, es inmoral y debe ser hecho de nuevo. Por lo general, estos anuncios son
adems genricos, indeterminados, casi gestuales.

La Inseguridad Jurdica, que genera estas actitudes es incomparable. P supuesto que despus,
normalmente al ao o ao y medio de plazo, estos mpetus desmesurados, cesan. Pero el dao
enorme, ya est causado. La Sociedad teme, la Comunidad de Negocios teme y el temor
paraliza.

4.3.DESCRIPCIONEXACTADESEGURIDADJURIDICA

A esta altura, podemos aproximar una descripcin de l Seguridad Jurdica: es una sensacin
de permanencia de las reglas; es la confianza en el cumplimiento de esas reglas;

58

es la certeza de que los Mercados se desenvolvern libremente, dentro de sus reglas bsicas y
que los cambios sern ponderados, consultados y paulatinos45.

Es la tranquilidad que proporciona saber que los Contratos sern cumplidos, por el Estado y
por los Particulares y que las consecuencias del incumplimiento son tan graves y fulminantes,
que desaniman a los potenciales infractor s. Y que aunque los Gobiernos cambian los
compromisos anteriores, sern cumplidos, ma grado la opinin que les merezca a los nuevos.

Y finalmente, por arriba de todo, que cualquier alteracin de los derechos subjetivos de los
Particulares, ser intentada ante el Poder Judicial.

5.LAINEFICIENCIADELPODERJUDICIALCOMOBARRERA

INSTITUCIONALDELAINVERSION

Segn ARAOZ (2006)46 , considerando el Reporte Mundial de Competitividad del World

Economic Forum (WEF), para evaluar la competitividad r va de los pases como potenciales
lugares de localizacin de sus inversiones productivas, refiere: La del Per no es
considerada una economa que posea un entorno institucional slido que eva la
competitividad, en particular el componente seguridad urdica y respeto a los contratos.
Segn la encuesta a ejecutivos realizada por el WEF, entre los factores ms problemticos
para hacer negocios en el Per se seala la inestabilidad de polticas como el primer factor,
seguido de la ineficiente burocracia gubernamental y la corrupcin. Slo despus aparecen
factores macroeconmicos como los impuestos o las deficiencias de infraestructura. Tambin
se han identificado como principales barreras institucionales, la independencia del Poder
Judicial y los derechos de propiedad.

El Latinobarmetro ubica al Per como el pas menos confiable de Amrica Latina y lo sita
como el tercer pas en la regin, despus de Ecuador y Mxico, respecto de la percepcin de
corrupcin de funcionarios. En la misma ccin, transparencia internacional coloca al Per en
el puesto nmero 65 de 158 en el ndice de percepcin de la

45
VAZQUEZVELIZ,HUGO.MARCOLEGALDELAINVERSIONPRIVDA.REVISTAGACETA

JURIDICA.ACTUALIDADJURIDICA.LIMA.AGOSTO2,002.

46

ARAOZBERMUDEZ,Mercedes(2006).Competitividadeinegracinconlaeconoma

mundial.CIES.UniversidaddelPacfico,Lima.1ra.edicin

59

corrupcin. Los indicadores de cumplimiento de la ley del Banco Mundial ubican al Per en
el puesto 10 en Amrica Latina, con un subndice de desaprobacin debajo de la media. El
Per se encuentra en el puesto 110 de la evaluacin respecto a la independencia del Poder
Judicial, el mismo muestra un nivel de confianza del 17%, uno de los ms bajos de la regin.
La falta de independencia y desconfianza que genera el Poder Judicial se traduce en un
menor nivel de competitividad al no existir seguridad en la aplicacin de las normas
establecidas.

Asimismo dicha autora refiere que en cuanto a las gara de los derechos de propiedad, nuestro
pas se encuentra en el puesto 98, lejos de Chile (31), Colombia (51) y Brasil (60). La falta
de mecanismos adecuados que garanticen el respeto a los derechos de propiedad desincentiva
la inversin en general, pues no hay cert za de que los derechos de propiedad mueble e
inmueble puedan ser usados de garanta o que a inversin en investigacin y desarrollo
redite a la empresa que la realice, pues e iste un alto grado de informalidad y piratera.

5.1.PosicindelColegiodeAbogadosdeLima

El Colegio de Abogados de Lima, a travs de las comis ones A y B presentaron el

informe: PROPUESTA DE REFORMA JUDICIAL (2006), planteando que n el Per de
hoy, alrededor del 63% de PBI se genera fuera de la ley en actividades no delictivas. Cerca
del 62% la fuerza laboral del pas se desempea en iguales condiciones. En general, un 50%
de la poblacin, como promedio, ignora respetuosamente las leyes nacionales de carcter
obligatorio47 . Esto hace que en nuestro pas haya mucho ms pobladores que desobedecen
abierta y deliberadamente las leyes del Congreso, y las normas del Ejecutivo, que enfermos
cardacos, de cncer, de sida, o de cler que personas que no tienen acceso a servicios
mdicos, a educacin gratuita, a agua y de age, o a cualquier otro servicio pblico, o que es
responsabilidad del Estado. Sin embargo, y sorprendente mente, esta situacin nos parece, de
alguna manera, normal. Y todo los intentos serios, respaldados por experiencias
internacionales, nos parecen "que no son prcticos". Es a esta situacin

47

GACET A JURDICA: DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA, JURISP UDENCIA DE IMPACTO:

INTERPRETACIONES SOBRE EL RGIMEN ECONMICO CONSTITUCIONAL, EN GACET A JURDICA, LIMA,

2004.

60

especfica a la que se refiere la siguiente sugerencia - propuesta que el Colegio de Abogados

de Lima, a travs de su Comisin de Reforma j dicial, le dirige al Congreso de la Repblica,
a la vez que le ofrece su asesoramiento gratuito al respecto 48.

Cuando el 10% de la poblacin de un pas desobedece o ignora una ley, esto es un problema
de aplicacin de la ley. Pero si el grupo que desobedece representa e140% 50% de la
poblacin, entonces se trata ya de un problema distinto, se trata de un problema de eficiencia
social de la ley, que no puede ser solucionado s o con la accin de la polica y las sanciones
de los tribunales, sino que requiere un oque distinto y adecuado. Esto ltimo es la situacin
que representa, en el umbral de tercer milenio, el mis grande desafo que, no slo el sistema
legal peruano, sino todos los as legales de Latinoamrica enfrentan y que nosotros debemos
solucionar con el fin de crear un ambiente favorable para el comercio, las inversiones, el
desarrollo, la e pansin de los mercados, la integracin en una economa global y una

democracia estable y eficaz49 . El gran dao que los gobiernos y sistemas legales
autoritarios y elitis as han causado en Latinoamrica, es el haber estado alimentado una
cultura de indiferencia y escepticismo sobre la ley, acerca de la cual se cree que nada puede
ser cambiado, excepto por el gobierno como un regalo paternalista, o a travs de la violencia
y la fuerza f sica. De este modo, las leyes son obedecidas formalmente, pero sectores
importantes de la poblacin tratan y encuentran modos de dejar de lado los objetivos reales
de las leyes, rompiendo su racionalidad monoltica, ya sea con la corrupcin o la inercia. Est
sndrome, si bien est enraizado profundamente en muchas partes de Latinoamrica, no est
de ninguna manera limitado a ella. Naciones en Asia y Africa tambin estn sufriendo de los
mismos sntomas. Y la misma situacin se ha extendido a muchos pases de Europa central y
del este, en la transicin de economas estatales hacia un mercado competitivo y abierto.

En la mayor parte de Latinoamrica, as como en muchas naciones de Asia y frica, cuando

es necesario hacer una nueva ley, la mayor difi ad, en diecinueve oportunidades

de veinte, es que no hay suficiente informacin sobre

tema a legislar. No
hay
estadsticas, no hay estudios, no hay anlisis previam
e realizados, ninguna
otra

informacin. De hecho, ste es uno de los sntomas de la falta de desarrollo. Sin embargo,

48

GRUPO DE TRABAJO DE LA COMISIN I. Modernizacin del stema de Justicia del Ministerio de

Justicia. La Corte Suprema de Justicia y la Carrera Judicial. Revista del Foro. Ao XCIII N 2, 2007, Lima.
pags. 57-73
49

GARCA, VCTOR. ASPECTOS DEL REGIMEN ECONMICO EN LA

GACETA JURDICA, DOCTRINA, LIMA, 2002.

61

STITUCIN DE 1993, EN

los legisladores, los asistentes de investigacin, los consultores o los expertos internacionales
y nacionales tienen una herramienta a cual recurren frecuentemente -aun cuando no hagan
siempre uso de todas sus posibilidades y recursos ni utilicen sensatamente lo mejor que tiene
para ofrecer-: el derecho comparado. Si un legislador no tiene suficiente informacin sobre
los hechos y no pue e percibir la realidad en una medida satisfactoria, entonces, una ley
extranjera, una ley modelo uniforme o inclusive un tratado internacional, a veces se
convierten en fuentes convenientes de inspiracin. A esto le podemos agregar la doctrina
legal extranjera con toda su sabidura y sus conocimientos.

Como resultado de esta prctica, los pases en vas de desarrollo tiene las mejores leyes que
el dinero puede comprar. Como alguna vez dijo un profe belga, refirindose a las leyes del
proceso civil: "los mejores cdigos procesales civiles del mundo estn en Latinoamrica". Y
durante los debates en los Estados Unidos de Norteamrica sobre el Tratado de Libre
Comercio de Amrica del Norte, a todo los que se opusieron porque Mxico no prestaba tanta
atencin al medio ambiente como ellos pensaban que debera, la respuesta fue que las leyes
mexicanas sobre el medio ambiente eran, quizs, aun ms completas que las de los Estados
Unidos, y no tenan nada que aprender al respecto. Aun as, en ambos ejemplos hay algo que
no est bien. Un elemento importante est faltando. Una chispa de vida que no ha sido
convocada. Y lo mismo pasa con los cdigos civiles y comerciales, leyes antimonoplicas,
constituciones, reglamentos que regulan el funcionamiento de restaurantes y muchas ms.

El propsito de esta propuesta que presenta el Colegio de Abogados de Lima por iniciativa de
su Comisin de Reforma judicial al Congr so de la Repblica, es explorar algunos aspectos
de este fenmeno tal como es percibido principalmente desde la experiencia latinoamericana,
para reafirmar la coincidencia de esta experiencia con otras observadas en otras partes del
mundo. Cul, si hay alguno, es el comn denominador en todas ellas, el que no debera darse
por descontado ni debera ser dejado de lado por los gobiernos, los reformadores de leyes las
instituciones internacionales, y cul es su impacto en la economa y en el sistema poltico de
un pas, y en nuestro caso el Per en el que 63% del PBI, 62% de la fuerza laboral, y un
promedio de 50% de la poblacin nacional ignora y hace deliberadamente caso omiso de las
leyes nacionales, segn cifras oficiales del gobierno y, con anterioridad, cifras del Instituto
Libertad y Democracia, Grupo Apoyo, y el Banco Mundial. No hace muchos aos cerca de
70,000 peruanos murieron a causa del terrorismo demencial que cuestionaba la legitimidad
de nuestro sistema legal y de justicia

62

Las leyes no son fines para ser alcanzados, sino los p tos de partida del comportamiento del
hombre. Ellas no son un fin en s mismas, sino un instrumento para el orden, la paz, la
prosperidad, y felicidad. Ellas no son un aparato acadmico intelectual para asombrarnos,
sino un instrumento poltico para hacer de la sociedad mbiente mejor y ms vivo. Las leyes
no son propiedad del Estado de la autoridad o los legisladores sino que, como el lenguaje,
pertenecen a la comunidad en su totalidad. Solamente en tal contexto los ciudadanos se
comportarn como componentes de un siste a, y las leyes, si bien no son perfectas, sern
eficientes para ayudar a todos a llenar nuestras expectativas, lograr nuestros proyectos y
concretar nuestras ambiciones.

El Colegio de Abogados de Lima, a travs de sus Comisi es "A" y "B" de Reforma Judicial,
se pone a disposicin del Congreso de la Repblica para la necesaria asesora tcnica gratuita
en la implementacin concreta y prctica de los puntos materia de esta propuesta.

5.2.PosicindelMinisteriodeJusticia

El Ministerio de Justicia a travs del grupo de trabajo de la comisin I Modernizacin del

Sistema de Justicia integrado por abogados juristas, ocentes especializados en su informe:
LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA Y LA CARRERA JUDICIAL (2006)50, refiere que
Dentro del sin nmero de problemas que pr a el actual Poder judicial adquiere relevancia
tanto la Funcin que le corresponde desempear a la Corte Suprema, as como la temtica de
la carrera judicial.

La funcin que le corresponde desempear a la Corte Suprema de la Repblica est en el

centro del debate de la reforma judicial peruana. As, es recurrente or las preguntas: debe
ser rgano con jurisdiccin slo limitada a las cuestiones jurdicas con exclusin de las
cuestiones de hecho?; debe tener el poder
de decidir
discrecionalmente cules casos
conoce en funcin de su objetiva importancia
jurdica
ms bien debe conocer de todos

los casos que renan los requisitos establecidos en la ley?; sus interpretaciones jurdicas
deberan ser vinculantes para los dems rganos jurisdiccionales o ms bien solo deberan ser
"persuasivas"? Y an ms: cmo debe organizarse?: por salas especializadas o como "corte
nica"?:

50

GRUPODETRABAJODELACOMISINI.ModernizacindelistemadeJusticiadel

MinisteriodeJusticia.LaCorteSupremadeJusticiaylaCarreraJudicialRevistadelForo.AoXCIII
N2,2007,Lima.pags.5773.

63

c) En el mbito contencioso-administrativo, el recurrente se puede fundar en las mismas

causales previstas en el CPC (art. 33 Ley 27584);

d) En el mbito penal, el nuevo Cdigo Procesal Penal tablece que el recurrente solo se puede
fundar en la inobservancia o indebida o rrnea aplicacin de las garantas constitucionales de
carcter procesal o material; en la inobservancia de las normas legales de carcter procesal
sancionadas con nulidad; en la indebida aplicacin, errnea interpretacin v falta de
aplicacin de la ley penal o de otras normas; en la falta o manifiesta ilogicidad de la
motivacin, siempre que el vicio resulte del tenor de la resolucin, o, finalmente, en el
apartamiento de la doctrina jurisprudencial establecida por la Corte Suprema o cl Tribunal
Constitucional.

Con ello, el legislador ha circunscrito los motivos de los diversos recursos de casacin a los
solos errores in iudicando "de derecho", excluyend como consecuencia, los errores,
tambin in iudicando, "de hecho", (en especial, los
rores en la valoracin de la prueba)
que se hubieran, al decir, del recurrente, cometido e
la resolucin a impugnar En cambio,
para los errores in procedendo tanto en el mbito civ
y administrativo) corno en el penal

se tiene una amplia cobertura. Los vicios in procedendo, sin embargo, no pueden fundar un
recurso de casacin en materia laboral.

Todo ello sera instrumental al fin buscado con los diversos recursos de Casacin: provocar la
"nomofilaqueia" y la unificacin de la interpretacin judicial del derecho por parte de la
Corte Suprema de la Repblica.

A las objetivas limitaciones, se han agregado sendos controles, por parte de las
correspondientes Salas Supremas, de los requisitos del recurso, como filtro previo al
respectivo pronunciamiento sobre el fondo del recurso.

Todo lo cual revela que desde la ptica del legislador ordinario el acceso a la Corte Suprema
en su calidad de "tercer juez" es un "plus" que procede solo en algunos casos y siempre que
en el concreto se renan los requisitos de ley. Ello se justifica diciendo que la Corte Suprema
no interviene para tutelar al justiciable frente a una decisin que se postula "injusta" (en cl

sentido (le "incorrecta"...), sino que cl ordenamiento mismo "se sirve" de ese inters para
lograr fines (de "inters publico" que trascienden la esfera privada de

aqul,
que seran la "nomofilaquia" y la
unificacin en la interpretacin del derecho. En
suma,
la
Corte
Suprema intervendra
en

tutela del ius constitutionis y no del ius

litigatoris.

Luego, se
puede
bien concluir que el acceso :a la C e Suprema en funcin de tercer

juez no constituye un derecho constitucional del justiciable. A la fecha es un derecho

64

legal, en tanto y en cuanto su situacin procesal se a uste a las previsiones legales. Lo es, en
cambio, cuando, la Corte Suprema debe intervenir como "segundo juez" y, naturalmente,
cuando la propia Constitucin le atribuya la c mpetencia originaria para actuar como juez de
primera instancia.

RESTRICCIONESINSTITUCIONALESALASPOLITICAS

ECONOMICAS

51

Desde la perspectiva de la Nueva Economa Institucional (NEI) considera tomar en cuenta

que las instituciones dependen de ciertas normas econmicas, polticas y ticas que de no
considerarse hacen difcil entender los procesos de innovacin institucional (la dinmica del
cambio institucional) y el funcionamiento de cada institucin (su organizacin y normas) y el
objetivo esencial de su trabajo es aborda porque algunas instituciones funcionan con eficacia,
y bajo qu condiciones, porqu otras no, utilizando el concepto de institucin econmica
segn North (1990): Las instituciones son las reglas del en una sociedad o, ms
formalmente, son las restricciones ideadas que dan forma a la interaccin humana,
plantendose dos problemas: el primero es si las instituciones econmicas son exgenas al
sistema econmico o no. El segundo es cmo se integran los comportamientos
microeconmicos de las personas, familias o empresas, con las macroinstituciones que
representan a todo un pas, reg n o sector social, utilizando las teoras econmicas que
integran la NUEVA ECONOMA INSTITUCIONAL (NEI), basada en las contribuciones de
Coase (1937), Hirschman (1970), Sen (1979), Williamson (1985, 1986), Bromley (1986),
Langlois (1986), Hodgson (1988), Platteau (1990), Kervyn

(1989) y North (1990), siendo el objetivo principal de la NEI, tratar

de dar un marco
interpretativo coherente del sistema institucional en
conjunto,
relacionando las
instituciones mercantiles y las no mercantiles, su int
ccin y las normas que rigen los

cambios institucionales. Existen dos tipos de instituciones econmicas 52de acuerdo a su

creacin: 1. Las que se crean por acuerdo de un grupo social que tiene inters colectivo que

51

ABANTOTORRES,JAIMEDAVID.LAJUSTICIAYLASEGURIDADJURIDICANOSON

COMPATIBLES.EDIC.PUCP.LIMA.2007.

52

GONZALES

DEOLARTE,EFRAN.RESTRICCIONESINSTITUCIONALESALAS

POLTICAS

ECONMICASENELPER.EDITORIALINSTITUTO

PERUANOS.DOCUMENTODETRABAJON47,LIMA.1993.

65

ESTUDIOS

resulta siendo menos costosa y ms eficaz su accin colectiva. Ejemplo: creacin de un

Comit de Regantes. 2. Las que emanen del Estado, por ecisin de todo un pas, para facilitar
su funcionamiento y el logro de sus objetivos, ejemplo Banco Central de Reserva, EL
Ministerio de Economa y Finanzas, la Oficina de Contribuciones, las Aduanas, etc.

Este autor describe los principios de la NEI que explican la dinmica funcional de dichas
instituciones.

El primer principio considera que las instituciones son necesarias para el

funcionamiento del mercado. El segundo principio es el relacionado con el comportamiento
individual de las personas basado en el beneficio individual, con motivaciones racionales
que procuren eficiencia y prote cin de ventajas selectivas. Segn el tercer principio, los
comportamientos egostas, oportunistas o individualistas crean costos y asimetras en la
obtencin de informacin, sobre todo en instituciones no mercantiles. Es decir, el acceso a la
informacin en estos casos no es el mismo para todos y, al contrario dicho comportamiento
tiende a distorsionar u ocultar informacin con el objeto de obtener algn beneficio, que hace
que los costos de transaccin

puedan ser
dismiles.
Segn el cuarto principio, la
informacin
incompleta y
asimtrica da
lugar a la
realizacin de contratos y a
existencia de
los costos de

transaccin, definidos como todos aquellos costos, dis intos al precio, que permiten una
compraventa o una transaccin econmica. Por ello, se e que son costos de las relaciones
entre personas de una organizacin, lo que ncluye costos de obtencin de informacin, de
negociacin para establecer y hacer cumplir contratos, de fijacin de derechos de propiedad,
o para cambiar acuerdos institucion . El quinto principio es la estructura institucional
ptima, que se logra cuand la combinacin de instituciones primarias (mercado) y
secundarias (no mercantiles) hace compatible la eficiencia en la asignacin de recursos con la

mayor equidad distributiva posible. Esto hace que un problema clave sea cmo y cunto
cambia la estructura institucional frente a cambios productivos y tcnicos, y qu efectos
tienen dichos cambios sobre el ptimo.

En esta lnea de anlisis expone la relacin de las poltica econmicas y las instituciones en la
regulacin del mercado, como institucin econmica primaria las polticas econmicas y
como instituciones secundarias o generadas el Ministerio de Economa o el Banco Central de
Reserva. Asimismo describe la relacin de la poltica monetaria con las funciones del Banco
Central de Reser a y la poltica tributaria con las funciones de la Superintendencia de la
Administracin Tributaria y la coordinacin interinstitucional entre las mencionadas
polticas, exponiendo en la experiencia

66

peruana la inestabilidad institucional de las mencion as entidades con las polticas

econmicas aplicadas en los ltimos 30 aos., concluy do en su trabajo que las instituciones
macroeconmicas estudiadas no han llegado a ser buenos amortiguadores de las
oscilaciones polticas; en consecuencia han contribuido poco a lograr la estabilidad
econmica. El Banco Central de R erva se presenta como una institucin relativamente
estables, en cambio, la SUNAT aparece como inestable. Esto

debido a factores de ineficiencia e ineficacia institu

al creados a lo largo de
su
evolucin, las cuales tuvieron como principal caracterstica en la fuerte oscilacin
de
los costos de transaccin en relacin a la oferta monetaria o a la masa tributaria, no
an
minimizado dichos costos mostrando limitaciones en su eficiencia.

7.INCENTIVOSPARALASINVERSIONESYFINANCIACIONDE

NUEVOSPROYECTOS

53

La seguridad jurdica y a la estabilidad institucional como marco esencial para el desar rollo
de esta actividad, se integra y complementa con dos fa res decisivos para el desarrollo de esta
actividad: el establecimiento de una poltica de ncentivos para las inversiones a mediano y
largo plazo y la cuestin de la estabilidad fiscal.

En cuanto al primero de ellos, es decir el vinculado a la im ortancia de la inversin y sus

incentivos, cabe sealar en primer trmino que en realidad se trata de las dos caras de la
misma moneda. La seguridad jurdica y la estabilidad institucional constituyen el camino que

conduce a la inversin. Los incentivos para la inv rsin vienen dados por la existencia de una
estabilidad jurdica y econmica.

Por ello en primer lugar los gobiernos deben garantiza , no slo a travs de las normas
jurdicas sino tambin a travs de sus propias conduct s, el imperio de la seguridad jurdica
institucional si se quiere atraer a los inversores.

El proceso de inversin es el medio ms importante que tiene una organizaci econmica

para decidir qu, cunto y cmo producir bienes y serv cios. Significa utilizar bienes

53
ALEGRECHANG,ADA.TRATAMIENTODELAINVERSIONEXTRANJERAENELMARCODELOS

ORGANISMOSINTERNACIONALESREGULADORESDELCOMERCIOYUINCIDENCIAENELDESA
RROLLOECONOMICO.REVISTADEDERECHOTHEMIS.No42.EDITUPCP.LIMA.2,006

67

productivos escasos y consecuentemente costosos, entre diferentes usos valiosos alternativos.

Este proceso se compone de tres partes, que relacionadas entre s, forman un todo: 1)
eficiencia de asignacin, 2) eficiencia de gestin y 3 financiamiento del programa de
inversin.

La primera bsicamente implica que el valor de lo prod cido por la inversin permita cubrir
todos los costos, es decir que se obtenga un excedente econmico. Ello se trata de obtener a
travs de la evaluacin y seleccin de proye tos.

La segunda etapa refiere ya a la ejecucin de tales pr yectos, siendo necesario que las
condiciones imperantes permitan realizarlos al menor costo posible.

El financiamiento es un punto clave para la inversin. Un buen financiamiento posibilita una

mejor ejecucin y por el contrario, un financiamiento irregular, puede ser verdaderamente
desastroso para la eficiencia de gestin en la ejecucin del proyecto.

La legislacin eligi entonces la poltica de incentivos para fomentar la inversin,

estableciendo por un lado reglas de juego transparente y estables; y fijando por el otro lado
metas de calidad de servicio y obligacin de suministro en severas condicione a fin de que las
empresas no puedan asimismo descuidar el nivel de inversin.

Sin duda entonces, la preocupacin por establecer nece arios incentivos a la inversin es de
orden poltico econmico y se encuentra vinculada con la necesidad de configurar un patrn
ptimo de explotacin y de estmulo a la eficiencia empresaria l, el que debe ser compatible
con el desarrollo de la competencia y el de cho de los usuarios 54.

Para ello debe entonces definirse el rgimen de inversiones a partir de la fijacin no slo de
metas fsicas sino tambin de metas dinerarias que aseguren calidad de la inversin, o

54
JURIDICA.SUPLEMENTODEANALISISLEGALDELDIARIOOFICIALELPERUANO.No114.LA
REFORMADELSISTEMADEJUSTICIA.LIMA.PERU.03DEOCTBREDEL2,006.

68

bien a travs de la combinacin de parmetros que interrelacionen metas obligatorias del

servicio en cuanto a su calidad con determinacin de i

rsiones obligatorias55.
La realidad indica que la empresa est dejando la ofer
unitaria para ofrecer un conjunto
de servicios integrados.

De lo expuesto y a modo de sntesis, puede afirmarse q

en materia de inversin privada

la realidad ha demostrado que salvo algunas excepciones circunstanciales, si el proyecto es

rentable se llevar a cabo puesto que de esta manera se cubre el costo de financiamiento que
se requiera. Deber ponerse el acento en que los p oyectos se ejecuten en el menor plazo
posible, asegurando un financiamiento fluido y cierto en tal ejecucin, sin descuidar el
adecuado mantenimiento y operacin de las inversiones.

Hay que tener entonces en claro que la inversin slo e alentar si se dan las siguientes
condiciones mnimas:

Seguridad jurdica, estabilidad en las normas y previsibilidad en las polticas econmicas.

Estabilidad institucional: respeto por parte del Estado de los compromisos asumidos y en la
forma en que ellos fueron contrado.

Seguridad en cuanto a la inexistencia de riesgos de ambios abruptos de polticas.

Inexistencia de riesgos de conflictos armados

8.SEGURIDADJURDICACOMOFACTORDELDESARROLLO
ECONMICO

8.1.CRECIMIENTOECONOMICO

55

56

EDITORIAL ECONOMA Y FINANZAS Y CALLE FIOCCO, JOS MANUEL MANUAL SOCIET ARIO (LEY
GENERAL DE SOCIEDADES N 26887), EDITORIAL ECONOMA Y NANZAS S.R.L., LIMA, AGOSTO 1998.

56

69

www.peru.gob.pe

El crecimiento econmico es importante, no como objetivo perse, que trata de cmo

aumentar la produccin, sino como el medio para que los individuos podamos elevar nuestra
calidad de vida. Porque est demostrado que sin crecimiento econmico no es posible
erradicar la pobreza. Esta es la razn simple la que nos preocupa lograr crecimiento
econmico, y por la que nos preguntamos po qu algunos pases crecen ms que otros y estn
mejor.

Hay muchos estudios econmicos que se han realizado para tratar de explicar cules son esos
factores que determinan el crecimiento. Las teoras de crecimiento tradicionales explicaban el
crecimiento econmico como producto del mento de la inversin productiva y la creacin de
ms empleos. Sin embargo, as nuevas teoras toman en cuenta que una buena parte de ste se
origina por el aumento en la productividad total de los factores o lo que llamamos "eficiencia
econmica."

Esta, a su vez, depende de condiciones como la estruct ra competitiva de la economa y de su

apertura al comercio internacional; la estabilidad oltica; el nivel del capital humano; la
eficiencia del gobierno y de las polticas econmicas. Dentro de estas nuevas visiones
tenemos algunos economistas que tambin ven en variabl como la democracia y la calidad
institucional otros determinantes fundamentales para el crecimiento econmico.

8.2.CALIDADINSTITUCIONAL

El Banco Mundial define a las instituciones como "las rmas que configuran el
comportamiento de organizaciones e individuos dentro d una sociedad. Estas pueden ser
formales (constituciones, leyes, reglamentos, contratos, procedimientos internos de
determinadas organizaciones) o informales (valores o normas) 57.

La dotacin institucional inicial de una nacin como la inclusin de los siguientes elementos:
Primero, las instituciones legislativas y ejecutivas. Estos son mecanismos formales para
nombrar a los legisladores y los tomadores de decisin, para implementar las leyes y para
determinar la relacin entre el Legislati o y el Ejecutivo. Segundo, las instituciones
judiciales. Esto incluye los mecanismos formales para nombrar jueces y

57

www.bcrp.gob.pe

70

determinar la estructura interna del sistema judicial, y para resolver disputas entre partes

privadas, o entre partes privadas y el Gobierno. Terce

la costumbre y otras normas

informales aceptadas, que generalmente se entiende fun
an para limitar las acciones de
los individuos o las instituciones. Cuarto, el carcte
de
los intereses sociales en la
sociedad, y el balance entre ellos, incluyendo el rol
e
la ideologa. Finalmente, la
capacidad administrativa de la nacin.

Cuando todos estos elementos funcionan adecuadamente las transacciones entre los
individuos se realizan de forma ms eficiente. Los individuos necesitamos las reglas para
vivir juntos, por la simple razn de que sin ellas seguramente nos pelearamos, pues lo que un
individuo desease sera apetecido, casi con certeza, por cualquier otro. Las reglas definen los
espacios privados, dentro de los cuales ca a uno de nosotros podemos llevar a cabo nuestras
propias actividades, y esto hace ms eficiente la vida en sociedad.

Por su parte , en un estudio emprico entre pases, demuestra que los pases que han
mantenido por ms tiempo un Estado de Derecho han regi trado crecimientos econmicos
ms favorables. Para Barro, el concepto de Estado de Derecho incluye la calidad de la
burocracia, la corrupcin poltica, el riesgo de expropiacin por parte del gobierno y el
mantenimiento en general de lo que l llama la "regla de derecho," que no es ms que tener
efectividad en la ley, el respeto a los contratos y la seguridad de la propiedad privada.

Para lo relacionado con la estructura legal y derechos de propiedad el ndice se mide a travs
de la calificacin que reciben las siguientes variables:

A.
Seguridad legal de los derechos de propiedad privada (riesgo de
cin)

B.
Viabilidad de los contratos (riesgo de tener el contr o repudiado por el gobierno)

C. Estado de Derecho e instituciones legales, incluyendo el acceso a la no discriminacin

judicial, que es un soporte a los principios del Estado de Derecho.

Cmo pueden medirse la seguridad de los derechos de propiedad y la presencia del Estado
de Derecho? El Reporte del Indice de la Libertad (1998 utiliza la gua International Country
Risk Guide, 1a cual le sigue la huella a lo poltico, lo financiero y los riesgos

71

econmicos, acompaando las actividades empresariales de inversin en varios pases desde

1982. Esas calificaciones son publicadas mensualmente y ofrecidas a los empresarios, los
inversionistas y los analistas financieros. ientras que las calificaciones cubren diversas reas,
tres de ellas- riesgo de expropiacin, riesgo de violacin de contrato y presencia de un Estado
de Derecho son particularmente pertinentes con respecto a la estructura legal. Elriesgode
confiscacin indica la probabilidad de que una propiedad pueda ser expropiada. El
componente para el riesgo de ntratos refleja el "riesgo de que una modificacin en un
contrato tome la forma de repudio o se posponga." La variable del Estado de Derecho "refleja
el grado sobre el cual los iudadanos de un pas estn aceptando el establecimiento de
instituciones para hacer e implementar leyes y adjudicar disputas."

Los autores otorgan una calificacin alta cuando estn presentes "instituciones polticas, un
sistema independiente de cortes y provisiones para una ordenada sucesin de poder." Bajas
calificaciones indican "una tradicional dependencia sobre la fuerza fsica o medidas ilegales
para colocar una demanda."

Mientras esas calificaciones involucran evaluaciones sub etivas por parte del panel de
expertos del Grupo PRS, los publicadores de la Gua, e los reflejan la visin al tiempo en que
las calificaciones fueron hechas. Su credibilidad realzada por el hecho de que quienes toman
las decisiones empresariales estn siend pagados por ello y el servicio calificado tuvo que
sobrevivir en el mercado por algn periodo de tiempo. A la fecha, ellos parecen ser el mejor
indicador evaluado sobre la solidez de la estructura legal y la seguridad de propiedad.

Los datos originales para los componentes de las variables de "estructura legal y derechos de
propiedad" fueron establecidos en una escala entre ero y diez. Con esta explicacin de cmo
se evala el ndice, la pregunta ahora es qu calificacin recibe Guatemala? Y lo que
encontramos es lo siguiente:

Mejorar y fortalecer las instituciones en el mbito jurdico, necesariamente requiere el

reconocimiento de que:

a) Los derechos de propiedad son cruciales para el desempeo de una economa de mercado
y la proteccin de la libertad personal. Si no estn bien definidos la seguridad de

72

los derechos de propiedad y el Estado de Derecho, la e de los mercados y el incentivo para

producir un crecimiento estarn severamente erosionados. Ms importante an, la ausencia
de estos factores no determina una ec noma libre. ,

b) Los altos niveles de violencia afectan negativamente la inversin, el empleo y el consumo.

Las prdidas materiales y en salud son consid rables. Las vidas humanas que se pierden son
invaluables. La erosin que el crimen prov ca en el capital social e institucional del pas
imposibilita que se den las condiciones para un desarrollo sostenible. Adems, la inseguridad
que perciben los ciudadanos deteriora su salud mental y, en definitiva, su bienestar.

c) Para que la seguridad jurdica se convierta en un elemento que apoye, eficientemente, el

desarrollo econmico del pas, deberemos avanzar en una mejor definicin de los
derechos de propiedad, y en buscar mecanismos eficient
a disminuir la vulnerabilidad
de las instituciones judiciales (ineficiencias de las
uciones judiciales, el crimen

organizado, la violencia en reas urbanas, las violaciones a los derechos humanos, entre
otros)58.

Finalmente, slo, quisiera terminar que tenemos una gran responsabilidad en el futuro del
pas. Hemos visto ya en esta breve presentacin cmo las normas y las instituciones legales
determinan una buena parte del potencial en que el pas puede desarrollarse. James M.
Buchanan, Premio Nobel de Economa en 1986, deca lo siguiente:

... lo crucial aqu no es ni los motivos del actor ni los criterios de valoracin, sino, de
alguna manera, la disposicin a examinar el proceso po tico en los mismos trminos en que
generalmente examinamos los mercados. Los individuos se relacionan entre s, cada uno con
sus propios objetivos, bajo un conjunto de reglas (instituciones polticas), para promover esos
objetivos y para que la interaccin sirva fundamentalmente para establecer un resultado
particular que sea algo as como un equilibrio. Si las capacidades de los individuos y los
objetivos estn dados, el nico modo e poder cambiar las pautas de

58
ALEGRECHANG,ADA.TRATAMIENTODELAINVERSIONEXTRANJERAENELMARCODELOS

ORGANISMOSINTERNACIONALESREGULADORESDELCOMERCIOYUINCIDENCIAENELDESA
RROLLOECONOMICO.REVISTADEDERECHOTHEMIS.No42.EDITUPCP.LIMA.2,006

73

comportamiento es mediante la alteracin de las reglas Y los cambios en las reglas, por
contrapartida, alterarn los resultados que surgen de cualquier sociedad de indi iduos .

Esa "alteracin de las reglas" de la que habla Buchanan, se encuentra en gran parte en sus
manos, por lo que un buen entendimiento de esa relacin reglas resultados es importante. Si
el conjunto de reglas e instituciones legales, de las que ustedes sern parte del diseo, es el
mejor esquema para llevar a los individuos a promov los intereses de los dems o al menos
evitar el causar daos a los dems. Si la respuesta es positiva ustedes, a travs de su
participacin en el diseo de la institucionalidad jurdica estarn contribuyendo al desarrollo
econmico.

9.LAACTIVIDADAEMPRESARIALSEGNLALEYGENERALDE
SOCIEDADESENELPERU

Diversos autores nacionales han comentado59 la Ley General de Sociedades Ley N 26887
las modalidades societarias son:
Art. 1.- La Sociedad

Quienes constituyen la sociedad convienen en aportar bienes servicios para el ejercito en

comn de actividades econmicas
Art. 3.- Modalidades de Constitucin

La sociedad annima se constituye simultneamente en un solo acto por los socios

fundadores o en forma sucesiva mediante oferta a terce os contenida en el programa de
fundacin otorgado por los fundadores comercial de responsabilidades limita y las sociedades
civiles solo pueden constituirse simultneamente en un solo acto

FormasEspecialesdelaSociedadesAnnima

Sociedadannimacerrada

La sociedad annima cerrada puede sujetarse al rgimen de la sociedad annima cerrada

cuando tiene no mas de veinte accionistas y no tiene acciones inscritas en el Registro Publico
del Mercado de Valores

Denominacin: la denominacin debe incluir la indignacin Sociedad Annimo cerrada o

las siglas S . A .C

SociedadAnnimaAbierta

Art 249 definicin

La sociedad annima es abierta cuando se cumpla uno o mas de las siguientes condiciones 1
Ha hecho oferta pblica primaria de acciones u obligaciones convertibles en acciones

2 tiene ms de setecientos cincuenta accionistas

59

PEDROFLORESPOLOCOMENTARIOSALALEYGENERALDESOCIEDADESED.CCL

1997;RICARDOBEAUMONTCALLIRGOSCOMENTARIOSALALEYGENERALDE
SOCIEDADESED.SM1998TERESADEJESSSEIJASRENGIFODERECHOSOCIETARIOED.
FRS2005

74

3 mas del treinta y cinco por ciento de su capital pertene e a ciento setentaicinco o mas
accionistas cuya tendencia accionaria individual no alcance al dos por mil del capital o
exceda del cinco por ciento del capital

4 se constituya como tal

5 todos los accionistas con derecho a voto aprueban por unanimida la adaptacin a dicho
rgimen

Art 250 denominacin: la denominacin debe incluir la in sociedad Annima

Abierta o las siglas S . A. A

SociedadesenComandita

En las sociedades en comandita los socios colectivos responden solidaria e ilimitadamente

por las obligaciones sociales en tanto que los socios comanditarios responden solo hasta la
parte del capital que se hayan comprometido a aportar el acto constitutivo debe indicar
quienes son los socios colectivos y quienes puede ser imple o por acciones

Razn social

La sociedad en comandita realiza sus actividades bajo

a razn social que se integra con
el nombre de todos los socios colectivos o de algunos
alguno de ellos agregndose segn

corresponda las expresiones Sociedad en comandita o ociedades en comandita por acciones

o sus respectivas siglas S en C o S en C por A el socio comanditario que consienta que su
nombre figure en la razn social responde frente a terceros por las obligaciones sociales
como si fuera colectivo

Sociedad en comandita simple

A la sociedad en la comandita simple se aplican las disposiciones relativas a la sociedad

colectiva siempre que sean compatibles con lo indicado en la presente edicin

Sociedad en comandita por acciones

A la sociedad en comandita por acciones se aplican las disposiciones relativas a la sociedad

annima siempre que sean compatibles con lo indicado en la presente seccin

Sociedadcomercialderesponsabilidadlimitada

En la sociedad comercial de responsabilidad limitada el capital esta dividido en

participaciones iguales acumulables e invisibles que n pueden ser incorporados en ttulos
ni denominarse acciones los socios no pueden exceder de veinte y no responden
personalmente por las obligaciones sociales
Denominacin

La sociedad comercial de responsabilidades limitada tiene una denominacin pudiendo

utilizar adems un nombre abreviado al que en todo caso debe aadir la indicacin sociedad
comercial de responsabilidad limitada
Definicin clases y responsabilidad

Lasociedadcivil

La sociedad civil se constituye para un fin comn de c cter econmico que se realiza
mediante el ejercicio personal de una profesin oficio pericia practica u otro tipo de
actividades personales por alguno algunos o todos los socios

75

La sociedad civil puede ser ordinaria o de responsabilidades limitada en primera los socios
responden personalmente y en forma subsidiaria con beneficio de excusin por las
obligaciones sociales y lo hacen salvo pacto distinto proporcin a sus aportes en la segunda
cuyos socios no pueden exceder de treinta no responden pe onalmente por las deudas sociales

Razn social

La sociedad civil ordinaria y la sociedad civil de responsabilidad limitada desenvuelven sus

actividades bajo una razn social que se integra con el nombre de uno o mas socios y con la
indicacin sociedad civil o su expresin abreviada S . civil o sociedad civil
responsabilidad limitada o su expresin abreviada s civil de r. l

76

IV.MATERIALESYMETODOS

4.1.LASGARANTIASCONSTITUCIONALESANTELAACTIVIDAD

EMPRESARIAL:

MUESTRADEEXPEDIENTESCONRESOLUCIONESDELTRIBUNAL
CONSTITUCIONALPERUANOENMATERIADEGARANTASDELAS
EMPRESASCONMODALIDADESSOCIETARIAS.

Exp N 00017-2008-PI/TC: Casos Filiales; segn el TC es inconstitucional la

prohibicin de crear nuevas filiales universitarias pues ello no cumple la finalidad de

estimular la creacin de nuevas universidades ni mejor la calidad educativa. Participan como
promotores empresarios privados bajo f ma societaria.

Exp. N 03343-2007-PA/TC. Accin de amparo de Jaime Hans Bustamante Johnson contra

las empresas Occidental Petrolera del Per, LLC Sucursal del Per, Repsol y

Petrobrs, el T.C. con sentencia del 19-02-2009 lo declara fundada prohibiendo la

exploracin y explotacin en el rea de Conservacin Regional Cordillera Escalera
protegiendo los derechos a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de la
vida y promocin de la conservacin d la diversidad biolgica y reas naturales proteg idas.

Exp. N 05427-2009-PC/TC. Caso consulta indgena; se acredit que el Ministerio de

Energa y Minas incumpli su deber de reglamentar el derecho a la consulta y se le orden
hacerlo. Se consolida la doctrina jurisprudencial respecto a este derecho

previsto en el Convenio 169 de la OIT que tiene incidencia ante las inversiones nacionales y
extranjeras bajo formas societarias en la Amazona con las concesiones de exploracin y
explotacin a cargo del Ejecutivo pen tes de ejecucin.

Exp. N 05012-2009-PA/TC Austral y Crata contra RBC Televisin, se declara fundada la

accin de amparo aplicando una norma derogada hace 15 aos (Art. 44 Dec. Leg. 728), con
presuncin de prevaricato (art. 41 C. Penal), pasibles de acusacin constitucional ante el
Congreso de la Repblica, y la controversia de los propietarios de RBC Televisin por la
continuidad de la autorizacin de uso de la seal, a la libertad empresarial y libertades de
expr sin y comunicacin.

Exp. N 4227-2005-PA-Royal Gaming S.A. (Casinos y Tragamonedas) contra SUNAT y

MINCE provocando se vulneran sus derechos a la propiedad, iniciativa

77

Privada y libertad de empresa, no confiscatoriedad, co fecha 02.02.2006 se declara infundada

con carcter vinculante, en el mismo sentido en el Exp. N 00301 2008 -DA/TC Ancash,
interpuesta por Tragamonedas Barcelona S.A.C. con el cual el TC declara la plena
competencia del MINCETUR en el control y supervisin tcnica y administrativa de las
actividades de Casinos y Tragamonedas en nuestro pas.

Exp. N 02138-2009-PA/TC Lima, Messer Gases del Per S.A. interpone amparo contra la
SUNAT por aplicar Ley 28424 que crea Impuesto Temporal a los activos netos que se declara
infundada.
Exp. N 1993-2008-PA/TC, Baruch Ivcher Bronstein y Compaa Latinoamericana

de Radio Difusin S.A. con amparo contra la SUNAT, solicita deje sin efecto Resoluciones y
acciones de cobranza coactiva, se decla improcedente.

Exp. 4634-2006-PA/TC Ica, Laboratorio J.L.U E.I.R.L. interpone amparo contra INDECOPI
al declarar caduco el Ttulo de Inscripcin de un producto de propiedad intelectual por no
pago de tasas peridicas, declara infundada la demanda.

Exp. N 7320-2005-PA/TC, Lima, Empresa de Transporte y Turismo Pullman Corona Real

S.R.L. interpone amparo contra el Minister o de Transporte y Comunicaciones para que se
declare inaplicable el D.S. N 006-2004-MTC que viola sus derechos a la irretroactividad de
la ley, libertad de empresa y libertad de contratacin y se declar el 23.02.2006 infundada la
demanda.
En el ao 2007 el Tribunal Constitucional (TC) ha levantado el tope de inversin al

capital extranjero en los medios de comunicacin siemp

y cuando el pas de este
inversionista tampoco limite la participacin de empre
peruanos por un criterio

de reciprocidad y se declara inconstitucional el segundo prrafo del artculo 24 d la Ley de

Radio y Televisin que establece que los extran eros no pueden exceder su participacin del
40% del total de las acciones del medio de comunicacin y que adems deben ser titulares o
tener inversiones en empresas de radiodifusin en sus

pases de origen. Responde al principio de igualdad qu

entre capitales peruanos y
forneos en el pas.

11. Un fallo del Tribunal Constitucional parece poner en d

a el desarrollo del Proyecto

Jequetepeque Zaa y permitir el retorno al terreno de la inversin agr ria a la familia

Aspllaga Anderson, al declarar inconstitucional la norma Ley de Presupuesto del Sector
Pblico para 1990 (Decreto Legislativo N 556 Artculo 410, aprobado el 30.12.1989) se
orden transferir al dominio de las autoridades autnomas y proyectos especiales del Inade
ubicadas en la costa, las tierras eriazas comprendidas

78

en su mbito, e inscribirlas en los Registros Pblicos cultaba a otorgar dichas tierras en

concesin o adjudicarlas en propiedad a ttulo oneroso.

El 2009 declara fundado su pedido, para el TC las transferencias de dominio a favor del Inade
resultan inconstitucionales y por ello orden a la Oficina Registral de Chiclayo dejarlas sin
efecto.
Medidas cautelares que hayan inaplicado la legislacin sobre la prohibicin d la

libre importacin de autos usados y que hayan posibili

o el ingreso de estos
vehculos al pas, desde el pasado 6 de noviembre de 2
8, carecen de eficacia,

determin el Tribunal Constitucional (TC), tras ordenar a los jueces del Poder Judicial que ya
no podrn autorizar la libre importacin de estas unidades por sociedades mercantiles y de
responsabilidad limitada p anas.

La sentencia recada en el Expediente N 05961 2009 PA/TC, como precedente vinculante.

En el proceso se comprob la existencia de medidas cautelares que inaplicaban las normas
que regulan los requisitos para la importacin de autos usados, a pesar de que el TC en
uniforme y reiterada jurisprudencia haba establecido que dichos requisitos legales eran
conforme con la Con ucin, por lo que no podan ser inaplicados.

Prefiri declara la ineficacia de las resoluciones judiciales que contravienen la uniforme

jurisprudencia del TC y no su nulidad, a fin de garantizar el debido proceso.

Por la razn de que no se declar la nulidad de las resoluciones judiciales, es que se ha

habilitado, excepcionalmente, al Ministerio de Transporte y Comunicaciones el plazo de
prescripcin para que pueda demandar va el proceso de amparo la nulidad de las
resoluciones judiciales que inaplicaron las normas legales que regulan los requisitos para la
importacin de autos usados.

Demanda de amparo planteada por Alfonso Leonardo Lizar so Alarcn y Compaa Industrial
Alfisa S.R.L. Sentencia del Tribunal Constitucional Exp. 02953-2008-PA/TC LIMA, declar
fundada en parte la demanda para que se rectifique las informaciones aparecidas en la edicin

del diario La Repblica del da 14 de octubre de 2006, pgina 5, bajo el ttulo Ministro pide
informe al Jefe del Ejrcito,

ordenando la difusin de un artculo periodstico en el que se precise que la Compaa

Industrial Alfisa S.R.L., si bien es cierto q e se vio favorecida por la compra directa mediante
la modalidad de exoneracin por emergencia, esta no se encontraba dentro de las empresas
que proveyeron produ s defectuosos.

79

Tribunal Constitucional (TC) se declara fundada la demanda del Sindicato nico de

Trabajadores que exige la negociacin a ese nivel (por rama) con la Asociacin Peruana de
Agentes Martimos (APAM), con la Asociacin eruana de Operadores Portuarios (Asppor) y
con la Asociacin Martima del Per (Asmarpe). El 1 de marzo del 2010 el TC aclar su
sentencia y dispuso que el arbitraje se regule por la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo.

Expediente N 05828-2009-PA/TC. En el uso de distintos contratos de trabajo a plazo fijo

existe simulacin si stos se justifican en la misma causa contractual temporal. Lo estableci
el Tribunal Constitucional, mediante sentencia se concluy que la empresa minera despidi
arbitrariamente al dema dante.

Expediente N 05924-2009-PA/TC. Caso pago horas extras; las entidades estatales,

bajo rgimen privado deben pagar horas extras a pesar presupuesto. Si existe prohibicin de
autorizar ese pago se debe vigilar el horario de salida de sus trabajadores y as impedir que se
realice el sobretiempo.
TC da razn a pescadores, la Sala Primera del Tribunal Constitucional (TC) emiti

un fallo que declara infundada la demanda de un grupo e industriales pesqueros que desde
2005 pretendi desconocer los derechos de los pe cadores beneficiarios de la Ley N 28193 y
su modificatoria, Ley N 28320.

Amparo seguido por PERUVAL, propietario del 50% de acciones de Ferrocarril Trasandino
(FETRANS), contra el Ministerio de Transportes y Comunicaciones,
modificacin del Reglamento Nacional de Ferrocarriles ) D.S. 031-2007-MTC

El Tribunal Constitucional ha dado proteccin constitucional a la seguridad jurdica,

como lo prueban la STC 05503-2007-PA/TC o la STC 009-2001-AI/TC.

TC confirma la vigencia y aplicacin de Ley General del Sistema Concursal. Ley N

27809, publicada el 8 de agosto del 2002, el art. 133.1 de esta ley, que con la vigencia del
Cdigo Procesal Constitucional, del 1 de embre del 2004, se produjo una derogatoria tcita
de esta norma, definidas mediante la STC N 1889-2008 PA (caso Racier S.A.). El TC
demuestra un serio problema de ubicacin de las normas en el tiempo.

El lunes 14 de diciembre del 2009, el TC declara infundada demanda contra ley de

habilitaciones urbanas, Ley 29090, que busca reducir los trmites para la construccin, pero
en mayo del 2008 el Colegio de Arquitectos del Per (CAP>) present dicha demanda,
donde participan empresas de diversas formas societarias.

80

Expediente N 03116-2009-PA/TC. Caso CEMEX. TC anula reduccin de aranceles para el

cemento en la sentencia N 03116-2009, mediante la cual ordena a la SUNAT que no aplique
la reduccin de aranceles a la importacin de cemento sin pulverizar, que Cementos Lima con
una accin de amparo le sustent en que el Estado no realiz la modificacin del arancel
segn los propios neamientos de comercio exterior establecidos en forma gradual y bajo el
amparo de un tratado de libre comercio. Se acusa al TC que para la redaccin de la sentencia
copiaron extractos de una sentencia colombiana sin citar a esa Corte, generando controversia
por dicha actuacin.

El Tribunal Constitucional el 11.03.2010 desestim la enuncia de inconstitucionalidad del

Decreto Legislativo 1084 que aprob los lmites mximos de captura de anchoveta por
embarcacin del sector pesque , que busca tutelar el derecho de toda persona a disfrutar de un
entorno ambiental idneo a garantizar la adecuada captura y extraccin de la anchoveta.

Expediente N 05923-2009-PA/TC. Caso Arbitraje; Sala Superior que declar nulo un laudo
arbitral que se pronunci sobre asuntos que n fueron sometidos a los rbitros es competente
para resolver el fondo de la controversia. Ante reiterados fallos del TC declarando nulos
laudos arbitrales, la Cmara de Comercio de Lima en

representacin de las empresas agremiadas ha declarado su preocupacin por la seguridad

jurdica del arbitraje como medio de soluci de conflictos entre los inversionistas que
participan bajo diversas formas societarias.

Expediente N 03347-2009-PA/TC. Caso PUCP; La junta integrada por el

Arzobispado debe administrar a perpetuidad los bienes rentas heredados por la PUCP de
conformidad con la ltima y autntica voluntad de Don Jos de la Riva Agero. Contra esta
decisin, la PUCP ha recurrido a la jurisdiccin internacional,
siendo esta controversia por la administracin de dich
bienes significativa ante la
gestin econmica de las autoridades de la Pontificia
iversidad Catlica del Per,

por la seguridad jurdica de los contratos en los locales en dicha propiedades de

carcter comercial

sitos en el Fundo Pando y en le Centro Comercial San Miguel en

la Av. La Marina
de dicho distrito que tiene un gran
amismo econmico y
empresarial.

81

4.2.ELUNIVERSODENUESTROESTUDIO:

De acuerdo con el esquema de la investigacin aprobada se contempl realizar la

investigacin determinando el elemento de estudio. El

rso de la presente

investigacin est determinado por los ingresos de expedientes en la Mesa de Partes del

Tribunal Constitucional Peruano de ejercicio de garant como son: Procesos de Amparo,

Habeas Corpus, Accin Popular, Accin de Inconstitucio alidad y Accin de Cumplimiento,

Quejas y Procesos de Competencia y de lo resueltos, durante los aos 2007, 2008 y 2009

4.2.1.DETERMINACINDELAMUESTRA:

La muestra se calcul en base a la siguiente frmula: n = ZNpq/ e (N -1)+ Zpq

Donde:

N= tamao de la muestra

Z =Grado de confianza: 95%

N = la poblacin: 60

p = probabilidad de xito 50% q = probabilidad de fracaso 50% e = error de estimacin 5%

n = 24 elementos

Se aplic el anlisis a 24 procesos de Acciones de Ga

sustanciados y terminados en

el Tribunal Constitucional Peruano sito en su Sede de la ciudad de Lima.

82

4.3.TCNICASDERECOPILACINDEDATOS

Estando a la naturaleza del presente proyecto de investigacin, la tcnica que habr de

emplearse, ser la recoleccin de informacin a travs de recopilacin de informacin
estadstica sobre ingresos de expedientes en donde se en involucrados la tutela de derechos
empresariales .

4.4TCNICASESTADSTICAS

Teniendo en cuenta que el presente trabajo de investigacin se inmersa en el Area de las

Ciencias Sociales, fue procesada y analizada con sujecin a las tcnicas estadsticas del
porcentaje y proporciones, as como la del incremento porcentual en cuanto corresponda
a la muestra aplicada.

4.5.SISTEMATIZACIONDELAINFORMACINOBTENIDA

La recopilacin de datos se efectu a travs de Ta la de Datos que son:

CAUSAS INGRESADAS AL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PERUANO EN EL AO

2006.

CAUSAS INGRESADAS AL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PERUANO EN EL AO

2007.

CAUSAS INGRESADAS AL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PERUANO EN EL AO

2008.

CAUSAS INGRESADAS AL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PERUANO EN EL AO

2009.

RESOLUCIONES PUBLICADAS DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PERUANO DE

LOS AOS 2007, 2008 Y 2009.

83

DE LA MUESTRA DE RESOLUCIONES PUBLICADAS DEL TRIBUNAL

CONSTITUCIONAL PERUANO DE LOS AOS 2007, 2008 Y 2009.SOBRE
GARANTAS CONSTITUCIONALES INTERPUESTAS POR DIVERSAS
SOCIEDADES EMPRESARIALES.

84

V.RESULTADOS

5.1.RESULTADOSOBTENIDOS

De todo ello se desprende que:

1. De los Cuadros de Causas Ingresadas al Tribunal Constitucional

AO 2006

PROCESOS DE AMPARO 7,732 (69%); PROCESOS DE HABEAS CORPUS 992;

PROCESOS DE HABEAS DATA 77; PROCESOS DE INCONSTITUCIONALIDAD 33,
PROCESOS DE CUMPLIMIENTO 1,978; PROCESOS DE COMPETENCIA 8; QUEJAS
330.

AO 2007

PROCESOS DE AMPARO 4,696 (69%); PROCESOS DE HABEAS CORPUS 1,129;

PROCESOS DE HABEAS DATA 75; PROCESOS DE INCONSTITUCIONALIDAD 24,
PROCESOS DE CUMPLIMIENTO 590; PROCESOS DE COMPETENCIA 7; QUEJAS
265.

AO 2008

PROCESOS DE AMPARO 4,011 (73%); PROCESOS DE HABEAS CORPUS 978;

PROCESOS DE HABEAS DATA 69; PROCESOS DE INCONSTITUCIONALIDAD 15,
PROCESOS DE CUMPLIMIENTO 385; PROCESOS DE COMPETENCIA 3; QUEJAS
282.

2. De los Cuadros de Resoluciones publicadas por el Tribu al Constitucional:

AO 2006

PROCESOS DE AMPARO 6,864 (68%); PROCESOS DE HABEAS CORPUS 721;

PROCESOS DE HABEAS DATA 9; PROCESOS DE INCONSTITUCIONALIDAD 36,

85

PROCESOS DE CUMPLIMIENTO 2,229; PROCESOS DE COMPETENC 5; QUEJAS 289.

AO 2007

PROCESOS DE AMPARO 6,406 (69%); PROCESOS DE HABEAS CORPUS 1,367;

PROCESOS DE HABEAS DATA 81; PROCESOS DE INCONSTITUCIONALIDAD 38,
PROCESOS DE CUMPLIMIENTO 1,130; PROCESOS DE COMPETENCIA 8; QUEJAS
301.

AO 2008

PROCESOS DE AMPARO 4,011 (70%); PROCESOS DE HABEAS CORPUS 978;

PROCESOS DE HABEAS DATA 69; PROCESOS DE INCONSTITUCIONALIDAD 15,
PROCESOS DE CUMPLIMIENTO 385; PROCESOS DE COMPETENCIA 3; QUEJAS
282.

AO 2009

PROCESOS DE AMPARO 1,149 (54%); PROCESOS DE HABEAS CORPUS 283;

PROCESOS DE HABEAS DATA 22; PROCESOS DE INCONSTITUCIONALIDAD 6,
PROCESOS DE CUMPLIMIENTO 100; PROCESOS DE COMPETENCIA 1; QUEJAS
262. En estos aos la carga procesal descendi y la capacidad de atencin fue de 96%.

3.
De la muestra de Resoluciones emitidas y publicadas po el Tribunal Constitucional
Peruano, de las garantas interpuestas por diversas empresas societarias en el periodo 2006 al
2009. :

AO 2006

PROCESOS DE AMPARO 3.

Tipos de Sociedad: Sociedad Annima 2, E.I.R.L. 1

AO 2007

PROCESOS DE AMPARO 2.

Tipos de Sociedad: Sociedad Annima 2.

86

AO 2008

PROCESOS DE AMPARO 3.

Tipos de Sociedad: Sociedad Annima 2, E.I.R.L. 1

AO 2009

PROCESOS DE AMPARO 16.

Tipos de Sociedad: Sociedad Annima 16.

Total de Procesos de Amparo: 100%

Total de Sociedades Annimas litigantes: 92%

Otras Empresas: 8%

De la muestra de Resoluciones emitidas y publicadas po el Tribunal Constitucional Peruano,

de las garantas interpuestas por diversas empresas societarias en el periodo

2006 al 2009 relacionados al fallo y su impacto:

AO 2006

Con Resoluciones Fundadas: 0.

Con Resoluciones Infundadas: 3.

Con grado de seguridad jurdica: 3.

Con incertidumbre y controversia jurdica: 0.

AO 2007

Con Resoluciones Fundadas: 1.

Con Resoluciones Infundadas: 1.

Con grado de seguridad jurdica: 2.

Con incertidumbre y controversia jurdica: 0.

AO 2008

Con Resoluciones Fundadas: 1.

Con Resoluciones Infundadas: 2.

87

Con grado de seguridad jurdica: 1.

Con incertidumbre y controversia jurdica: 2.

AO 2009

Con Resoluciones Fundadas: 11.

Con Resoluciones Infundadas: 5.

Con grado de seguridad jurdica: 9.

Con incertidumbre y controversia jurdica: 7.

Proporcin del total del periodo considerado:

Con grado de seguridad jurdica: 63%

Con incertidumbre o controversia jurdica: 37%

5.2.DEMOSTRACIONDEHIPOTESIS

En conclusin podremos afirmar que la hiptesis formul da se ha demostrado que si bien se

atiende la carga procesal con productividad aun existen defectos en el cumplimiento de los
principios y acciones inherentes de la funcin jurisdiccional de los magistrados del Tribunal
Constitucional Peruano al momento de resolver las garantas ejercidas por los representantes
legales de las empresas participantes en la actividad econmica nacional en defensa de los
derechos vinculados a dicha actividad. sto conlleva que el inversionista an tenga dudas para
invertir, queriendo mejor reglas de juego y eficacia en la funcin jurisdiccional en la tutela de
los derechos fundamenta es inherentes a la actividad econmica de los inversionistas
privados en el Per, sugirindose reformas sobre la idoneidad de los magistrados .

5.3.CONCLUSIONFINAL

Por lo tanto se ha demostrado todas las hiptesis formuladas en la investigacin.

88

VI.DISCUSIN

Los resultados obtenidos al trmino de la presente investigacin ,no pueden ser objeto de
discusin con resultados obtenidos por otros investigadores .Esto se debe a que este tema de
investigacin es escaso y no existen estudios especializados sobre el tema, slo hay temas
accesorios.

Se tiene que afirmar que las conclusiones obtenidas en esta investigacin ,se han encontrado
por un procedimiento ordenado de investigac n ,sobre un tema que es original.

Enconclusin:

Se ha demostrado la validez de las hiptesis enunciadas al formular el proyecto de

investigacin.

89

VII.REFERENCIASBIBLIOGRAFICAS

FUENTESBIBLIOGRAFICAS

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PROCESAL CONSTITUCIONAL, TOMO I, EDITORIAL JURISTA, LIMA, AO

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CONSTITUCIONAL, EDICIONES JURDICAS, LIMA, AO 2004.

SUSANA INS

CASTAEDA OTSU (COORDINADORA) DERECHO

PROCESAL CONSTITUCIONAL, TOMO II, EDITORIAL JURISTA, LIMA, AO

2004.

JAVIER VALLE-RIESTRA OLAECHEA Y OTROS. CDIGO PROCESAL

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GRUPO DE TRABAJO DE LA COMISIN I. MODERNIZACIN DEL SISTEMA DE

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DIARIO EL COMERCIO, SECCIN B, VIERNES 12 DE MARZO DEL 2010, PGINA
B3.

ARTCULO: LA DISPUTA POR LAS TIERRAS DE JEQUETEPEQUE-ZAA PUEDE

REGRESAR AL TC. DIARIO GESTIN, SECCIN GESTIN INVESTIGA, MARTES
20 DE ABRIL DEL 2010, PAGINA 8.

ARTCULO DE SAMUEL ABAD YUPANQUI: LMITES AL TRIBUNA

CONSTITUCIONAL?. DIARIO EL COMERCIO, SECCIN OPININ, LUNES 10 DE
MAYO DEL 2010, PGINA A4.

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CONSTITUCIONAL: RESUELVEN RECURSO DE

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SOCIEDADES ED. SAN MARCOS. 1998

TERESA DE JESS SEIJAS RENGIFO DERECHO SOCIETARIO ED. FRS 2005

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www.iurisperu.com

www.peru.gob.pe

93

VIII.APENDICE

94

CUADROS

95

Expedientes Ingresados entre los Aos 1996 - 2008 ( III Trimestre )

Aos

P.Hbeas

P.Hbeas

Quejas

Proceso de

Proceso de

Proceso

Proceso de

Total

Corpus

Data

Inconstitucionalidad

Cumplimiento

Competencial

Amparo

1996
155
5
167
24
24
0
853
1,228

1997
157
1
264
8
74
2
1,049
1,555

1998
123
5
79
4
115
3
913
1,242

1999
170
2
45
6
104
2
1,042
1,371

2000
188

5
48
8
115
1
1,074
1,439

2001
225
2
48
18
310
3
979
1,585

2002
536
7
93
16

201
4
2,237
3,094

2003
667
9
220
24
339
13
2,554
3,826

2004
506
11
187
54
642
5
3,699

5,104

2005
970
13
396
35
1,805
6
7,589
10,814

2006
992
77
330
33
1,978
8
7,732
11,150

2007

1,129
75
265
36
590
7
4,696
6,798

2008
903
36
252
24
321
5
3,957
5,498

Total

6,721

248

2,394

290

6,618

59

38,374

54,704

% Total

12.29%

0.45%

4.38%

0.53%

12.10%

0.11%

70.15%

100.00%

96

Resoluciones Publicadas entre los Aos 1996 - 2008 ( III Trimestre )

Aos

P.Hbeas

P.Hbeas
Quejas

Proceso de

Proceso de

Proceso

Proceso de
Total

Corpus

Data

Inconstitucionalidad

Cumplimiento

Competencial

Amparo

1996
78
0
0
3
0
1
18
100

1997
40
1
0
18
16
2
526
603

1998
166
3

0
0
66
2
956
1,193

1999
252
3
0
0
104
1
1,036
1,396

2000
151
4
0
4
140

1
1,508
1,808

2001
168
3
0
20
45
1
465
702

2002
318
4
0
18
140
4
688
1,172

2003
711
7
91
25
387
9
3,372
4,602

2004
495
10
214
45
439
6
2,957
4,166

2005
550

9
330
34
1,227
8
4,903
7,061

2006
721
9
289
36
2,229
5
6,864
10,153

2007
1,367
81
301
38

1,130
8
6,406
9,331

2008
978
69
282
15
385
3
4,011
5,743

Total
5,995
203
1,507
256
6,308
51
33,710

48,030

% Total
12.48%
0.42%
3.14%
0.53%
13.13%
0.11%
70.19%
100.00%

FUNETE:TRIBUNALCONSTITUCIONALDELPERU.

97

Tribunal Constitucional

Oficina de Planeamiento y Presupuesto

Expedientes Ingresados al Tribunal Constitucional en el Ao 2008 - 2do Trimestre

Meses

P.Hbeas

P.Hbeas

Quejas

Proceso de

Proceso de

Proceso de

Proceso de

Total

Corpus

Data

Inconstitucionalidad

Cumplimiento

Competencia

Amparo

Abril

96

30

29

452

612

Mayo

81

20

37

399

546

Junio

111

41

35

419

612

Total

288

91

11

101

1,270

1,770

FUENTE: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL OFICINA DE PLANEAMIENTO

Expedientes Ingresados al Tribunal Constitucional en e Ao 2008 - 3er Trimestre

Meses

P.Hbeas

P.Hbeas

Quejas

Proceso de

Proceso de

Proceso de

Proceso de

Total

Corpus

Data

Inconstitucionalidad

Cumplimiento

Competencia

Amparo

Julio

106

21

45

535

711

Agosto

100

29

26

474

643

Setiembre

140

40

51

555

796

Total

346

20

90

122

1,564

2,150

FUENTE: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL OFICINA DE PLANEAMIENTO

98

Resoluciones Publicadas por el Tribunal Constitucional en el 2008 - 2do Trimestre

Meses

P.Hbeas

P.Hbeas

Quejas

Proceso de

Proceso de

Proceso de

Proceso de

Total

Corpus

Data

Inconstitucionalidad

Cumplimiento

Competencia

Amparo

Abril

81

14

43

29

510

679

Mayo

100

33

502

652

Junio

115

61

22

436

643

Total

296

29

112

84

1,448

1,974

FUENTE: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL OFICINA DE PLANEAMIENTO

Tribunal Constitucional

Oficina de Planeamiento y Presupuesto

Resoluciones Publicadas por el Tribunal Constitucional en el 2008 - 3er Trimestre

Meses
P.Hbeas
P.Hbeas
Quejas
Proceso de
Proceso de
Proceso de
Proceso de
Total

Corpus
Data

Inconstitucionalidad
Cumplimiento
Competencia
Amparo

Julio
70
2
1
2
17
0
333
425

Agosto
87

5
0
1
37
0
260
390

Setiembre
129
0
25
4
40
0
464
662

Total
286
7
26

7
94
0
1,057
1,477

99

Tribunal Constitucional

Oficina de Planeamiento y Presupuesto

Resoluciones Publicadas por el Tribunal Constitucional en el 2009 - 4to Trimestre

Meses

P.Hbeas

P.Hbeas

Quejas

Proceso de

Proceso de

Proceso de

Proceso de

Total

Corpus

Data

Inconstitucionalidad

Cumplimiento

Competencia

Amparo

Octubre

130

13

101

35

556

835

Noviembre

94

127

27

448

701

Diciembre

59

34

38

440

582

Total

283

22

262

100

1,444

2,118

FUENTE: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL OFICINA DE PLANEAMIENTO

100

101

102

De la muestra de Resoluciones emitidas y publicadas po ribunal Constitucional Peruano, de las garantas interpuestas por diversas empresas

societarias en el periodo 2006 al 2009. :

AO
Garanta
TipodeSociedadode
DerechosFundamentales

Empresalitigante
vinculadosalaactividad

Constitucional

S.A.
E.I.R.L./S.R.L.

empresarial

2006
3 (P. Amparo)
2
1
Propiedad, A la igualdad

2007

- .A la vida, A la propiedad,

2 (P.Amparo)
2

Libre
competencia,
Medio

ambiente.

2008

A
la
educacin, Propiedad,

3 (P.Amparo)
2
1
a
la
Contratacin, Libertad

empresarial

A la vida, a la Identidad, a

2009

- .-

la

Salud,
al
Medio

16 (P. Amparo)
16

Ambiente, a la Propiedad, al

Trabajo,
Libertad

Empresarial.

TOTAL
24 (P. Amparo)
22
2

Fuente:
Elaborado por el autor. Daniel Moran Salazar.

103

De la muestra de Resoluciones emitidas y publicadas po ribunal Constitucional Peruano, de las garantas interpuestas por diversas empresas

societarias en el periodo 2006 al 2009 relacionados al fallo y su impacto:

AO
Resoluciones
Resoluciones
Congradode
Conincertidumbre

seguridad
ocontroversia

Fundadas
Infundadas

jurdica
jurdica

2006
- .3
3
- .-

2007
1
1
2
- .-

2008
1
2
1
2

2009
11
5
9
7

TOTAL
13
11
15
9

Fuente: Elaborado por el autor. Daniel Moran Salazar.

104

GRAFICOS

105

FUENTE: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL OFICINA DE PLANEAMIENTO

106

FUENTE: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL OFICINA DE PLANEAMIENTO

107

FUENTE: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL OFICINA DE PLANEAMIENTO

108

FUENTE: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL OFICINA DE PLANEAMIENTO

109

FUENTE: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL OFICINA DE PLANEAMIENTO

110

FUENTE: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL OFICINA DE PLANEAMIENTO

111

FUENTE: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL OFICINA DE PLANEAMIENTO

112

FUENTE: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL OFICINA DE PLANEAMIENTO

113

FUENTE: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL OFICINA DE PLANEAMIENTO

114

FUENTE :TRIBUNAL CONSTITUCIONAL,OFICINA DE PLANEAMIENTO

115

FUENTE: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL OFICINA DE PLANEAMIENTO

116

117

118

119

120

121

122

123

124

125

126

IX.ANEXOS

127

INDICEDENORMASLEGALES

ConstitucinPolticadelPerde1993

Derechos Fundamentales, Tribunal Constitucional y Garantas Constitucionales.

LeyOrgnicadelTribunalConstitucional

CdigoProcesalConstitucional

LeyGeneraldeSociedadesLeyN26887

Rgimen de las modalidades societarias.

RgimenGeneralaplicablealaInversinPrivada

Decreto Legislativo N 662 Aprueba rgimen de estabilidad jurdica a la inversin

extranjera.

Decreto Legislativo N 674 Aprueban la ley de promocin de la inversin privada de las

empresas del estado.

Decreto Legislativo N 757 Aprueban ley marco para el crecimiento de la inversin

privada.

Decreto Ley N 25570 Adicionan prrafo al Artculo 11 del Decreto Legislativo Legislativo
N 674.

Decreto Supremo N 070-92-PCM Aprueba el reglamento de la ley de promocin de la

inversin privada en las empresas del estado.

Decreto Supremo N 162-92-EF- Aprueba el reglamento de los regmenes de garanta a la

inversin privada.

Decreto Supremo N 136-97-EF Dictan disposicin complementaria de las

normas reglamentarias de los regmenes de garanta a l inversin privada.

Decreto Supremo N 048-98-EF Precisa alcance de rgimen de proteccin a favor de

inversionistas con quienes se ha suscrito convenio de estabilidad jurdica.

128

Decreto Supremo N 084-98-EF Incluye prrafo en literal b) del articulo 23 del

reglamento de los regmenes de garanta a la inversin privada.

Decreto Supremo N 030-2000-PCM - Autoriza el otorgamiento de la estabilidad

tributaria en los convenios de estabilidad jurdica para las concesiones de transporte y
distribucin de gas natural de Camisea.

Decreto Supremo N 033-2000-EF- Precisan rgimen de garanta a la inversin privada

en el caso de inversiones destinadas a adquirir saldos de acciones remanentes del estado
en empresas en proceso de promocin de la inversin privada.

Decreto Ley N 26120 Modifica la ley de promocin de la inversin privada en las

empresas del Estado.

Decreto Supremo N 094-92-PCM Aprueban el reglamento de las disposiciones sobre

seguridad jurdica en materia administrativa contenidas en la ley marco para el
crecimiento de la inversin privada.

Ley N 26438 Modifica la ley de promocin de la inversin privada n las empresas del
estado.

Decreto Supremo N 011-99-PE Disponen administracin integrada de recursos del

FOPRI y FONCEPRI a cargo de la direccin ejecutiva del Fondo de Promocin de la
Inversin Privada.

Ley N 27342 Ley que regula los convenios de estabilidad jurdica al amparo de los
Decretos Legislativos N 662

Ley N 27391 Ley que modifica las leyes N 27342 y 27343.

Ley N 27514 Modifica el rgimen de suscripcin de los convenios de estabilidad

jurdica .

Ley N 27783 - Ley de Bases de la Descentralizaci n.

Ley N 27867 - Ley Orgnica de Gobiernos Regionales.

129

Ley N 27972 - Ley Orgnica de Municipalidades.

Ley N 28059 - Ley Marco de Promocin de la Inversin Descentralizada.

130