SOCIEDAD CONYUGAL.

Recordemos que la Sociedad Conyugal, es un rgimen Matrimonial,

entendiendo por tales, a aquellos regmenes o estatutos jurdicos que
reglan las relaciones pecuniarias de los cnyuges entre si y respecto de
terceros.
La Sociedad Conyugal, se la puede definir, como la
sociedad de bienes que se forma entre los cnyuges por el
hecho del matrimonio. Esta definicin se desprende de lo
sealado por el Cdigo Civil en su artculo 135 Inc. 1.
Estudio de la Sociedad Conyugal:
1) El activo y el pasivo de la sociedad conyugal.
2) La administracin de la sociedad conyugal.
3) La disolucin de la sociedad conyugal y la liquidacin de la misma.
El Activo de la Sociedad Conyugal.
Respecto del activo de la Soc. Conyugal, es necesario distinguir
dos haberes, si bien esta distincin no la hace la ley, ella es producto
de la doctrina interpretando la ley. Se distinguen en el activo de la Soc.
Conyugal:
-

El Haber Absoluto o Real.

El Haber Relativo o Aparente.

El Haber Absoluto o Real: Est constituido por todos aquellos

bienes que ingresan a la Soc. Conyugal de manera definitiva e

irrevocable, sin cargo de recompensa. O sea esta constituido por
aquellos bienes que efectivamente son de la Soc. Conyugal.
El Haber Relativo o Aparente: Est constituido por aquellos
bienes que ingresan a la Soc. Conyugal de manera aparente, esto es

con cargo de recompensa, recompensa que no es sino el crdito que

tiene el cnyuge aportante o adquirente en contra de la Soc. Conyugal
y que har valer al momento de la disolucin de sta.
El Haber Real o Absoluto:
En virtud del ART.1725 N1 CC, El haber de la Soc. Conyugal se
compone: De los salarios y emolumentos de todo gnero de empleos y
oficios, devengados durante el matrimonio. Debemos entender,
devengados durante la vigencia de la Soc. Conyugal, el cdigo no es
propio al hablar de devengados durante el matrimonio.
De manera que todo lo que obtiene el marido con motivo de su
actividad, sueldos, honorarios profesionales, d de autor, desahucio,
pensiones de jubilacin, ingresan a la Soc. Conyugal. No as las
pensiones de gracia, porque estas son una adquisicin a titulo gratuito.
Ingresa pues a la Sociedad Conyugal:
1) Toda remuneracin de cualquier trabajo que se realice
durante la vigencia de la Soc. Conyugal: La ley no distingue entre
actividad licita o ilcita, de manera que si el marido comete un delito, lo
que obtiene con motivo de la comisin de ese delito va a ingresar al
haber absoluto de la Soc. Conyugal.
Lo nico que la ley exige para que la remuneracin ingrese al
haber absoluto de la Soc. Conyugal, es que el trabajo que produce la
remuneracin se haya realizado durante la vigencia de la Soc.
Conyugal. Ni siquiera es necesario

que la remuneracin se pague

durante la vigencia de la Soc. Conyugal, basta con que el trabajo que

produce la remuneracin se realice durante su vigencia.
Por ejemplo: si el marido durante la vigencia de la Soc. Conyugal,
defiende a alguien en un juicio, y los honorarios se le pagan una vez

disuelta la Soc. Conyugal, esos honorarios van a parar al haber

absoluto real, y si el marido estando soltero defiende a alguien en un
juicio, los honorarios se le pagan durante la vigencia de la Soc.
Conyugal, para ver donde ingresan esos honorarios, va a depender: si
se trata de bienes muebles al haber relativo, si se trata de inmuebles a
su patrimonio propio.
Respecto de las actividades divisibles no hay problema, aquella
parte de la remuneracin que corresponda al trabajo realizado durante
la vigencia de la Soc. Conyugal ingresa al haber absoluto y aquella
parte de la remuneracin que corresponda al trabajo realizado antes de
la vigencia de la Soc. Conyugal ingresara al haber relativo, si se trata
de cosas muebles, y al patrimonio propio del cnyuge, si se trata de
bienes races.
Tratndose de actividades indivisibles se plantea el problema, por
ejemplo: una novela o un cuadro. La doctrina sostiene que para ver a
que patrimonio ingresa la remuneracin hay que atender al momento
en que la obra se termina, porque la obra existe cuando se termina y
cuando ello ocurre se devenga la remuneracin. Este criterio es
discutible, sea lgico o justo, una cosa es que la obra sea divisible o
indivisible y otra cuestin muy distinta, es que la Soc. Conyugal sea la
duea de todo o parte de la remuneracin, por ejemplo: el marido
estando soltero estuvo 5 aos pintando un cuadro, contrajo matrimonio
bajo el rgimen de Soc. Conyugal, y dio la ltima pincelada al cuadro;
de acuerdo al concepto general de la doctrina, ingresa al haber
absoluto esa remuneracin. A la inversa, el marido, casado bajo el
rgimen de Soc. Conyugal escribe una novela y disuelta la Soc.
Conyugal escribe el epilogo, en concepto de la generalidad de la

doctrina los ds de autor ingresaran al haber aparente si son muebles

y al haber propio si son inmuebles, lo que obviamente parece injusto.
En concepto de la generalidad de la doctrina, tratndose de
obras indivisibles hay que atender al momento en que la obra se
termina, porque la obra existe cuando termina y por tanto en ese
momento se devenga la remuneracin.
2) Todo lo que el marido obtenga con motivo de su
trabajo: Siempre que naturalmente la actividad que produce la
remuneracin se haya realizado durante la vigencia de la Sociedad
Conyugal.
3) Las remuneraciones, sueldos, emolumentos que reciba
la mujer con motivo del trabajo que realiza conjuntamente con
su marido: Siempre que la actividad se realice durante la vigencia de
la Soc. Conyugal. Que el trabajo sea realizado conjuntamente con el
marido, significa que se realiza en colaboracin con el marido, por
ejemplo: el marido tiene una tienda, la mujer le ayuda y el marido la
remunera, esa remuneracin ingresa al haber absoluto. Pero, toda
remuneracin que la mujer obtenga con motivo del ejercicio de un
empleo, profesin, industria, comercio separado del de su marido pasa
a formar parte de lo que se denomina el patrimonio reservado de la
mujer casada.
Este patrimonio es administrado por la mujer durante la vigencia
de la Soc. Conyugal, como separada parcialmente de bienes. Pero cabe
hacer presente desde ya, que los bienes reservados son bienes
sociales cuya administracin se desplaza a la mujer.
Para ver la suerte que corren estos bienes reservados, debemos
distinguir dos situaciones:

1 situacin: La mujer acepta los gananciales.

2 situacin: La mujer renuncia los gananciales.
1 S la mujer acepta los gananciales a la disolucin de la
Soc. Conyugal: Los bienes reservados incrementan los gananciales
que se van a dividir por iguales partes entre marido y mujer. O sea los
bienes reservados se colacionan con los gananciales que se van a
dividir por iguales partes.
2 S la mujer renuncia los gananciales: Conserva para s los
bienes reservados y no participa de los gananciales provenientes de la
actividad del marido.
4) Las Donaciones Remuneratorias: De acuerdo con el
ART.1738 CC, ingresan al haber absoluto o real Las donaciones
remuneratorias de bienes races hechas a uno de los cnyuges o a
ambos, por servicios que no daban accin contra la persona servida,
no aumentan el haber social; pero las que se hicieren por servicios que
hubieren dado accin contra dicha persona, aumentan el haber social,
hasta concurrencia de lo que hubieren dado accin, no ms, y siempre
que los servicios se hubieren prestado durante la vigencia de la
sociedad conyugal.
Son donaciones remuneratorias aquellas que se han hecho
expresamente en remuneracin de un servicio especfico de los que
suelen remunerarse, por ejemplo: el hijo defiende al padre en un pleito
y el padre hace al hijo una donacin remuneratoria. Esta remuneracin
donatoria ingresa al haber absoluto de la Soc. Conyugal hasta
concurrencia de lo que hubiere dado accin en contra de la persona
servida, siempre que el servicio se hubiere prestado durante la
vigencia de la Soc. Conyugal.

5) Todos los frutos, rditos, pensiones, intereses y lucros

de cualquier naturaleza que provengan,

sea de los bienes

sociales, sea de los bienes propios de los cnyuges y que se

devengue durante la vigencia de la Soc. Conyugal: ART.1725 N2
CC. De manera, que la Soc. Conyugal pasa a ser duea, sin cargo de
recompensa, de los frutos tanto civiles como naturales, que provengan
de los bienes sociales, o de los bienes propios de los cnyuges, y que
se devenguen durante la vigencia de la Soc. Conyugal.
Y podemos preguntarnos: Por qu la Soc. Conyugal se hace
duea de los frutos civiles y naturales que provengan de los bienes
sociales y de los bienes propios de los cnyuges, siempre que se
devenguen durante la vigencia de la Soc. Conyugal?
Como contrapartida de la regla del ART.1740 N5 CC, en virtud de
la cual La Soc. Conyugal es obligada al pago, de los gastos de
mantenimiento

de

los

cnyuges,

mantenimiento,

educacin

establecimiento de los descendientes comunes y de toda otra carga de

familia. As, como contrapartida de esta obligacin que pesa sobre la
Soc. Conyugal, sta se hace duea de los frutos tanto civiles como
naturales que provengan, sea de los bienes sociales, sea de los bienes
propios de los cnyuges y que se devenguen durante su vigencia.
El modo de adquirir por el cual

la sociedad conyugal se hace

duea de los frutos que producen los bienes sociales es la accesin.

Como vimos en aos anteriores, la accesin con propiedad, no es un
modo de adquirir el dominio, porque la accesin de frutos es una
consecuencia del ius fruendi, atributo del d de dominio.

La Soc. Conyugal se hace duea de los frutos civiles y naturales

que produzcan los bienes propios de los cnyuges en virtud del d legal
de goce que tienen y cuyo fundamento acabamos de sealar.
Sin embargo no ingresan al haber social los frutos de los bienes
reservados de la mujer casada. En virtud del ART.1724 CC, tampoco
ingresan los frutos de las cosas donadas, heredadas o legadas bajo la
condicin que dichos frutos no pertenezcan a la Soc. Conyugal. A
menos que se trate de bienes donados o asignados a ttulo de legtima
rigorosa, porque en virtud del ART.1192 CC, la legitima rigorosa no es
susceptible de condicin, plazo, modo o gravamen alguno.
De tal manera, si a cualquiera de los cnyuges se hiciera una
donacin, se le deja una herencia o legado con la condicin de que los
frutos de estos bienes no pertenezcan a la Soc. Conyugal, vale la
condicin y los frutos de esos bienes donados, heredados o legados no
le pertenecen a la Soc. Conyugal, a menos que se trate de bienes
donados o asignados a ttulo de legitima rigorosa.
6) Todos los bienes races o muebles que los cnyuges
adquieran a ttulo oneroso, durante la vigencia de la Soc.
Conyugal: ART.1725 N5 CC. La ley no distingue entre bienes muebles
o inmuebles, pero la disposicin se aplica a ambos.
Para ver si el bien adquirido a ttulo oneroso ingresa o no al haber
absoluto o real, hay que atender al momento del contrato que sirve de
ttulo o causa de la adquisicin, y no al momento en que la adquisicin
se consuma, o sea al momento en que se efecta la tradicin, por
ejemplo: el marido estando soltero compra un bien raz y durante la
vigencia de la Soc. Conyugal se le efecta la tradicin, este bien raz
ingresa al patrimonio del marido porque el contrato que sirve de causa

o ttulo de la adquisicin es anterior a la Soc. Conyugal; a la inversa, el

marido compra durante al vigencia de la Soc. Conyugal un bien raz y
la tradicin, o sea la inscripcin en el Registro Conservatorio se le
efecta disuelta sta, ese bien raz ingresa al haber absoluto de la Soc.
Conyugal. As lo dice el ART.1736 CC.
El ART.1736 CC en su inciso 1 nos da la regla general, La
especie adquirida durante la sociedad no pertenece a ella, aunque se
haya adquirido a ttulo oneroso cuando la causa o ttulo de la
adquisicin ha precedido a ella, y luego seala una serie de casos, en
una enumeracin no taxativa. El precepto es bastante incorrecto,
porque se refiere en gran parte de sus numerales a adquisiciones a
ttulo gratuito.
ART.1736 CC:
N1 No pertenecern a la sociedad las especies que uno de los
cnyuges posea a ttulo de seor antes de ella, aunque la prescripcin
o transaccin con que las haya hecho verdaderamente suyas se
complete o verifique durante ella. Ello es lgico porque la prescripcin
y la transaccin son declarativas de dominio, y sabemos que la
prescripcin presupone la posesin.
N2 Ni los bienes que se posean antes de ella por un ttulo
vicioso, pero cuyo vicio se ha purgado durante ella por la ratificacin, o
por otro remedio legal. Sabemos que la ratificacin opera con efecto
retroactivo.
N3 Ni los bienes que vuelven a uno de los cnyuges por la
nulidad o resolucin de un contrato, o por haberse revocado una
donacin. Sabemos que la nulidad y la resolucin operan con efecto
retroactivo.

N4 Ni los bienes litigiosos y de que durante la sociedad ha

adquirido uno de los cnyuges la posesin pacfica.
N5 Tampoco pertenecer a la sociedad el derecho de usufructo
que se consolida con la propiedad que pertenece al mismo cnyuge;
los frutos solo pertenecern a la sociedad
N6 Lo que se paga a cualquiera de los cnyuges por capitales
de crditos constituidos antes del matrimonio, pertenecer al cnyuge
acreedor. Lo mismo se aplicar a los intereses devengados por uno de
los cnyuges antes del matrimonio y pagados despus.
N7 Tambin pertenecern al cnyuge los bienes que adquiera
durante la sociedad en virtud de un acto o contrato cuya celebracin
se hubiere prometido con anterioridad a ella, siempre que la promesa
conste en un instrumento pblico, o de instrumento privado cuya fecha
sea oponible a terceros de acuerdo con el artculo 1703.
Si la adquisicin se hiciere con bienes de la Soc. Conyugal y del
cnyuge, ste deber la recompensa respectiva.
Si los bienes a que se refieren los nmeros anteriores son
muebles, entran al haber relativo de la Soc. Conyugal.
Respecto de este artculo llama la atencin que se atiende al
momento de la celebracin del contrato de promesa, o sea si uno de
los cnyuges promete adquirir un bien raz o un bien mueble antes de
la vigencia de la Soc. Conyugal, y el bien se adquiere durante la
vigencia de la Soc. Conyugal en cumplimiento del contrato de promesa,
este bien no ingresa al haber real, sino que ingresa, si es un inmueble
al haber propio del cnyuge; siempre y cuando la promesa conste por
escritura pblica o por instrumento privado cuya fecha sea oponible a
terceros en virtud del ART.1703 CC.

Esto significa trastocar todos los principios, porque la promesa no

es ttulo translaticio de dominio, porque de ella emana una obligacin
de hacer y la expresin ttulo translaticio de dominio tenemos que
tomarla en su sentido legal, y de acuerdo al ART.703 CC, ttulo
translaticio de dominio es aquel que por su naturaleza sirve para
transferir el dominio.
La Ley 18.802 introdujo este numerando por razones de justicia,
pero no por razones de tcnica jurdica, porque pertenece al cnyuge el
bien que adquiere durante la vigencia de la Soc. Conyugal.
El instrumento privado adquiere fecha respecto de terceros
cuando:
1 Consta haberlo presentado en juicio.
2 Cuando fallece uno de los que lo han otorgado.
3 Cuando se ha incorporado a un Registro Pblico.
4 Cuando ha tomado razn de l un funcionario publico, en su
carcter de tal.
5 En virtud de lo que establece el C. O. T cuando ha sido
protocolizado.
Ahora bien si los bienes a que se refiere el ART.1736 CC, son
bienes muebles ingresan al haber relativo o aparente.
Todos los bienes races o muebles que los cnyuges adquieran
durante al vigencia de la Soc. Conyugal a ttulo oneroso, ingresan al
haber absoluto o real, siempre que el ttulo o causa de la adquisicin se
realice durante la vigencia de la Soc. Conyugal, por eso llama tanto la
atencin este N7, porque dice que no pertenece a la Soc. Conyugal el
bien cuando la promesa se celebro antes de la vigencia de la Soc.

10

Conyugal, y la compra venta se celebro durante la vigencia de la Soc.

Conyugal.
Fallo

Corte

Suprema.

Tomo

40,

revista

Derecho

Jurisprudencia, seccin 1, de 24 Agosto de 1942. Se trataba del

siguiente caso: El marido realiz, durante la vigencia de la sociedad
conyugal, gestiones ante una casa de previsin para comprar un bien
raz, la casa compr el bien raz, pero no se la vendi al marido, se
disolvi la sociedad conyugal y el marido contrajo nuevo matrimonio
bajo el rgimen de sociedad conyugal y bajo la vigencia de sta
sociedad conyugal la casa vendi el bien raz al marido.
Plantendose el problema de saber a cual de las dos sociedades
conyugales perteneca ese bien, la Corte fall que el bien raz
perteneca a la primera sociedad conyugal, no obstante debiera
pertenecer a la segunda sociedad conyugal porque el ttulo causa de la
adquisicin corresponde a sta. La Corte suprema resolvi as porque
por ttulo, dndole al trmino un sentido excesivamente amplio, debe
entenderse todo antecedente que conduce en forma obligatoria a la
adquisicin, en circunstancia que la expresin ttulo translaticio de
dominio, esta definida por la ley y es aquel que por su naturaleza sirve
para transferir el dominio. ART.1736 N5 CC.
El ART.1728 CC, se pone en el caso que durante la vigencia de la
sociedad conyugal, un cnyuge adquiera a ttulo oneroso una finca
contigua a una finca propia, la finca que se adquiere ingresa al haber
absoluto. Pero tambin se pone en el caso que la finca contigua a la
propia ha conformado una sola finca de tal manera que no pueden
separarse sin detrimento, en este caso se forma una copropiedad entre

11

la sociedad conyugal y el cnyuge, a prorrata de los respectivos

valores de la finca al momento de su incorporacin.
El ART.1729 CC, seala que La propiedad de las cosas que uno
de los cnyuges posea pro indiviso y que durante la sociedad conyugal
se hace dueo a ttulo oneroso pasa a pertenecer, pro indiviso, al
cnyuge y a la sociedad conyugal. O sea se forma nuevamente una
comunidad entre el cnyuge y la sociedad conyugal, a prorrata de lo
que vala la cuota del cnyuge y lo que le ha costado la adquisicin del
resto.
De acuerdo al ART.1731 CC, ingresa al haber absoluto de la
sociedad conyugal la parte del tesoro que segn la ley corresponde al
dueo del terreno, cuando el tesoro se descubre en algn terreno que
pertenece a la sociedad conyugal. La parte del tesoro que corresponde
al dueo del terreno es la mitad. Ingresa tambin al haber absoluto las
minas denunciadas por cualquiera de los cnyuges, porque en el
descubrimiento de la mina hay trabajo, no es producto del azar.
Naturalmente que si la mujer, es por ejemplo, ingeniero en minas y
descubre una mina sta ingresara al patrimonio reservado de la mujer
casada.
Respecto al producto del juego, sabemos que el juego es un
contrato oneroso, si el juego es de destreza fsica hay trabajo. Si uno
de los cnyuges adquiere a ttulo oneroso un boleto de lotera, A que
haber debe ingresar si se lo gana?
En concepto de la generalidad de la doctrina, tanto el boleto
como el premio ingresaran al haber absoluto o real, porque el boleto
se adquiri a ttulo oneroso durante la vigencia de la sociedad
conyugal. Pero si el boleto se adquiere a ttulo gratuito, en concepto de

12

Arturo Alessandri, tanto el boleto como el premio ingresan al haber

aparente o relativo de la sociedad conyugal. Sin embargo la cuestin
en este caso es discutible. En lo tocante a las acciones que se
adquieren a ttulo oneroso durante la vigencia de la sociedad conyugal,
ingresan al haber absoluto o real, lo mismo ocurre con los dividendos y
cras de esas acciones, que van a ingresar al haber absoluto.
Pero si las acciones se adquieren a ttulo gratuito van a ingresar
al haber relativo u aparente y lo mismo ocurre con las cras. Los
dividendos van a ingresar al haber absoluto, porque los dividendos son
frutos.
Haber Relativo o Aparente:
Esta constituido por aquellos bienes que ingresan a la sociedad
conyugal con cargo de recompensa. Esta Recompensa no es sino el
crdito que tiene el cnyuge aportante o adquirente en contra de la
sociedad conyugal y que har efectivo a la poca de la disolucin de la
misma.
De acuerdo a los nmeros 3 y 4 del ART.1725 CC, ingresa al
haber relativo el dinero que cualquiera de los cnyuges aporte al
matrimonio o durante l adquiera a ttulo gratuito, e ingresa al haber
relativo las cosas fungibles y especies muebles que los cnyuges
aporten al matrimonio y que durante el matrimonio adquieran a ttulo
gratuito. Dicho artculo no seala expresamente que la adquisicin
deba ser a ttulo gratuito, pero as lo seala el ART.1732 CC.
Bajo la sola vigencia del CC rega el principio nominalista en
materia de pago de recompensas, y si se trataba de dinero la
recompensa se pagaba peso a peso, o sea la misma cantidad de
dinero, si se trataba de cosas muebles aportadas al matrimonio se

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pagaba el valor de dichas cosas muebles al tiempo del aporte, y si se

trataba de cosas muebles adquiridas durante la vigencia de la
sociedad conyugal a ttulo gratuito, se pagaba el valor al tiempo de la
adquisicin.
La inflacin endmica en nuestro pas hizo inoperante el sistema
de recompensas, de ah porque la ley 18.802 de 9/04/89 modific el
ART.1734 CC en el siguiente sentido: Hoy las recompensas se pagan en
dinero procurando que la suma a pagar tenga, en lo posible, el mismo
valor adquisitivo que la suma invertida al originarse la recompensa. O
sea las recompensas son reajustables.
La reajustabilidad la determina el juez partidor de acuerdo a la
equidad natural, porque la sociedad conyugal no es una sociedad
mercantil. ART.1734 CC.
Cmo determinar cuales son las cosas muebles que los
cnyuges tienen al momento de contraer matrimonio, es decir
las cosas muebles que aportan al matrimonio?
Puede ocurrir que los cnyuges tengan la precaucin de sealar,
en las capitulaciones matrimoniales, que se celebran antes del
matrimonio; cuales son las cosas muebles que tienen al momento de
contraer matrimonio y aportan a ste, con el objeto de dejar prueba
pre constituida acerca de la recompensa que pueden hacer valer en
contra de la sociedad conyugal.
Las capitulaciones matrimoniales hacen plena fe de cuales son
las cosas muebles que los cnyuges aportan al matrimonio, y es muy
importante que los esposos hagan esta relacin en las capitulaciones
matrimoniales que celebran antes del matrimonio frente al ART. 1739
CC, que establece una presuncin del carcter social de los bienes.

14

Esta presuncin se aplica solo respecto de los bienes muebles y no de

los bienes races, porque respecto de stos basta ver la inscripcin en
el registro conservador para darse cuenta que el bien es propio de uno
de los cnyuges, porque en la inscripcin aparece el ttulo de la
adquisicin.
Tal presuncin consiste en que todas las cosas, corporales o
incorporales, que se encuentren en poder de cualquiera de los
cnyuges durante la vigencia de la sociedad conyugal, o a la poca de
su disolucin, se presumen sociales, a menos que aparezca o se
pruebe lo contrario.
ART.1739 inc.1 CC.
Esta presuncin es simplemente legal y los cnyuges podrn
acreditar por cualquier medio de prueba, inclusive como se ha fallado
mediante declaraciones de testigos, que el bien es propio. Sin embargo
hay un medio de prueba que no tiene valor frente a terceros cual es la
confesin de los cnyuges, que ni individual ni conjuntamente, ni
aunque se haga bajo juramento hace fe frente a terceros.
Pero la confesin produce efectos entre los cnyuges, y se mira
como una donacin revocable, que confirmada por la muerte del
donante se har efectiva en su mitad de gananciales o en sus bienes
propios segn haya lugar. ART.1739 inc.2 y 3 CC.
En seguida la ley establece una presuncin de derecho, con el
objeto de proteger a los terceros acreedores, porque todo el ART.1739
CC, tiene por objeto proteger a los terceros acreedores que no tienen
porque saber que los bienes sobre los cuales persiguen sus crditos
son sociales, o sea no tienen como demostrarlo.

15

Tratndose de bienes muebles los terceros que contraten a ttulo

oneroso con cualquiera de los cnyuges quedarn a cubierto de toda
reclamacin que pudieran fundar los cnyuges fundada en que el bien
es social o del otro cnyuge, si el cnyuge contratante hubiere hecho al
tercero de buena fe la tradicin del bien mueble respectivo. Esta
presuncin es de derecho y tiene por objeto proteger a los terceros que
fueron inducidos a contratar con

alguno de los cnyuges por la

situacin aparente. ART.1739 inc.4 CC.

Pero no se presume la buena fe de terceros cuando el bien
mueble, objeto del contrato, aparece inscrito en un registro pblico a
nombre del otro cnyuge como cuando se trata de acciones, vehculos
motorizados, o aeronaves. ART.1739 inc.5 CC.
Y tambin se presume, y esta presuncin es simplemente legal,
que los bienes adquiridos despus de disuelta la sociedad conyugal y
antes de su liquidacin se han adquirido con bienes sociales, a menos
que el cnyuge pruebe, y destruya as la presuncin, que la adquisicin
se ha hecho con bienes propios o con el producto de su actividad
personal. ART.1739 inciso final CC.
Para determinar si se trata de un bien aportado al matrimonio o
adquirido durante la vigencia de la sociedad conyugal a ttulo oneroso
hay que estar al momento del contrato que sirve de ttulo o causa de la
adquisicin, no al momento en que se efecta la tradicin.
Por ejemplo: el marido compra, estando soltero, un automvil;
contrae matrimonio bajo el rgimen de sociedad conyugal y durante la
vigencia de sta se le efecta la tradicin del automvil. Ese bien es
un bien aportado al matrimonio o adquirido durante la vigencia de ste

16

a ttulo oneroso? Es un bien aportado al matrimonio, porque la causa o

ttulo de adquisicin es anterior a la sociedad conyugal.
El nmero 4 del ART.1724 CC, habla de cosas fungibles y
especies muebles, y por consiguiente se refiere tanto a las cosas
corporales muebles como a las cosas incorporales muebles, el
problema se hubiere planteado si el cdigo hablara solamente de cosas
muebles, porque de acuerdo al ART.574 CC, cuando por la ley o por el
hombre se emplea la expresin "cosas muebles" debe entenderse por
tales las que seala el ART.567 CC, el cual se refiere a los muebles
corporales por naturaleza, o por anticipacin.
Tambin ingresa al haber relativo u aparente la parte del tesoro
que segn la ley corresponde al descubridor, y la parte del tesoro que
segn la ley pertenece al dueo del terreno cuando el tesoro se
descubre en terreno propio de alguno de los cnyuges. ART.1731 CC.
De acuerdo al ART.1738 CC ingresa al haber relativo las
donaciones remuneratorias, que no dan accin en contra de la persona
servida por servicios prestados antes o durante la vigencia de la
sociedad conyugal siempre que estas donaciones remuneratorias se
refieran a cosas muebles.
Y por ltimo ingresa al haber relativo u aparente el precio de
venta de las cosas de alguno de los cnyuges. ART. 1741 CC.
Haber Propio de los Cnyuges:
Esta compuesto por aquellos bienes que no ingresan a la
sociedad conyugal ni de manera absoluta ni de manera aparente, sino
que permanecen en el patrimonio propio de los cnyuges, y esto es
perfectamente posible porque la sociedad conyugal es una comunidad
restringida de gananciales, de tal manera que es perfectamente

17

posible distinguir en ella el patrimonio social, el patrimonio propio del

marido y el patrimonio propio de la mujer.
Permanecen en el haber propio de los cnyuges:
- Los bienes races que los cnyuges aportan al matrimonio, es
decir, aquellos bienes races que tienen al momento de contraer
matrimonio y los bienes races que adquieren durante la vigencia de la
sociedad conyugal a ttulo gratuito, as lo establecen los ARTS.1726 y
1732 CC. Pertenecen a esta categora los bienes races que los
cnyuges adquieren durante la vigencia de la Soc. Conyugal a ttulo
oneroso, cuando la causa o ttulo de adquisicin es anterior a la Soc.
Conyugal, de acuerdo a lo que establece el ART.1736 CC.
- Las donaciones remuneratorias hechas a cualquiera de los
cnyuges por servicios prestados antes o durante la vigencia de la Soc.
Conyugal, y que no daban accin en contra de la persona servida,
siempre que esta donacin remuneratoria recaiga sobre bienes races.
ART.1738 CC.
- En virtud del ART.1727 N3 CC, no obstante lo dispuesto en el
ART.1725 CC, no entrarn a componer el haber social todos los
aumentos materiales que acrecen a cualquier especie de uno de los
cnyuges, formando un mismo cuerpo con ella, por aluvin, edificacin,
plantacin o cualquier otra causa.
De tal manera que los aumentos de valor que experimenten los
bienes propios de los cnyuges permanecen en el haber propio del
cnyuge, porque lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Si el
aumento de valor se debe a causas naturales, como por ejemplo a la
accesin, el cnyuge nada debe a la Soc. Conyugal, as lo establece el
ART.1771 CC.

18

Si el aumento de valor, en cambio, que experimentan los bienes

de uno de los cnyuges se debe a la industria humana, el cnyuge
queda deudor de una recompensa a favor de la Soc. Conyugal,
recompensa cuyo monto seala el ART.1746 CC. Para que tenga lugar
esta recompensa se requiere, segn este precepto, la concurrencia de
los siguientes requisitos:
a) Que las expensas hayan aumentado el valor de la cosa.
b) Que el aumento de valor subsista a la disolucin de la Soc.
Conyugal.
Y si el aumento de valor de la cosa es superior al valor de las
expensas se deben slo las expensas, es lo que nos dice el ART.1746
CC.
- Permanecen en el haber propio de los cnyuges las cosas
muebles que los cnyuges tenan al momento de contraer matrimonio
y que excluyeron de la comunin en las capitulaciones matrimoniales
que se celebran antes del matrimonio.
Los esposos en las capitulaciones matrimoniales que celebran
antes del matrimonio pueden eximir de la comunin cualquier parte de
sus

bienes

muebles,

designndolos

en

las

capitulaciones

matrimoniales, estos bienes muebles no ingresan al haber social sino

que pertenecen al haber propio del cnyuge, as lo dice el ART.1725
N4 inc.2 CC. No ingresan a la Soc. Conyugal, por consiguiente, los
aumentos de valor que experimentan estas cosas muebles, porque lo
accesorio sigue la suerte de lo principal.
- En virtud del ART.1724 CC, si a uno de los cnyuges se hiciera
una donacin o se dejare una herencia o legado con la condicin que
las cosas donadas, heredadas o legadas, no pertenezcan a la Soc.

19

Conyugal, vale la condicin; y por consiguiente los frutos de las cosas

donadas, heredadas o legadas, ingresan al patrimonio propio del
cnyuge, pero esta condicin no vale cuando se trata de bienes
donados o asignados a ttulo de legtimas, porque de acuerdo al
ART.1192 CC, la legitima rigorosa no es susceptible de condicin, plazo,
modo o gravamen alguno.
En cuanto a los bienes donados, heredados o legados, si se trata
de bienes muebles, ingresarn al haber relativo o aparente, porque se
trata de bienes muebles adquiridos durante la vigencia de la Soc.
Conyugal a ttulo gratuito, y si el bien donado, heredado o legado, es
un bien raz, ingresa al patrimonio propio del cnyuge, porque se trata
de un bien raz adquirido durante la vigencia de la Soc. Conyugal a
ttulo gratuito.
- Por ltimo, permanecen en el haber propio de los cnyuges los
bienes races adquiridos durante la vigencia de la Soc. Conyugal
adquiridos a ttulo oneroso que hayan venido a subrogar a un bien raz
propio del cnyuge, o a valores propios del cnyuge destinados a su
adquisicin en las capitulaciones matrimoniales, o en una donacin por
causa de matrimonio. ART.1727 N1,2 Y 3 CC.
SUBROGACIN EN LA SOCIEDAD CONYUGAL.
EL CC seala en su artculo 1608, La subrogacin es la
transmisin de los derechos del acreedor a un tercero que le
paga. Y esta institucin se encuentra tratada dentro de los
modos

de

extinguir

las

obligaciones,

Del

Pago

con

Subrogacin.
Los bienes races que los cnyuges adquieren durante la vigencia
del matrimonio a ttulo oneroso ingresan al haber absoluto de la

20

sociedad conyugal. Pues bien, la subrogacin en la Soc. Conyugal

importa una interesante excepcin a esta regla, porque los bienes
races adquiridos a ttulo oneroso durante la vigencia de la Soc.
Conyugal que vienen a subrogar a un bien raz Propio del cnyuge o a
valores propios del cnyuge, destinados a la adquisicin de este bien
raz en las capitulaciones matrimoniales o en una donacin por causa
de matrimonio, ingresan al haber propio del cnyuge.
Esta institucin de la subrogacin tiene enorme importancia y no
slo para la mujer, sino tambin tiene importancia para el marido.
Supongamos que durante la vigencia de la Soc. Conyugal el marido
vende un bien raz propio, el precio de venta ingresa al haber relativo o
aparente de acuerdo al ART.1741 CC. Si con posterioridad el cnyuge
destina ese dinero a la compra de otro bien raz, ese bien raz ingresa
al haber absoluto de la sociedad conyugal. Pues bien, mediante la
subrogacin en la Soc. Conyugal se evita esto, porque el bien que se
adquiere va a remplazar el bien propio, porque pasa a ocupar la misma
situacin jurdica que el bien raz propio del cnyuge que se vendi.
La subrogacin puede ser real o personal. Es real cuando se
reemplaza una cosa por otra que pasa a ocupar jurdicamente su lugar,
y es personal cuando una persona reemplaza a otra ocupando
jurdicamente su lugar. El caso ms importante es el pago con
subrogacin.
Fuera de la subrogacin real que opera en la Soc. Conyugal, otro
caso de subrogacin real se produce cuando la especie o cuerpo cierto
que se debe perece por hecho o culpa del deudor, en este caso el
deudor queda obligado al precio de la cosa y a la indemnizacin de
perjuicios, pues bien este es un caso de subrogacin real porque el

21

precio pasa a ocupar el lugar de la especie o cuerpo cierto. Otro caso

de subrogacin real: La suma asegurada en caso de siniestro pasa a
ocupar el lugar de la cosa asegurada y la prenda y la hipoteca pueden
hacerse efectivas sobre la suma asegurada.
Pero la subrogacin real ms importante que contempla
nuestra legislacin es la que opera en la Soc. Conyugal.
La subrogacin es una institucin de excepcin, por ello la ley ha
sido muy estricta en su tratamiento, porque viene a alterar los
principios sobre los cuales est construido el rgimen de sociedad
conyugal. De tal manera que basta con que falte uno de los requisitos
sealados por la ley para que no opere la subrogacin y el bien raz
que se compra ingrese al haber absoluto de la Soc. Conyugal.
La subrogacin en la Soc. Conyugal puede ser de dos clases, a
saber:
1) Subrogacin de inmueble a inmueble: Opera cuando el
inmueble que se adquiere viene a reemplazar a un inmueble propio de
uno de los cnyuges.
2) Subrogacin de un inmueble a valores: Opera cuando el
inmueble que se adquiere viene a reemplazar a valores propios del
cnyuge, que se destinaron a su adquisicin en las capitulaciones
matrimoniales o en una donacin por causa de matrimonio. El
inmueble subrogante, o sea, el bien reemplazante, necesariamente
debe ser un inmueble. El bien subrogado, o sea, el bien reemplazado,
puede ser mueble o inmueble. A la subrogacin en la Soc. Conyugal se
refiere el ART.1733 CC.
Subrogacin de inmueble a inmueble: a) Por Permuta, o
b) por Compraventa. Ello segn que el bien propio del cnyuge se

22

permute por otro inmueble o que el bien propio de uno de los cnyuges
se venda, y con el producto de la venta se compre otro inmueble.
a) Subrogacin de inmueble a inmueble por permuta.
Ella tiene lugar cuando un inmueble propio de uno de los
cnyuges se permuta durante la vigencia de la Soc. Conyugal por el
inmueble de un tercero.
Para que opere la subrogacin de inmueble a inmueble por
permuta no basta con que durante la vigencia de la Soc. Conyugal se
permute un bien raz propio de uno de los cnyuges por un bien raz de
un tercero, es indispensable que en la escritura pblica de permuta, y
no en otra se exprese el nimo de subrogar, el cual debe manifestarse
expresa e inequvocamente.
No es necesario que se empleen trminos sacramentales, ni
siquiera es necesario que se emplee la expresin subrogacin, pero
debe manifestarse de manera expresa e inequvoca la intencin de que
el bien que se est adquiriendo va a ocupar o va a reemplazar el bien
propio. Ello debe hacerse en la escritura de permuta y no en otra,
porque la subrogacin es una institucin de excepcin.
En segundo lugar, para que opere la subrogacin se requiere que
concurran los requisitos comunes a toda subrogacin, estos son los
siguientes:
a) Es menester que exista proporcionalidad entre los valores de
los bienes que se subrogan. Proporcionalidad que la ley se encarga de
sealar, y alcanza al 50% del valor del bien que se adquiere.
b) Que la subrogacin que opera en bienes propios de la mujer
requiere de la autorizacin de la mujer.
b) Subrogacin de inmueble a inmueble por compraventa.

23

Ella tiene lugar cuando durante la vigencia de la Soc. Conyugal

se vende un inmueble propio de uno de los cnyuges, y con el producto
de la venta se adquiere otro inmueble.
Para que opere la subrogacin es necesario que el producto de la
venta del inmueble propio se destine a la adquisicin de otro inmueble,
no es necesario que se trate de la misma moneda o que se endose el
cheque, lo que la ley quiere es que con el producto de la venta del
inmueble propio se compre otro inmueble.
Adems de los requisitos comunes a toda subrogacin, esto es,
proporcionalidad entre los valores de los bienes que se subrogan y
autorizacin de la mujer cuando la subrogacin opera en bienes
propios de la mujer, se requiere que en la escritura pblica de venta y
en la escritura pblica de compra se exprese el nimo de subrogar.
En la escritura pblica de venta debe expresarse la intensin de
que se est vendiendo ese inmueble para destinar el producto de la
venta a la compra de otro inmueble que va a venir a reemplazar al
primero, y en la escritura de compra debe expresarse tambin el nimo
de subrogar. Debe expresarse en forma inequvoca la intensin de que
el bien que se compra va a reemplazar el bien propio que se enajen.
No hay ningn inconveniente en que la venta y la compra se
realicen en un solo acto, por ejemplo: en una misma escritura en que el
cnyuge aparece como vendedor del primer inmueble y comprador del
segundo y se exprese el nimo de subrogar.
Se ha presentado el problema de saber si puede uno de los
cnyuges comprar un inmueble expresando en la escritura pblica de
compraventa que este inmueble est destinado a subrogar un
inmueble propio que se va a vender despus, es la llamada

24

subrogacin por anticipacin, en que, a diferencia del caso anterior en

que se vende primero y se compra despus, aqu se compra primero y
se vende despus. El cdigo civil francs prohbe expresamente la
subrogacin por anticipacin.
Se plantea el problema de saber que ocurre en nuestro derecho
con la subrogacin por anticipacin. Un sector de la doctrina sostiene
que es perfectamente posible y en este caso opera la subrogacin,
porque la ley no la prohbe. Es la opinin, entre otros, de don Arturo
Alessandri, no hay ningn inconveniente, dice don Arturo Alessandri,
que se compre un inmueble, se exprese en la escritura de compraventa
el nimo de subrogar, se quede debiendo el precio y despus se venda
un inmueble propio y con el precio de venta se pague el precio del
inmueble que se adquiri, subrogacin por anticipacin.
Otra Opinin, es que la cuestin es discutible, porque la
subrogacin es una institucin de excepcin, y porque de los trminos
del ART.1733 CC, parece desprenderse que la venta debe preceder a la
compra y no tendra cabida en nuestro derecho la subrogacin por
anticipacin.
Subrogacin de Inmuebles a Valores
De acuerdo al ART.1727 N2 CC, no ingresan al haber social, y por
consiguiente permanecen en el haber propio del cnyuge, las cosas
compradas con valores propios de uno de los cnyuges, destinados a
ello en las capitulaciones matrimoniales o en una donacin por causa
de matrimonio.
Para que opere la subrogacin de inmuebles a valores, no basta
con que durante la vigencia de la Sociedad Conyugal se compre un
inmueble con valores propios del cnyuge, es indispensable que los

25

valores estn destinados a la compra de un inmueble, a fin de que

opere la subrogacin, en las capitulaciones matrimoniales que se
celebran antes del matrimonio o en una donacin por causa de
matrimonio. De tal manera, que los valores deben haberse destinado,
afectado a esta finalidad.
No obstante que la subrogacin es una institucin de excepcin y
no obstante que el ART.1727 N2 CC, nos dice que los valores deben
estar afectados

a esta finalidad en las capitulaciones matrimoniales

que se celebran antes del matrimonio o en una donacin por causa de

matrimonio, la doctrina concluye y algunos fallos de nuestros
tribunales lo han resuelto as, que la afectacin puede hacerse tambin
en una asignacin testamentaria, porque sta al igual que la donacin
es un acto a ttulo gratuito.
La expresin valores hay que tomarla en su sentido natural y
obvio, se entiende por valores la moneda nacional, la moneda
extranjera, la moneda de oro, acciones, bonos, debentures, etc. Los
valores, a menos que se trate de moneda nacional deben venderse, y
con el producto de la venta de los valores debe comprarse un
inmueble.
Se

plantea

el

problema

de

saber,

si

puede

permutarse

directamente los valores por un inmueble, por ejemplo: la mujer tiene

2000 acciones de Endesa, podra la mujer directamente permutar
esas acciones por un inmueble?.
Hay quienes sostienen que si, en opinin de algunos profesorres
la cuestin es discutible, porque el ART.1727 CC, dice las cosas
compradas con valores propios del cnyuge, y la subrogacin es una
institucin de excepcin.

26

Por ltimo y sin perjuicio que concurran los requisitos comunes a

toda subrogacin, es decir, la proporcionalidad entre los valores de los
bienes que se subrogan y la autorizacin de la mujer, si la subrogacin
opera en bienes propios de la mujer, es menester que la escritura
pblica de compra se exprese el nimo de subrogar, es decir, se
exprese de manera inequvoca la intencin de que el inmueble que se
esta adquiriendo va a reemplazar a los valores destinados a su
adquisicin en las capitulaciones matrimoniales, en una donacin por
causa de matrimonio o en una asignacin testamentaria.
Adems es indispensable, que en la escritura pblica de compra
se exprese la inversin de los valores, esto significa que en la escritura
pblica de compra debe decirse expresamente, que el inmueble se
esta comprando con los valores o con el producto de los valores
destinados

a la adquisicin del inmueble en las capitulaciones

matrimoniales, en una donacin por causa de matrimonio o en las

asignaciones testamentarias.
Aqu encontramos una diferencia entre la subrogacin de
inmueble a inmueble por c/v y la subrogacin de inmuebles a valores,
porque en la primera, basta con que en la escritura pblica de venta y
en la escritura pblica de compra se exprese el nimo de subrogar, no
es necesario que se diga que el inmueble se esta comprando con el
producto de la venta de un inmueble propio, este es un requisito de
fondo, pero no es requisito de forma.
En cambio, en la subrogacin de inmueble a valores la escritura
pblica de compra debe contener una doble declaracin:
1) Debe expresar el nimo de subrogar.

27

2) Debe expresar la inversin de los valores, es decir debe

manifestar de manera expresa que el inmueble se esta comprando con
los valores o con el producto de los valores destinados a su adquisicin
en las capitulaciones matrimoniales celebradas antes del matrimonio,
donaciones por causa de matrimonio o como concluye la doctrina en
una asignacin testamentaria, as lo dice el ART.1733 CC.
Para que opere la subrogacin, la ley no exige que exista
identidad entre los valores de los bienes que se subrogan, porque si la
ley lo exigiera, sera muy difcil que operara la subrogacin. Todo se
traduce en un problema de recompensas.
Recompensa a favor de la Soc. Conyugal, cuando la finca o el
inmueble que se adquiere vale ms que el inmueble propio,
recompensa a favor del cnyuge cuando la finca que se adquiere vale
menos que el producto de la venta del inmueble propio, el valor del
inmueble que se permuto o los valores invertidos, por ejemplo: El
marido vende un bien raz propio en 8 y compra un bien raz en 10,
faltan 2, esos 2 los pone la Soc. Conyugal, que queda acreedora de
una recompensa en contra del cnyuge, recompensa que se har
efectiva a la disolucin de la Soc. Conyugal, a la inversa, el marido
vende el bien propio en 10 y compra un bien en 8, la Soc. Conyugal
queda debiendo al cnyuge una recompensa por los 2.
Pero esto tiene que tener un lmite, porque con un criterio de
amplitud sera muy fcil burlar a los acreedores, por ejemplo: el
cnyuge, marido o mujer vende un bien raz propio en 10 millones y
compra un bien raz en 100 millones, los 90 millones restante los pone
la Soc. Conyugal, quien queda

acreedora del cnyuge de una

28

recompensa que se har efectiva al momento de su disolucin,

burlndose de este modo a los acreedores.
Por eso el ART.1733 CC, en su inciso penltimo nos dice: Pero no
se entender haber subrogacin cuando el saldo en favor o en contra
de la Soc. Conyugal excediere a la mitad del precio de la finca que se
recibe, en el ejemplo propuesto, cuando el cnyuge vende en 10 y
compra en 100 no opera la subrogacin, excede el 50% del precio de la
finca que se adquiere; a la inversa el cnyuge vende en 100 y compra
en 10, el saldo en contra de la Soc. Conyugal asciende a 90, no opera
la subrogacin porque el saldo en contra de la Soc. Conyugal excede el
50 % del precio de la finca que se adquiere.
En estos casos no hay subrogacin, porque no existe la debida
proporcionalidad entre los valores, y el bien que se adquiere ingresa al
haber absoluto de la Soc. Conyugal, porque es un bien raz adquirido a
ttulo oneroso durante la vigencia de sta, pero la Soc. Conyugal queda
deudora al cnyuge de una recompensa por el precio de venta o por
los valores invertidos; recompensa que asciende al precio de la finca
que se enajeno o a los valores respectivos.
Pero, el cnyuge conserva el derecho a llevar a cabo otra
subrogacin,

comprando

otro

inmueble

existiendo

la

debida

proporcionalidad entre los valores, es lo que nos dice el inciso

penltimo del ART.1733 CC.
El segundo requisito comn a toda subrogacin, es que si la
subrogacin opera en bienes races de la mujer se requiere la
autorizacin de sta, si la mujer no presta su autorizacin para que
opere una subrogacin en bienes propios de ella, el bien raz que se

29

adquiere va a ingresar al haber absoluto, o sea no opera la

subrogacin.
As, la subrogacin evita que un bien raz adquirido a ttulo
oneroso durante la vigencia de la Soc. Conyugal ingrese al haber
absoluto, porque el bien raz que se adquiere pasa a ocupar la misma
situacin jurdica que el bien raz propio del cnyuge que se vendi,
permuto o los valores del cnyuge destinados a la adquisicin del bien
raz en las capitulaciones matrimoniales, en una donacin por causa de
matrimonio o en un asignacin testamentaria.
PASIVO EN LA SOCIEDAD CONYUGAL.
Para

comprender

claramente

es

menester

distinguir

dos

situaciones o dos cuestiones:

1) El problema de la obligacin a la deuda.
2) El problema de la contribucin a la deuda. Ambos
problemas vistos al tratar de la solidaridad en materia de
obligaciones.
El problema de la obligacin a la deuda, se plantea durante
la vigencia de la Soc. Conyugal entre los cnyuges y los acreedores.
Consiste en determinar sobre que patrimonio pueden los acreedores
hacer efectivos sus crditos.

Desde este punto de vista es social,

aquella deuda o aquel crdito que los acreedores pueden hacer

efectivo en el patrimonio del marido, cuyos bienes se confunden con
los de la Soc. Conyugal durante su vigencia, pero desde este punto de
vista no hay obligaciones personales de la mujer, es decir obligaciones
que slo puedan hacerse efectivas sobre los bienes propios de la mujer
que administra el marido.

30

El problema de la contribucin a la deuda, dice relacin con

determinar cual es el patrimonio que en definitiva soporta el pago de la
obligacin. Este problema se va a plantear a la disolucin de la Soc.
Conyugal. Pero desde este punto de vista son sociales, aquellas deudas
cuyo pago en definitiva lo soporta la Soc. Conyugal y forman lo que se
denomina el pasivo definitivo de la Soc. Conyugal.
Y desde el punto de vista de la contribucin a la deuda, son
obligaciones personales del marido o de la mujer, aquellas obligaciones
que si bien son sociales, desde el punto de vista de la obligacin a la
deuda, porque las paga el marido cuyos bienes se confunden con la
Soc. Conyugal, su pago en definitiva no lo soporta la Soc. Conyugal
porque sta adquiere un crdito, una recompensa en contra del
cnyuge que contrajo la obligacin, o a quien la ley se la impuso, estas
obligaciones forman lo que ha dado en llamar el pasivo relativo,
aparente o provisional de la Soc. Conyugal.
Desde el punto de vista de la obligacin a la deuda, es decir del
patrimonio sobre el cual los acreedores pueden hacer efectivo su
crdito, son obligaciones sociales:
a)

Las obligaciones contradas por el marido durante la

vigencia de la Soc. Conyugal.

b)

Las obligaciones contradas por el marido antes de contraer

matrimonio.
c)

Las obligaciones contradas por la mujer con mandato

general o especial del marido, de acuerdo a lo que establece el

ART.1751 CC. Si la mujer mandataria acta a su propio nombre, no
obliga los bienes sociales sino los bienes que conforman su patrimonio

31

reservado, los bienes que administra como separada de bienes de

acuerdo a los ARTS.166 y 167 CC.
d)

Las obligaciones contradas por la mujer conjuntamente

con el marido, y aquellas en que la mujer se obliga solidariamente con

el marido o subsidiariamente con el marido. Si la mujer se constituye
codeudora solidaria de su marido o afianza al marido, esta obligacin
puede hacerse efectiva sobre el patrimonio del marido, que durante la
vigencia de la Soc. Conyugal se confunde con los bienes sociales.
Respecto de las obligaciones que contrae la mujer casada bajo el
rgimen de Soc. Conyugal, durante la vigencia de sta, en virtud de un
contrato celebrado por ella, slo obliga su patrimonio reservado y los
bienes que administra como separada parcialmente de bienes en virtud
de los ARTS.166 y 167 CC, as lo establece el ART.137 N1 CC.
e)

Las obligaciones contradas por la mujer en las compras

que hace al fiado de objetos inmuebles destinados al consumo

ordinario de la familia. Porque supongamos que la mujer no tiene
patrimonio reservado y esta separada parcialmente de bienes, y el
marido no le proporciona el dinero necesario, la mujer compra al fiado
objetos muebles destinados al consumo ordinario de la familia, en este
caso la obligacin puede hacerse efectiva sobre los bienes del marido
que se confunden con los de la Soc. Conyugal. La mujer slo resulta
obligada hasta concurrencia del provecho que hubiere obtenido del
acto, comprendiendo en este provecho el de la familia comn en la
parte en que en derecho la mujer haya debido proveer a las
necesidades de la familia comn, es lo que nos dice el ART.137 inc.2
CC.

32

f)

Las obligaciones contradas por la mujer con autorizacin

judicial cuando ella administra ordinariamente la Soc. Conyugal. La

mujer va a administrar ordinariamente la Soc. Conyugal en el caso del
ART.145 CC, es decir

cuando el impedimento del marido para

administrar la Soc. Conyugal no fuere de larga o indefinida duracin, en

este caso la mujer puede actuar respecto de los bienes sociales, de los
bienes del marido y de los bienes propios con autorizacin judicial, y el
acto se mira como un acto celebrado por el marido, obligando por
tanto los bienes del marido que se confunden con los bienes de la Soc.
Conyugal. Obliga sus bienes propios hasta concurrencia del beneficio
que reportare del acto, en virtud del principio del enriquecimiento sin
causa. En este caso no procede la administracin extraordinaria.
Respecto de las obligaciones cuasi contractuales, s la mujer
casada en Soc. Conyugal desempea un rol activo en el cuasicontrato,
por ejemplo: s la mujer acta como agente oficioso de un 3, obliga
solamente sus bienes reservados y los bienes que administra como
separada parcialmente de bienes, en virtud de los ARTS.166 y 167 CC.
Pero, si la mujer tiene un rol pasivo en el cuasicontrato, y se trata de
bienes de la mujer que administra el marido, como si alguien acta
como agente oficioso en los bienes de la mujer que administra el
marido, la deuda es social y da accin sobre los bienes del marido que
se confunden con los bienes de la Soc. Conyugal.
Hay ciertas obligaciones, sin embargo, que no slo pueden
hacerse efectivas sobre los bienes del marido, que se confunden con
los bienes de la Soc. Conyugal, sino tambin sobre los bienes propios
de la mujer, estas deudas son:

33

1)

Las contradas por el marido durante la vigencia de la Soc.

Conyugal en virtud de un contrato que cede en beneficio personal de la

mujer, como por ejemplo: si el marido paga una deuda contrada por la
mujer antes del matrimonio, as lo dice el ART.1750 inc.2 CC.
2)

Las

obligaciones

contradas

por

la

mujer

antes

del

matrimonio. Cuando la mujer estaba soltera y contrajo esta obligacin,

los bienes estaban afectos al cumplimiento de esa obligacin, y por
consiguiente estaban comprendidos en el derecho de prenda o
garanta general de los acreedores, por el hecho que la mujer contraiga
matrimonio bajo el rgimen de Soc. Conyugal no tiene porque
disminuir el derecho de prenda general de los acreedores. Porque el
matrimonio bajo el rgimen de Soc. Conyugal altera la administracin
del patrimonio de la mujer, pero no tiene porque disminuir el derecho
de prenda general de los acreedores, esta es la razn por la cual las
obligaciones contradas por la mujer antes del matrimonio pueden
hacerse efectivas tambin sobre los bienes propios de la mujer que
administra el marido.
3)

Las obligaciones que provengan de un delito o cuasidelito

cometido por la mujer, as se desprende del ART.1748 CC. Este

precepto hay que relacionarlo con los ARTS.1465 y 2469 CC, que
consagran el d de garanta gral.
4)

Las obligaciones que la ley impone a la mujer. Este es el

problema de la obligacin a la deuda que dice relacin con determinar

cual es el patrimonio sobre el cual el acreedor puede hacer efectivo su
crdito durante la vigencia de la Soc. Conyugal.
Desde el punto de vista de la contribucin a

la deuda. Son

deudas personales del marido o la mujer aquellas deudas que si bien

34

son sociales, desde el punto de vista de la obligacin a la deuda,

porque las paga la Soc. Conyugal, en definitiva su pago no lo soporta la
sta, porque la Soc. Conyugal queda acreedora de una recompensa en
contra del cnyuge, recompensa que se har efectiva a la disolucin de
la Soc. Conyugal. Estas obligaciones personales, desde el punto de
vista de la contribucin a la deuda conforman lo que se denomina el
pasivo relativo, aparente o provisional de la Soc. Conyugal.
Todo el sistema de recompensas esta inspirado en el principio del
enriquecimiento sin causa, tienen por objeto evitar que uno de estos
patrimonios se enriquezca sin causa a costa de otro patrimonio.
Pasivo Definitivo de la Sociedad Conyugal.
Materia a la que se refiere el ART.1740 CC, en sus nmeros 1, 2, 4
y 5. Las que seala el n3 del ART.1740 CC, son deudas personales.
1.- De acuerdo al N1 del Art.1740 CC La sociedad es obligada
al pago de todas las pensiones e intereses que corren en contra
de la sociedad sea en contra de cualquiera de los cnyuges y que
se devenguen durante la vigencia de la sociedad conyugal. De
tal manera que la sociedad conyugal soporta en definitiva el
pago de las pensiones e intereses que corren en contra de la
sociedad conyugal. Lo cual es lgico porque la sociedad conyugal
es deudora de estas obligaciones, pero tambin es obligada a
pagar las pensiones e intereses que corren en contra de cada uno
de los cnyuges. No obstante se hayan contraido en beneficio
personal del cnyuge. Por ejemplo: El marido pide un prstamo al
Banco del Estado, quien paga los intereses que devenga ese
crdito? La sociedad conyugal, porque sta se hace duea de los
frutos, civiles y naturales, que producen los bienes propios de los

35

cnyuges. De tal manera que los cnyuges conservan en su

patrimonio una especie de nula propiedad. Y tiene una especie
de derecho legal de goce sobre los bienes de los cnyuges.
1.

Es obligada al pago de las deudas y obligaciones

contradas durante el matrimonio por el marido o la mujer, con

autorizacin del marido, o de la justicia en subsidio. Y que no fueran
personales de aquel o sta como lo seran las que se contrajesen para
el establecimiento de los hijos de un matrimonio anterior. La sociedad,
por consiguiente, es obligada con la misma limitacin, al lasto de toda
fianza, hipoteca y prenda constituida por el marido. ART.1740 N2 CC.
La ley 18.802 de 1989, derog o aboli la incapacidad relativa de la
mujer casada al menos tericamente, y hoy en da la mujer para actuar
en la vida jurdica no requiere autorizacin del marido o del juez en
subsidio, por consiguiente en esta parte, el precepto debe ser
entendido tcitamente derogado. A estas obligaciones hay que agregar
las obligaciones contraidas por la mujer con mandato general o
especial del marido, aquellas obligaciones en que se obliga la mujer
conjunta, solidaria o subsidiariamente con el marido. Estas deudas son
sociales a menos que sean personales del marido o de la mujer, y el CC
pone un ejemplo.
2.

- El CC agrega "la sociedad esta obligada, con la misma

limitacin, al lasto de toda fianza, hipoteca o prenda constituida por el

marido". Lastar, segn el diccionario de Escriche, significa suplir lo que
otro debe pagar con derecho a reintegrarse. Si la fianza, la prenda o la
hipoteca la constituye el marido para garantizar una obligacin social,
la sociedad conyugal es obligada a su pago, porque sta es deudora de
la obligacin principal, en consecuencia es deudora de la obligacin

36

accesoria, pero si la fianza, prenda o hipoteca la constituye el marido

para garantizar una obligacin personal suya o una obligacin personal
de la mujer, sta obligacin no es social, de tal manera que si las paga
la sociedad conyugal queda acreedora de una recompensa en contra
del cnyuge que se har efectiva a la disolucin de la sociedad
conyugal. ART.1740 N2 inc.2 CC.
3.

- De acuerdo al N4 del Art.1740 CC, La sociedad

conyugal soporta en definitiva el pago, de todas las cargas y

reparaciones usufructuarias de los bienes sociales o de los bienes
propios de cada cnyuge. Porque la sociedad conyugal se hace duea
del producto del trabajo de los cnyuges. No dice la ley cuales son las
cargas o reparaciones usufructuarias, y por consiguiente habr que
acudir a la acepcin que le dan las reglas generales al tratar del
derecho legal de usufructo en los ARTS.795 y 796 CC. Segn ellos, son
los gastos de conservacin y cultivo de los bienes. Asimismo tienen el
carcter de cargas o reparaciones usufructuarias las pensiones,
cnones, y en general las cargas peridicas con que de antemano se
hubiere gravado la cosa, y el pago de los impuestos fiscales y
municipales.

No

tiene

el

carcter

de

cargas

reparaciones

usufructuarias las obras o refacciones mayores, necesarias, esto es, las

que se hacen por una vez y a largos intervalos de tiempo, y dicen
relacin con la permanente conservacin y utilidad de la cosa.
De tal manera que si la sociedad paga una obra o refaccin
mayor, que se hacen en bienes de uno de los cnyuges, adquiere una
recompensa en contra del cnyuge. Aunque los ARTS.795 y 796 CC, no
lo digan. La doctrina concluye que tienen el carcter de cargas o
reparaciones usufructuarias los gastos jurdicos hechos para conservar

37

la posesin de los bienes de los cnyuges, indispensables para que la

sociedad conyugal ejerza el derecho legal de goce que tiene sobre esos
bienes. En situacin diversa se encuentran los gastos jurdicos hechos
para conservar el dominio de los bienes propios de los cnyuges, estas
no son deudas sociales, de tal manera que si en definitiva las paga la
sociedad conyugal adquiera una recompensa en contra del cnyuge.
4.

La sociedad conyugal soporta el pago del mantenimiento

de los cnyuges, y el mantenimiento, educacin y establecimiento de

los descendientes comunes, y en general de toda otra carga de
familia. Y el CC nos dice que se entiende por cargas de familia, los
alimentos que uno de los cnyuges este por ley obligado a dar a sus
descendientes o ascendientes aunque no lo sean de ambos cnyuges,
pero podr el juez moderar este gasto si le pareciera excesivo
imputando el exceso al haber del cnyuge. Este precepto debe
concordarse con los ARTS.230 y 231 CC (introducido por la ley 19.585
16/10/1988). El ART.230 CC nuevo nos dice: "Los gastos de educacin,
crianza y establecimiento de los hijos son de cargo de la sociedad
conyugal, segn las reglas que al tratar de ella se dirn, si no hubiere
sociedad conyugal los padres contribuirn en proporcin a sus
facultades", y el ART.231 CC agrega: "Si el hijo tuviera bienes propios,
los gastos de establecimiento, y en caso necesario los de su crianza y
educacin se sacarn de los bienes propios del hijo, procurando
conservar ntegro los capitales si ello fuera posible". Los gastos de
mantenimiento de los cnyuges y los de los hijos son siempre sociales,
los soporta en definitiva la sociedad conyugal.
En cuanto a los gastos de educacin es menester distinguir si
son:

38

Ordinarios: su pago en definitiva lo soportara la sociedad

conyugal.
-

Extraordinarios: por ejemplo si al hijo se le ocurre irse a

estudiar a Japn, habr que distinguir si el hijo tiene o no bienes

propios, si no los tiene estos gastos son sociales, los soporta en
definitiva la sociedad conyugal. Si el hijo, por el contrario tiene bienes
propios, estas expensas extraordinarias de educacin se sacarn de los
bienes propios del hijo, en lo que pudiere y le fuere efectivamente til,
a menos que conste, de un modo autntico que el marido, la mujer o
ambos de consuno, han querido hacerlo de lo suyo.
En cuanto a los gastos de mantenimiento que tienen por objeto
dar al hijo una situacin estable que le permita subvenir a sus
necesidades, habr que distinguir si el hijo tiene o no bienes propios.
-

Si

el

hijo

no

tiene

bienes

propios,

los

gastos

de

establecimiento los soporta, en definitiva, la sociedad conyugal.

-

Si

el

hijo

tiene

bienes

propios,

los

gastos

de

establecimiento se imputarn a sus bienes propios, si pudiere y le fuera

efectivamente til, a menos que conste de modo autntico que el
marido, la mujer o ambos de consuno han querido hacerlo de lo suyo.
ART.1744 CC.
La sociedad conyugal esta obligada al pago de toda otra carga de
familia, este concepto tan amplio esta definido por el inc.2 del N5 del
ART.1740 CC, que seala que se mirarn como carga de familia los
alimentos que uno de los cnyuges, ste por ley obligado a dar a sus
descendientes o ascendientes, aunque no los sean de ambos
cnyuges. Pero en este caso el juez puede moderar el gasto si le
pareciere excesivo imputando el exceso al haber del cnyuge. Los

39

alimentos que se deben por ley a los descendientes comunes son

gastos de mantenimiento, y por consiguiente el juez no puede moderar
este gasto imputando el exceso al haber del cnyuge, son siempre a
cargo de la sociedad conyugal.
Se ha entendido tambin que es carga de familia, el sueldo de los
empleados domsticos, los gastos

de vacaciones, los regalos de

costumbre.
En virtud del ART.1740 inc. final CC, si la mujer se reserva en las
capitulaciones matrimoniales el derecho a que se le entregue una
suma de dinero o una pensin peridica que va a administrar como
separada parcialmente de bienes, el pago de sta suma de dinero lo
soporta la sociedad conyugal, a menos que en las capitulaciones
matrimoniales, que se celebran antes del matrimonio, se hubiere
impuesto esta obligacin expresamente al marido.
Por ltimo la sociedad conyugal soporta, en definitiva, el pago de
las compras que la mujer haga al fiado de objetos muebles destinados
al consumo ordinario de la familia, y obliga tambin sus bienes propios
hasta concurrencia del beneficio particular que hubiere reportado el
acto, comprendiendo en este beneficio el de la familia comn en la
parte en que de derecho haya debido proveer a las necesidades de
sta. ART.137 inc.2 CC.
Estas obligaciones forman el pasivo definitivo de la sociedad
conyugal, es decir aquellas deudas cuyo pago en definitiva soporta la
sociedad conyugal.
Pasivo Relativo, Provisional o Aparente.
Esta constituido por aquellas deudas que si bien son sociales,
desde el punto de vista de la obligacin a la deuda, porque las paga la

40

sociedad conyugal, en definitiva su pago no lo soporta la sociedad

conyugal, porque sta queda acreedora de una recompensa en contra
del cnyuge que contrajo la obligacin o a quien la ley impuso la
obligacin.
Toda vez que la ley diga que una obligacin la paga la sociedad
conyugal, pero queda acreedora de una recompensa en contra del
cnyuge esa deuda es personal y no social.
El ART.1740 N3 CC, se refiere a estas obligaciones personales.
Son obligaciones personales:
a) Todas aquellas contradas antes del matrimonio.
b) Aquellas contradas durante la vigencia de la sociedad
conyugal, pero que son en beneficio exclusivo del marido o de la
mujer, como lo seran las contradas para el establecimiento de un
hijo de un matrimonio anterior. Pero los gastos de crianza y de
educacin de este hijo habido en un matrimonio anterior son cargas
de familia, y su pago lo soporta en definitiva la sociedad conyugal.
c) En virtud del ART.1748 CC, son deudas personales los
perjuicios causados a la sociedad conyugal por dolo o culpa grave.
d) Las que provienen de un delito o cuasidelito cometido por
cualquiera de los cnyuges.
e) El ART.1778 CC, contiene una especie de presuncin acerca
del carcter social de las deudas. As como el ART.1739 CC,
contempla una presuncin del carcter social de los bienes. De este
modo, el marido es pues responsable de todas las deudas de la
sociedad, salvo su accin en contra de la mujer para el reintegro de
la mitad de estas deudas, porque si la deuda es social la soporta el
marido y la mujer por iguales partes, de tal manera que si bien es

41

cierto el marido responde de todas las obligaciones de la sociedad

conyugal tiene una accin en contra de la mujer para que le
reintegre la mitad de lo que ha invertido en el pago de las deudas.
Disolucin de la sociedad conyugal.
Nosotros sabemos que la Soc. Conyugal tiene su vigencia fijada
en la ley. Comienza con el matrimonio. No puede estipularse que la
Soc. Conyugal comience antes o despus de celebrado el matrimonio,
de acuerdo al ART.1721 CC. Y termina cuando concurre alguna de las
causales de disolucin que seala taxativamente el ART.1764 CC.
En virtud de este precepto, la Soc. Conyugal se disuelve:
1)

Por la disolucin del matrimonio. Esta causal tenemos

que entenderla referida a la muerte real de uno de los cnyuges.

2)

Por la presuncin de muerte de uno de los cnyuges,

segn lo prevenido en el ttulo del el principio y fin de las personas.

3)

Por la sentencia de divorcio o de separacin total de

bienes, si la separacin es parcial, continuar la Soc. Conyugal con

los bienes no comprendidos en ella.
4)

Por la declaracin de nulidad del matrimonio.

5)

Por el pacto de participacin en los gananciales o de

separacin total de bienes, segn el ttulo 22 a del libro 4 y el

ART.1723 CC.
6)

Por la Declaracin Judicial que autoriza a los cnyuge a

Separarse de Hecho.
Fuera de estas causales no existen otras causales de disolucin
de la Soc. Conyugal. Bajo la sola vigencia del CC, todas estas causales
de disolucin de la Soc. Conyugal eran causales en que sta se disolva

42

sin intervencin alguna de los cnyuges, o sea, la disolucin operaba

por causas independientes de la voluntad de los cnyuges.
La ley N 7.612, de 1943, permite a los cnyuges mayores de
edad sustituir durante la vigencia del matrimonio el rgimen de Soc.
Conyugal por el rgimen de separacin total de bienes. La ley 19.334,
de 23 de Diciembre de 1994, permite a los cnyuges mayores de edad
sustituir el rgimen de Soc. Conyugal por el de participacin en los
gananciales.
Estas son causales de disolucin de la Soc. Conyugal que tienen
su origen en la voluntad de los cnyuges, o sea, se admite en cierto
modo la autonoma de la voluntad.
Si nosotros examinamos las causales de disolucin veremos que
son susceptibles de agruparse en 2 clases:
a)

Aquellas en que la Soc. Conyugal se disuelve por va

consecuencial, como consecuencia de haberse disuelto el matrimonio,

porque no puede haber Soc. Conyugal sin que exista matrimonio. As
ocurre con la muerte real y con la declaracin de nulidad del
matrimonio.
b)

Las otras causales, la presuncin de muerte de uno de los

cnyuges, la sentencia que decreta el divorcio, la sentencia que

decreta la separacin judicial de bienes o el pacto de separacin total
de bienes o de participacin en los gananciales, son causales en que la
Soc. Conyugal se disuelve subsistiendo el matrimonio. Si se decreta el
divorcio se disuelve la Soc. Conyugal. Decretada la separacin judicial
de bienes, los cnyuges pasan a estar casados bajo el rgimen de
separacin total de bienes y lo mismo ocurre cuando los cnyuges,
durante la vigencia del matrimonio pactan, separacin total de bienes

43

o rgimen de participacin en los gananciales, la Soc. Conyugal se

disuelve pero el matrimonio subsiste.
Anlisis de las Causales en Particular:
1)

La Soc. Conyugal se disuelve por muerte real de uno de los

cnyuges.
No era esta la solucin a que llegaban los primeros proyectos, ni
es la solucin a que arriban algunas legislaciones en derecho
comparado en que la Soc. contina entre el cnyuge sobreviviente y
los herederos del cnyuge difunto.
En nuestro sistema jurdico, disuelta la Soc. Conyugal, se forma
una comunidad entre el cnyuge sobreviviente y los herederos del
cnyuge difunto, comunidad que va a ser administrado con iguales
facultades por todos los comuneros y que se rige por las reglas
generales, por consiguiente, cualquier comunero puede pedir la
particin de las cosas comunes. Esta comunidad se forma respecto de
los bienes que tenan el carcter de sociales.
Ello produce graves trastornos en la vida de los negocios, sobre
todo cuando fallece la mujer y no deja como herederos hijos menores
que se encuentren bajo la patria potestad del padre, porque los
acuerdos de una comunidad debe adoptarse por todos los comuneros,
por unanimidad y cada comunero goza del ius prohibendi, puede
oponerse a los actos que pretenden realizar los dems.
2)

En virtud del ART.1764 CC, la Soc. Conyugal se disuelve por

la presuncin de muerte de uno de los cnyuges.

Segn lo prevenido en el ttulo del principio y fin de las personas.
O sea, el cdigo se remite a las reglas que da al tratar de la muerte
presunta. La regla es que la Soc. Conyugal se disuelve en virtud del

44

decreto que concede la posesin provisoria de los bienes del

desaparecido, y si no procede dictar el decreto de posesin provisoria
de los bienes del desaparecido se va a disolver en virtud del decreto
que concede la posesin definitiva de los bienes del desaparecido. As
lo establecen los ARTS.84 y 90 inc.3 CC.
Pero se plantea un problema que consiste en saber cuando se
entiende disuelta la Soc. Conyugal, una vez que se concede el decreto
de posesin provisoria o definitiva de los bienes del desaparecido, o en
el da que se fija como da presuntivo de la muerte.
Hay quienes sostienen que si la disolucin procede en virtud del
decreto que concede la posesin provisoria de los bienes del
desaparecido o la posesin definitiva de los bienes del desaparecido, si
no procediere dictar el decreto de posesin provisoria, la Soc. Conyugal
queda disuelta una vez que se dictan estos decretos. En nuestro
concepto, si bien es cierto que para que se disuelva la Soc. Conyugal
es menester que se dicte el decreto de posesin provisoria de los
bienes del desaparecido o el decreto de posesin definitiva de los
bienes del desaparecido, si no procede dictar el decreto de posesin
provisoria, la Soc. Conyugal debe entenderse disuelta en el da que se
fija como da presuntivo de la muerte, que no coincide con la fecha del
decreto que concede la posesin provisoria de los bienes del
desaparecido.
El da que se fija como da presuntivo de la muerte es el ltimo
da del primer bienio contados desde las ltimas noticias que se
tuvieron del desaparecido y transcurridos 5 aos es decreta la posesin
provisoria de los bienes del desaparecido.

45

La Soc. Conyugal se disuelve en virtud del decreto que concede

la posesin provisoria o definitiva de los bienes del desaparecido, pero
debe entenderse disuelta en el da que se fija como da presuntivo de
la muerte porque de lo contrario en el interregno el desaparecido
estara adquiriendo bienes que pasaran a ser sociales o bienes
propios, y si se disuelve la Soc. Conyugal es precisamente porque el
sujeto ha muerto, naturalmente para que ello ocurra debe dictarse el
decreto de posesin provisoria de los bienes del desaparecido o el
decreto de posesin definitiva de los bienes del desaparecido. El
argumento de texto es el ART.85 CC, que establece que el patrimonio
en el cual se sucede queda fijado en relacin a ese da.

Qu pasa si el desaparecido reaparece?

La opinin ms lgica es que se restituye la Soc. Conyugal. Esta

es la idea del cdigo, aunque no esta explcita, porque ste caso no
est contemplado como caso de separacin total de bienes. Si el
desaparecido
procedimiento

reaparece
de

tiene

muerte

que

presunta

quedar
y

sin

tienen

efecto
que

todo

cesar,

el
por

consiguiente, las consecuencias jurdicas de esos decretos. Pero

cuando, en virtud de la declaracin de muerte presunta, se disuelve el
matrimonio naturalmente no se restituye la Soc. Conyugal.
3)

Se disuelve la Soc. Conyugal por la sentencia que decreta

el divorcio perpetuo.
Decretado el divorcio perpetuo se disuelve la Soc. Conyugal y los
cnyuges pasan a estar casados, por disposicin de la ley, en el
rgimen de separacin total de bienes.
4)

Y tambin se disuelve la Soc. Conyugal por la sentencia

que decreta la separacin judicial de bienes a peticin de la mujer.

46

La mujer puede pedir la separacin judicial de bienes por las

siguientes causales:
a) Si el marido por su culpa no cumple con las obligaciones
que le imponen los ARTS.131 a 134 CC, que establecen los d deberes personales entre los cnyuges.
b) Las causales de divorcio habilitan a la mujer para pedir
separacin judicial de bienes.
c) Tratndose de ausencia del marido, la mujer puede pedir la
separacin judicial de bienes transcurrido un ao desde que se
produjo la ausencia del marido.
d) Si los cnyuges se encuentran separados de hecho
judicialmente decretada,
e) Por administracin fraudulenta del marido.
f) Por insolvencia del marido.
g) Cuando los negocios del marido se encuentran en mal
estado, a consecuencia de especulaciones aventuradas o de una
administracin negligente o descuidada. Es lo que nos dice el
ART.155 CC.
h) Tambin se disuelve la Soc. Conyugal cuando la mujer no
quiere tomar sobre s la administracin extraordinaria de la Soc.
Conyugal ni someterse a la direccin del curador del marido, en
cuyo caso la mujer puede pedir la separacin judicial de bienes,
siempre y cuando la administracin extraordinaria no tenga su
origen en la menor edad del marido y siempre y cuando la mujer
sea mayor de edad.

47

Decretada la separacin judicial de bienes se disuelve la Soc.

Conyugal y los cnyuges pasan a estar casados bajo el rgimen de
separacin total de bienes.
5) Se disuelve la Soc. Conyugal por la declaracin de nulidad
del matrimonio.
Para que la declaracin de nulidad del matrimonio produzca la
disolucin de la Soc. Conyugal se requiere que el matrimonio tenga el
carcter de matrimonio nulo putativo, porque el matrimonio nulo
putativo produce los mismos efectos que el matrimonio vlido, de tal
manera que si ambos cnyuges estn de buena fe, existi Soc.
Conyugal para ambos, y si uno de los cnyuges esta de mala fe, la
solucin ms lgica es entender que hubo Soc. Conyugal para ambos,
pero el cnyuge de buena fe decide si la masa que queda se liquida
conforme a las reglas de liquidacin de la Soc. Conyugal o a las reglas
de la particin de una comunidad.
Si el matrimonio es simplemente nulo, en virtud del efecto
retroactivo de la nulidad, judicialmente declarada por sentencia
ejecutoriada, ha de entenderse que jams hubo Soc. Conyugal,
solamente existi una comunidad entre convivientes o concubinos.
6) Los cnyuges mayores de edad pueden sustituir durante la
vigencia del matrimonio el rgimen de Soc. Conyugal por el de
separacin total de bienes o por el de participacin en los
gananciales, y tambin pueden sustituir el rgimen de separacin
total de bienes por el de participacin en los gananciales. A este
pacto se refiere el ART.1723 CC.
Depende de la voluntad de los cnyuges, se permite o
reconoce la autonoma de la voluntad.

48

Qu pasa si los cnyuges menores de edad celebran estos

pactos?
En concepto de la generalidad de la doctrina la sancin sera
la nulidad relativa. En nuestro concepto la sancin es la nulidad
absoluta, porque el precepto es prohibitivo, prohbe a los cnyuges
menores de edad celebrar este pacto.
Este pacto es solemne, debe otorgarse por escritura pblica y
debe subinscribirse al margen de la inscripcin matrimonial, dentro del
plazo fatal perentorio de 30 das, contados desde la fecha del
otorgamiento de la escritura y no produce efectos ni entre las partes ni
respecto de terceros sino desde la fecha de la subinscripcin. De
manera que la Soc. Conyugal se disuelve una vez que se subinscriba.
Cuando se pacta separacin total de bienes o participacin en los
gananciales en las capitulaciones matrimoniales que se celebran antes
del matrimonio o en el acto del matrimonio, estos pactos no son
susceptibles de condicin, plazo o modo alguno. Aqu encontramos un
repudio por parte de la ley a las modalidades.
La ley agrega que este pacto no perjudicar en caso alguno los
derechos vlidamente adquiridos por terceros respecto del marido o
respecto de la mujer, y no puede ser dejado sin efecto por mutuo
acuerdo de los cnyuges. O sea, los cnyuges no podran volver al
rgimen de Soc. Conyugal, y en este sentido se mantiene la
inmutabilidad del rgimen matrimonial.
Tambin, en la misma escritura en que los cnyuges pactan
separacin total de bienes o participacin en los gananciales, pueden
proceder a liquidar la Soc. Conyugal.

49

La liquidacin de la Soc. Conyugal es un conjunto de operaciones

que tienen por objeto que los cnyuges retiren sus bienes propios,
liquidar las recompensas y determinar si los cnyuges son acreedores o
deudores de la Soc. Conyugal, dividir el pasivo y, por ltimo, dividir los
gananciales por mitades entre marido y mujer.
Por razones de economa, tiempo, dinero y para facilitar las
cosas, la ley permite que en esta escritura en que los cnyuges pactan
separacin total de bienes o rgimen de participacin en los
gananciales, liquiden la Soc. Conyugal o determinen el crdito de
participacin. Pero es curioso, se permite liquidar una Soc. Conyugal
que todava no est disuelta, porque va a estar disuelta cuando se sub
inscriba la escritura al margen de la inscripcin matrimonial. Pero esta
liquidacin de la Soc. Conyugal y estos pactos entre los cnyuges no
producen efecto ni entre las partes ni respecto de terceros sino una vez
que la escritura se sub inscriba al margen de la inscripcin
matrimonial, porque slo una vez que la escritura se sub inscribe al
margen de la inscripcin matrimonial se disuelve la Soc. Conyugal y se
consuma la separacin total de bienes.
Tambin la ley permite que en esta escritura los cnyuges
celebren pactos lcitos que la ley permite a los cnyuges separados de
bienes.
Pese a que no es un pacto sino un acto jurdico unilateral, se ha
entendido que en esta escritura la mujer puede renunciar los
gananciales.
Esta causal de disolucin de la Soc. Conyugal es una causal que
depende de la voluntad de las partes, dando lugar, en cierto modo, a la

50

autonoma de la voluntad, ya que se permite sustituir un rgimen por

otro, pero no introducirle modificaciones.
Si no se efecta la sub inscripcin este pacto adolece de nulidad
absoluta o ms aun, sera inexistente.
Tambin

debe

subinscribirse

al

margen

de

la

inscripcin

matrimonial el decreto que concede la posesin provisoria o definitiva

de los bienes del desaparecido. Debe subinscribirse, al margen de la
inscripcin matrimonial, la sentencia que decreta el divorcio perpetuo y
tambin la sentencia que decreta la separacin judicial de bienes y la
sentencia que declara la nulidad del matrimonio, de acuerdo a lo
prescrito por el ART.4 L.R.C.
Si no se efectan estas subinscripciones la sancin es que esta
separacin de bienes no puede hacerse valer en juicio, o sea, es
inoponible

en

juicio.

Claro

est

que

para

practicar

estas

subinscripciones no hay plazo, pueden hacerse en cualquier momento.

Por ltimo, si se trata de matrimonio celebrado en pas
extranjero,

previamente

debe

procederse

la

inscripcin

del

matrimonio en Chile en el libro de matrimonio que lleva el oficial del

registro civil de la 1 seccin de la comuna de Stgo, que es Recoleta, y
debe

acompaarse

el

certificado

de

matrimonio

debidamente

legalizado. Luego proceder a la inscripcin del pacto.

Efectos de la sociedad conyugal.
Principales efectos:
1) Termina la sociedad conyugal, se extingue.
2) Normalmente la disolucin de la sociedad conyugal da
origen a un procedimiento de liquidacin. Disuelta la sociedad
conyugal termina esta sociedad de bienes tan sui generis, que

51

constituye el rgimen legal de bienes en nuestro pas, y se forma

una comunidad respecto de los bienes que tenan el carcter de
sociales. Comunidad que se va a formar entre el marido y la mujer,
o entre el cnyuge sobreviviente y los herederos del cnyuge
difunto si la disolucin se produce por muerte natural o presunta de
uno de los cnyuges. El CC no dice expresamente que a la
disolucin de la sociedad conyugal se forma una comunidad, pero
as lo ha entendido la doctrina y la jurisprudencia de manera
uniforme, porque los bienes sociales no eran bienes del marido ni de
la mujer, y el ART.1776 CC, establece que la divisin de los bienes
sociales se sujetara a las reglas establecidas para la particin de los
bienes hereditarios.
3) Termina la administracin del marido, y si la sociedad
conyugal estaba siendo administraba extraordinariamente, termina
la administracin extraordinaria de la sociedad conyugal. Y como se
forma una comunidad, sta se rige por las reglas generales y va a
ser administrada con iguales facultades por todos los comuneros. Y
si el marido, creyndose dueo de un bien que era social y que
ahora es comn lo enajena, la mujer o sus herederos pueden
reivindicar su cuota, porque en lo relativo a la cuota de la mujer
estaramos frente a la venta de cosa ajena. No hay ningn
inconveniente en que el marido siga administrando esta comunidad,
pero no la va a administrar como marido, sino como comunero y
mandatario de la mujer o de los herederos de sta. Y si la sociedad
conyugal termina por muerte de la mujer y esta deja hijos menores
como herederos, que estn sujetos a la patria potestad del marido,

52

el marido administrara esta comunidad como marido y en su calidad

de padre que detenta la patria potestad de los hijos menores.
4) Una vez disuelta la sociedad conyugal, como termina esta
sociedad de bienes se fija definitivamente el activo y el pasivo, y
todos los bienes que con posterioridad a la disolucin, adquiera el
marido o la mujer pasan a tener el carcter de bienes propios del
marido o de la mujer a menos que los adquieran en conjunto, en
cuyo caso sern comuneros en la proporcin en que los hayan
adquirido segn las reglas generales. Y todas las deudas que el
marido o la mujer contraigan una vez disuelta la sociedad conyugal
sern deudas personales del marido o de la mujer, a menos que las
contraigan en comn, en cuyo caso van a ser comuneros en la
deuda.
5) Se fija, tambin, la situacin de los frutos. A ello se refiere
el ART.1772 CC. De tal manera que todos los frutos pendientes y los
percibidos despus de disuelta la sociedad conyugal, que produzcan
los bienes propios de los cnyuges, ingresan al patrimonio del
cnyuge respectivo. Y los frutos pendientes al tiempo de la
disolucin y los percibidos con posterioridad, que produzcan los
bienes sociales que ahora son comunes, ingresan a la comunidad. A
pesar de que la regla del ART.1772 CC, esta redactada en trminos
muy amplios tenemos que entenderla referida solamente a los
frutos naturales, porque los frutos civiles se perciben da a da.
Procedimiento de Liquidacin.
Liquidacin que tiene por objeto distribuir los bienes propios de
los cnyuges, liquidar las recompensas, y determinar si los cnyuges

53

son acreedores de la sociedad o deudores de sta, dividir el pasivo y

dividir los gananciales.
La disolucin de la sociedad conyugal, generalmente da origen a
un procedimiento de liquidacin. Esto significa que la liquidacin no es
obligatoria,

los

comuneros

pueden

permanecer

en

estado

de

comunidad todo el tiempo que deseen; adems si la mujer renuncia a

los gananciales no va haber un proceso de particin, pero eso no
significa que no haya liquidacin alguna, porque si la mujer renuncia a
los gananciales tiene derecho a deducir los bienes propios y a liquidar
las recompensas.
Si la sociedad conyugal se disuelve por muerte de uno de los
cnyuges, nos vamos a encontrar con dos comunidades:
-

La comunidad que se forma entre el cnyuge sobreviviente

y los herederos del difunto respecto de los bienes sociales.

-

La comunidad hereditaria.

Ser necesario, previamente, liquidar la sociedad conyugal antes

de proceder a la particin de la herencia, o sea la liquidacin de la
sociedad conyugal es previa a la particin de la herencia.
RENUNCIA A LOS GANANCIALES POR PARTE DE LA MUJER O
SUS HEREDEROS.
La mujer o sus herederos pueden renunciar a los gananciales. La
mujer puede renunciar en las capitulaciones matrimoniales, que se
celebran antes del matrimonio. Puede renunciar tambin en la
escritura pblica en que los cnyuges sustituyen el rgimen de
sociedad conyugal por el de separacin total de bienes, o de
participacin en los gananciales, porque el ART.1723 CC, seala que en
esta escritura puede celebrarse cualquier pacto lcito entre cnyuges

54

separados de bienes, y se ha entendido que la mujer puede renunciar a

los gananciales no obstante que sta es un acto jurdico unilateral.
La segunda oportunidad en que la mujer o sus herederos pueden
renunciar a los gananciales es una vez disuelta la sociedad conyugal,
mientras no haya entrado a su poder parte alguna del haber social a
ttulo de gananciales. ART.1782 inc.1 CC.
Durante la vigencia de la sociedad conyugal la mujer no puede
renunciar los gananciales, porque la mujer esta sujeta a las influencias
del marido, y la ley no quiere que el marido influya en la mujer para
que ella renuncie a los gananciales en detrimento de sus intereses
propios.
En

suma

puede

renunciar

los

gananciales

en

dos

oportunidades:
1) Capitulaciones matrimoniales.
2) Una vez disuelta la sociedad conyugal, mientras no haya
entrado en su poder parte alguna del haber social a ttulo de
gananciales.
La renuncia que se efecta en las capitulaciones matrimoniales,
es solemne, y esta sujeta a las mismas solemnidades de las
capitulaciones matrimoniales, estas son:
-

Escritura pblica.

Inscripcin despus de 30 das, y produce efecto una vez

celebrado el matrimonio.
La renuncia que se efecta una vez disuelta la sociedad
conyugal, es consensual, pero rigen a su respecto las limitaciones a la
prueba testimonial, y por consiguiente debe constar por escrito.

55

Caractersticas de la Renuncia a los Gananciales por parte

de la Mujer o sus Herederos:
1) En cuanto a la capacidad, si la mujer renuncia en las
capitulaciones matrimoniales, y es menor de edad requiere del
consentimiento de la persona o personas cuyo consentimiento fuere
necesario para el matrimonio, y adems necesita autorizacin
judicial. Si la mujer est declarada en interdiccin requiere, para
renunciar, autorizacin de su curador y adems autorizacin judicial.
Hay quienes sostienen que si la mujer declarada en interdiccin por
disipacin es menor de edad, necesitara tambin la autorizacin de
la persona o personas cuyo consentimiento le fuere necesario para
el matrimonio.
En cuanto a la renuncia que hace la mujer despus de disuelta
la sociedad conyugal, la mujer y sus herederos mayores pueden
renunciar libremente, pero la mujer menor

o sus herederos

menores para renunciar a los gananciales requieren autorizacin

judicial. ART.1781 CC. La ley habla de aprobacin pero debe
entenderse autorizacin, porque la autorizacin es anterior o
coetnea al acto y la aprobacin es posterior.
Si la mujer esta declarada en interdiccin por demencia podr
renunciar representada por su curador, y si esta declarada en
interdiccin por disipacin podr renunciar a los gananciales
representada o autorizada por su curador, aqu la ley no exige
autorizacin judicial, y las formalidades son de derecho estricto.
De tal manera que la renuncia a los gananciales es un acto
solemne o consensual segn el momento en que se efecte.

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2) Como acto jurdico es unilateral, porque para nacer a la

vida jurdica requiere de la voluntad de una sola parte, y si quienes
renuncian son los herederos estamos frente a un acto unilateral
complejo, porque la parte esta integrada por varias voluntades que
actan en un mismo sentido en pos de un mismo inters.
3) La renuncia debe ser pura y simple. La renuncia que hace
la mujer debe ser total, no puede aceptar parte de los gananciales y
renunciar en parte a los gananciales, debe renunciar totalmente a
stos, pero los herederos de la mujer pueden aceptar unos los
gananciales y otros renunciar a los gananciales, en cuyo caso la
porcin de aquellos que renuncia acrece a la porcin del marido.
ART.1785 CC.
4) La renuncia a los gananciales no es rescindible, salvo tres
casos de excepcin:
a) Puede rescindirse cuando se probare que la mujer o sus
herederos han sido inducidos a renunciar por engao o dolo. En este
caso basta con que el dolo sea determinante porque como se trata
de un acto jurdico unilateral no hay partes, y por consiguiente no es
menester que sea obra de una de las partes. El dolo puede ejercerlo
el marido o un tercero.
b) Cuando se probare que la mujer o sus herederos han sido
inducidos a renunciar por un justificable error acerca del verdadero
estado de los negocios sociales, como si el marido omite en el
inventario la relacin de ciertos bienes intangibles que forman parte
del establecimiento mercantil y de ello resulta que el pasivo es
superior al activo.
c) Por la fuerza, segn las reglas generales.

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d) Cuando la mujer o sus herederos menores renuncian sin

sujecin a las formalidades habilitantes, o cuando la mujer
declarada en interdiccin o los herederos declarados en interdiccin
renuncian sin sujecin a las formalidades habilitantes que la ley
establece.
La accin rescisoria la puede entablar la mujer, sus herederos
o cesionarios dentro del plazo de cuatro aos contados desde la
disolucin de la sociedad conyugal. ART.1782 CC.
5) La renuncia a los gananciales, como toda renuncia es
irrevocable. Una vez hecha no puede dejarse sin efecto.
Efectos de la Renuncia a los Gananciales.
1) Si la renuncia se hace en las capitulaciones matrimoniales,
en virtud del ART.1753 CC, se produce un efecto de carcter
negativo. Aunque la mujer renuncie los gananciales no recobra los
frutos de sus bienes propios, los que se entienden entregados al
marido para soportar las cargas del matrimonio.
2) Los derechos de la sociedad y del marido se confunden e
identifican an respecto de la mujer. ART.1783 CC. Consecuencia de
ello es que a la disolucin de la sociedad conyugal no ser necesario
efectuar una particin de bienes, pero ello no significa que no debe
hacerse liquidacin alguna, porque la mujer tiene derecho a retirar
sus bienes propios y a que se liquiden las recompensas e
indemnizaciones que se le deben. ART.1784 CC.
3) La mujer queda libre de responsabilidad por las deudas
sociales, es decir no va a responder por stas.
4) El efecto ms importante respecto de la mujer o sus
herederos es que conservan para s los bienes reservados, y

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excluyen al marido de toda participacin en el producto de su

trabajo.

Puede el marido renunciar a los gananciales?

No hay un precepto que lo prohba, y el ART.1721 CC, habla de

renuncia a los gananciales sin distinguir. Por ende el marido si
puede renunciar a los gananciales, pero esta renuncia no puede
producir los mismos efectos que la renuncia que efecta la mujer o
sus herederos, porque este es un beneficio que la ley otorga a la
mujer y a sus herederos. Por ello el marido puede renunciar a los
gananciales, pero esto no le va a exonerar del cumplir con las
obligaciones sociales que han tenido su origen en la administracin
que l ha hecho de la sociedad conyugal.
Tal renuncia slo puede ser un acto de mera liberalidad del
marido, que en cuanto a su naturaleza jurdica sera una donacin
revocable, que produce el efecto de identificar los bienes sociales
con los bienes de la mujer.
Si la mujer, o sus herederos, acepta los gananciales, se
entiende que acepta con beneficio de inventario,

es decir,

responden de las deudas sociales hasta concurrencia de su mitad de

gananciales. ART.1767 CC.
Recompensas
Son crditos que existen entre marido y mujer y la sociedad
conyugal, y que pueden reclamarse recprocamente por las razones, en
los casos, y en el momento y forma que se van a determinar.
Razones por las cuales se justifican.1) Ellos nacen como consecuencia en virtud del rgimen legal de
matrimonio. (S.C.)

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Existen involucrados 3 pt distintos:

- de la sociedad conyugal
- del marido
- de la mujer
2) Se explica la existencia de estos crditos porque de acuerdo al
funcionamiento

de

este

rgimen

legal

matrimonial,

que

es

la

comunidad restringida de gananciales, se generan a lo largo del tiempo

relaciones jurdicas entre los distintos punto, tanto respecto de los
cnyuges como de 3eros. Es decir, nos encontramos con 3 partes en
que se justifican los crditos por que los 3 pt entran en una relacin
respecto de los cnyuges y de 3eros.
As, hay bienes que debiendo ingresar a 1 pt resulta que ingresan
a 1 pt distinto en forma transitoria o aparente, como ocurre con los bs
muebles aportados o adquiridos en vigencia del matrimonio a ttulo
gratuito o deudas que deben ser pagadas o deben ser carga de un
parte que son pagadas por otro parte que no es el que debe soportar
esa deuda. Y nos trae las nociones del pasivo relativo y del pasivo
definitivo.
Esta situacin exige y dda una recompensa.
3) Se explica la existencia de estos crditos porque una vez
disuelta la S.C. se necesita realizar un ajuste de cuentas que permita
lograr el justo equilibrio de los partes. Y, en definitiva evitar el
enriquecimiento injusto de una parte a costa del otro. O sea, el pt se
beneficia con el pago de las deudas que paga otro pt y que en realidad
le correspondan a ste.
Con ello, fluye el fundamento ltimo de las recompensas, que es
el enriquecimiento sin causa. O sea, el crdito tiene su origen en la ley

60

y han sido establecidos para evitar el enriquecimiento injustificado de

un pt a costa de otro, como un mecanismo que permite restablecer el
equilibrio a travs de los respectivos reembolsos.
Categoras en materia de recompensas.Dice relacin a favor de quien se establecen. Ahora, en base a
este criterio que es en beneficio de quien existe, en la recompensa se
distingue:
a.- Las que la SC debe a los cnyuges
b.- Las que los cnyuges deben a la SC
c.- Las que los cnyuges se deben entre s.
a.- Recompensas que la SC debe a los cnyuges
a.1.- Debe recompensas a los cnyuges por las especies muebles
que stos aportan al mt, o los adq a ttulo gratuito en vigencia del rg.
Son bs que ingresan al haber relativo o aparente de la SC, el que
debe su naturaleza precisamente, a la existencia del crdito contra la
SC. Esta recompensa se encuentra en el art 1725 Nos. 3 y 4 cc, y
reiterada en el art 1726 inc 2 cc.
Art. 1725. El haber de la sociedad conyugal se compone:
3.- Del dinero que cualquiera de los cnyuges aportare al
matrimonio, o durante l adquiriere; obligndose la sociedad a pagar la
correspondiente recompensa;
4.- De las cosas fungibles y especies muebles que cualquiera de
los cnyuges aportare al matrimonio, o durante l adquiriere;
quedando

obligada

la

sociedad

pagar

la

correspondiente

recompensa.
Art. 1726. Las adquisiciones de bienes races hechas por
cualquiera de los cnyuges a ttulo de donacin, herencia o legado, se

61

agregarn a los bienes del cnyuge donatario, heredero o legatario; y

las adquisiciones de bienes races hechas por ambos cnyuges
simultneamente, a cualquiera de estos ttulos, no aumentarn el
haber social, sino el de cada cnyuge.
Si el bien adquirido es mueble, aumentar el haber de la
sociedad, la que deber al cnyuge o cnyuges adquirentes la
correspondiente recompensa.
Para que se configure la recompensa es necesario que sea bs
muebles o dineros aportados al mt o adq en vigencia del mt a ttulo
gratuito, o dineros que se han adq en vigencia del mt.
Esta recompensa y su monto tiene un modificacin en el cc, toda
vez que antes del 89 se recogi la teora del nominalismo, o sea, la
recompensa sin reajustabilidad, as lo estableca los Nos. 3 y 4 del art
1725 cc, que estableca que la SC restituye la misma suma en relacin
al dinero. Y, el No. 4 en relacin a las especies muebles y a las
fungibles que estableca que se restituye el valor que tuvieron al tdel
aporte o adquisicin.
Ahora el cc sigue la teora de la reajustabilidad. Ver art 1725 Nos.
3 y 4. Esto tb rige respecto de los bs muebles y cosas fungibles. Esto
lo determina en el art 1734 cc.
En el ttulo respectivo existen otros arts que se refieren a los bs
muebles, como el 1731 cc, que se refiere al tesoro, o el 1738 inc 2 que
se refiere a las donaciones remuneratorias.
Art. 1731. La parte del tesoro, que segn la ley pertenece al
que lo encuentra, se agregar al haber de la sociedad, la que deber al
cnyuge que lo encuentre la correspondiente recompensa; y la parte
del tesoro, que segn la ley pertenece al dueo del terreno en que se

62

encuentra, se agregar al haber de la sociedad, la que deber

recompensa al cnyuge que fuere dueo del terreno.
Art. 1738. Las donaciones remuneratorias de bienes races
hechas a uno de los cnyuges o a ambos, por servicios que no daban
accin contra la persona servida, no aumentan el haber social; pero las
que se hicieren por servicios que hubieran dado accin contra dicha
persona, aumentan el haber social, hasta concurrencia de lo que
hubiera habido accin a pedir por ellos, y no ms; salvo que dichos
servicios se hayan prestado antes de la sociedad, pues en tal caso no
se adjudicarn a la sociedad dichas donaciones en parte alguna.
a.2.- Cuando con bs de estos se satisface una deuda considerada
social en lo que se refiere a la contribucin de las deudas, o sea, el pt
que en definitiva debe soportar la respectiva deuda.
Esto quiere decir que la obl es social en relacin a la contribucin
a las deudas, deudas que forman parte del pasivo definitivo de la SC,
como seran el pago de crianza y establecimiento y el de educacin de
los descendientes comunes que paga uno de los cnyuges. El tiene un
crdito en contra de la SC, a menos que conste que l se hizo
responsable de los gastos o con bs de uno de los cnyuges se hace la
reparacin o carga usufructuaria que son para conservar los bs
sociales, o para mejorar el bs social.
En definitiva, la SC debe recompensas por deudas sociales que
pagan uno de los cnyuges, que son el pasivo definitivo de la SC.
a.3.- Por los precios pagados al vender un bs que pertenece al
haber propio de estos, a menos que el cnyuge respectivo haya
invertido tal cantidad en la subrogacin o en algn negocio personal. P
ej, pagar las deudas personales. El precio ingresara al haber relativo

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de la SC y esta debe recompensa. As lo establece el art 1741 cc: el

dinero por la venta que se ha sometido por la regla del art 1725 No. 3,
o sea, ingresa a la SC el dinero que aportaron al mt o que durante l
adq si el cnyuge nada hace con el precio de venta de un inmueble
propio.
Art. 1741. Vendida alguna cosa del marido o de la mujer, la
sociedad deber recompensa por el precio al cnyuge vendedor, salvo
en cuanto dicho precio se haya invertido en la subrogacin de que
habla el artculo 1733, o en otro negocio personal del cnyuge cuya
era la cosa vendida; como en el pago de sus deudas personales, o en
el establecimiento de sus descendientes de un matrimonio anterior.
a.4.- Dice relacin con la subrogacin. Cuando el precio de venta
de un inmueble propio de uno de los cnyuges es superior al precio de
compra del inmueble que lo subroga.
En este caso hay subrogacin, pero el precio de venta es superior
al precio de compra, o sea el que vendi vala aun ms que lo que
compr. La diferencia ingresara al haber relativo de la SC, y sta debe
una recompensa por este exceso.
b.- Recompensas que los cnyuges deben a la SC
b.1.- Por el pago que sta haya hecho de deudas personales de
los cnyuges.
La SC tiene un crdito contra el cnyuge por el pago de las obls
que no son sociales desde el pto de vista de la contribucin a la deuda,
no obstante que desde el pto de la obl a la deuda ya se haya pagado la
deuda por la SC a los acreedores. La SC exige el valor de la deuda que
haya pagado con anterioridad.

64

b.2.- Los cnyuges, como aplicacin de la primera recompensa,

deben recompensa a la SC por los perjuicios que le haya causado a
sta por dolo o culpa grave en el pt social. P ej, un cnyuge incendi un
inmueble que pertenece al haber absoluto de la SC con dolo o culpa
grave.
Existen casos de hechos ilcitos de los cnyuges respecto de
3eros, como la resp extracttual, y en este caso deben recompensas a la
SC por la indemnizacin que deben en relacin al delito o cuasidelito
que han cometido. O sea, un cnyuge causa un dao a un tercero por
dolo o culpa grave, se condena a pagar el perjuicio, la SC paga y el
responsable es el cnyuge.
b.3.- La SC tiene un crdito por la multas que la SC ha debido
pagar a raz del delito o cuasidelito en que han incurrido los cnyuges
(art 1748).
Art. 1748. Cada cnyuge deber asimismo recompensa a la
sociedad por los perjuicios que le hubiere causado con dolo o culpa
grave, y por el pago que ella hiciere de las multas y reparaciones
pecuniarias a que fuere condenado por algn delito o cuasidelito.
b.4.- Los cnyuges deben recompensa a la SC por los gastos de
toda clase que hiciere como consecuencia de la adquisicin de bs o
ds o cobros de crditos que pertenezcan a los cnyuges (art 1745).
Art. 1745. En general, los precios, saldos, costas judiciales y
expensas de toda clase que se hicieren en la adquisicin o cobro de los
bienes, derechos o crditos que pertenezcan a cualquiera de los
cnyuges, se presumirn erogados por la sociedad, a menos de prueba
contraria, y se le debern abonar.

65

P ej, los saldos de precios que pagara la SC con motivo de un bs

comprado antes del mt; si se adq 1 bs rr, ste ingresara al pt propio y
el saldo de precio lo paga la SC y sta es acreedora del saldo contra el
cnyuge; las costas judiciales que la SC tenga que pagar con motivo de
juicios relativos a los bs propios de los cnyuges: ej 1 juicio
reivindicativo de bs rr de uno de los cnyuges o la dda de nulidad o
resolucin de un ctto o deudas hereditarias o testamentarias que
afecten al cnyuge que ha adq bs por sucesin por causa de muerte o
bien por testamento sin imponer ciertas cargas al cnyuge.
b.5.- Dice relacin con la subrogacin que opera por la venta de
un bs propio del cnyuge cuando el precio de venta del inmueble
propio es inferior al precio de compra del inmueble que lo subroga. La
diferencia se entiende que la ha sacado de los bs sociales, por tanto el
cnyuge debe recompensa por esta diferencia. As lo establece el art
1733 cc inc 3 2da parte.
Art. 1733. Para que un inmueble se entienda subrogado a otro
inmueble de uno de los cnyuges, es necesario que el segundo se haya
permutado por el primero, o que, vendido el segundo durante el
matrimonio, se haya comprado con su precio el primero; y que en la
escritura de permuta o en las escrituras de venta y de compra se
exprese el nimo de subrogar.
Puede tambin subrogarse un inmueble a valores propios de uno
de los cnyuges, y que no consistan en bienes races; mas para que
valga la subrogacin, ser necesario que los valores hayan sido
destinados a ello, en conformidad al nmero 2.- del artculo 1727, y
que en la escritura de compra del inmueble aparezca la inversin de
dichos valores y el nimo de subrogar.

66

Si se subroga una finca a otra y el precio de venta de la antigua

finca excediere al precio de compra de la nueva, la sociedad deber
recompensa por este exceso al cnyuge subrogante; y si por el
contrario el precio de compra de la nueva finca excediere al precio de
venta de la antigua, el cnyuge subrogante deber recompensa por
este exceso a la sociedad.
Si permutndose dos fincas, se recibe un saldo en dinero, la
sociedad deber recompensa por este saldo al cnyuge subrogante, y
si por el contrario se pagare un saldo, la recompensa la deber dicho
cnyuge a la sociedad.
La misma regla se aplicar al caso de subrogarse un inmueble a
valores.
Pero no se entender haber subrogacin, cuando el saldo en
favor o en contra de la sociedad excediere a la mitad del precio de la
finca que se recibe, la cual pertenecer entonces al haber social,
quedando la sociedad obligada a recompensar al cnyuge por el precio
de la finca enajenada, o por los valores invertidos, y conservando ste
el derecho de llevar a efecto la subrogacin, comprando otra finca.
La subrogacin que se haga en bienes de la mujer exige adems
la autorizacin de sta.
b.6.- Deben recompensa a la SC por las expensas o mejoras no
usufructuarias que hayan hecho en bs de los cnyuges, siempre que se
renan 2 condiciones:
1) Que las expensas aumenten el valor del bs propio del cnyuge
2) Que este mayor valor del bs subsista a la fecha de la
disolucin de la SC

67

P ej, en un bs rr se construye un jardn que aumente el valor del

bs rr, si se disuelve la SC y el jardn no existe, no existe recompensa,
por cuantiosa que sea la inversin.
La recompensa asciende al mayor valor del bs, con una
limitacin: no puede ser superior al valor de la mejora. Si el valor es
superior al monto de la mejora slo se debe el monto de la mejora. (Art
1746)
Art. 1746. Se la debe asimismo recompensa por las expensas
de toda clase que se hayan hecho en los bienes de cualquiera de los
cnyuges, en cuanto dichas expensas hayan aumentado el valor de los
bienes, y en cuanto subsistiere este valor a la fecha de la disolucin de
la sociedad; a menos que este aumento del valor exceda al de las
expensas, pues en tal caso se deber slo el importe de stas.
Respecto de esta recompensa interesa:
1) No se debe recompensa a la SC por la reparacin usufructuaria
realizada en los bs propios de los cnyuges. O sea, expensas de
reparacin y cultivo.
Esto es as porque esta reparacin usufructuaria pertenece al
pasivo definitivo de la SC por el art 1740 No. 4, y adems es lgico
porque los frutos de los bs propios ingresan al haber absoluto de la SC
por el art 1725 No. 2. O sea, el fruto del bs propio pertenece a la SC, al
igual que los intereses. Tb el fruto de los bs sociales. En los bs propios
existe el d de goce sobre los frutos del bs, por ende la SC carga la
reparacin para mantener la cosa en e de dar los frutos. Este pago
forma parte del pasivo definitivo de la SC.
Art. 1740. La sociedad es obligada al pago:

68

4.- De todas las cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes

sociales o de cada cnyuge;
Art. 1725. El haber de la sociedad conyugal se compone:
2.- De todos los frutos, rditos, pensiones, intereses y lucros de
cualquiera naturaleza, que provengan, sea de los bienes sociales, sea
de los bienes propios de cada uno de los cnyuges, y que se
devenguen durante el matrimonio;.
2) No se deben recompensas por el mayor valor que se debe a
razones independientes de la industria del hombre (art 1771) o que
este mayor sea por razones naturales.
Art. 1771. Las prdidas o deterioros ocurridos en dichas
especies o cuerpos ciertos deber sufrirlos el dueo, salvo que se
deban a dolo o culpa grave del otro cnyuge, en cuyo caso deber ste
resarcirlos.
Por

el

aumento

que

provenga

de

causas

naturales

independientes de la industria humana, nada se deber a la sociedad.

b.7.- Arts 1742 y 1747 cc.
Art. 1742. El marido o la mujer deber a la sociedad
recompensa por el valor de toda donacin que hiciere de cualquiera
parte del haber social; a menos que sea de poca monta, atendidas las
fuerzas del haber social, o que se haga para un objeto de eminente
piedad o beneficencia, y sin causar un grave menoscabo a dicho
haber.
Art. 1747. En general, se debe recompensa a la sociedad por
toda erogacin gratuita y cuantiosa a favor de un tercero que no sea
descendiente comn.

69

Estos arts dicen relacin con la donacin o erogacin gratuita

que los cnyuges hagan de parte del haber social con 3 excepciones:
1) No se debe recompensa a la SC por la donacin de poca
monta o de escasa cuanta, atendida la fuerza del haber social.
2) No se debe recompensa por las donaciones realizadas en favor
de un descendiente comn aunque sean cuantiosas
3) No se deben recompensas por la donaciones hechas por
razones de beneficencia y sin causar un grave menoscabo al haber
social.
C.- Recompensas que se deben los cnyuges entre s.
Aqu impera el ppio gral, y dice relacin con que se deben
recompensas entre s, si cdo uno de ellos se beneficia a costa del pt del
otro o sufre un perjuicio por el hecho o culpa del otro cnyuge.
1.-) La primera recompensa es aquella que se deba por las
mejoras de los bs de uno c/cargo de los bs del otro o por adq de bs
c/cargo a bs del otro.
2.-) Por bs que se emplean en el pago de deudas personales
3.-) Cdo un cnyuge debe recompensas al otro por los daos
ocasionados por dolo o culpa grave a los bs del otro cnyuge (art 1771
cc).
Art. 1771. Las prdidas o deterioros ocurridos en dichas
especies o cuerpos ciertos deber sufrirlos el dueo, salvo que se
deban a dolo o culpa grave del otro cnyuge, en cuyo caso deber ste
resarcirlos.
Por

el

aumento

que

provenga

de

causas

naturales

independientes de la industria humana, nada se deber a la sociedad.

Aspectos grales de la recompensa.-

70

Momento en que se hacen efectivas las recompensas.Se hacen efectivas una vez disuelta la SC, y precisamente slo
en ese momento se hacen exigibles. En consecuencia, no pueden
reclamarse vigente la SC.
La liquidacin se define como el conjunto de operaciones que
tiene por objeto separar los bs propios de los sociales, de determinar
gananciales si los hubo, de repartirlos y pagar las deudas.
Etapas de la liquidacin:
1.-) Determinacin y pago una vez que se ha formado el acervo
comn
2.-) Formacin del haber absoluto
Cmo se prueban, cmo se determinan y cmo se pagan
las recompensas.Prueba de la recompensa
Ella corresponde a aquel de los cnyuges que la reclama para l
o para la SC, en especfico, deber probar tanto el hecho que la genera
como su monto. Esta prueba se puede hacer a travs de todos los
medios probatorios, a excepcin de la confesin (art 1739 inc 2 cc).
Art. 1739. Toda cantidad de dinero y de cosas fungibles, todas
las especies, crditos, derechos y acciones que existieren en poder de
cualquiera de los cnyuges durante la sociedad o al tiempo de su
disolucin, se presumirn pertenecer a ella, a menos que aparezca o
se pruebe lo contrario.
Ni la declaracin de uno de los cnyuges que afirme ser suya o
debrsele una cosa, ni la confesin del otro, ni ambas juntas, se
estimarn suficiente prueba, aunque se hagan bajo juramento.

71

La confesin, no obstante, se mirar como una donacin

revocable, que, confirmada por la muerte del donante, se ejecutar en
su parte de gananciales o en sus bienes propios, en lo que hubiere
lugar.
Tratndose de bienes muebles, los terceros que contraten a
ttulo oneroso con cualquiera de los cnyuges quedarn a cubierto de
toda reclamacin que stos pudieren intentar fundada en que el bien
es social o del otro cnyuge, siempre que el cnyuge contratante haya
hecho al tercero de buena fe la entrega o la tradicin del bien
respectivo.
No se presumir la buena fe del tercero cuando el bien objeto del
contrato figure inscrito a nombre del otro cnyuge en un registro
abierto al pblico, como en el caso de automviles, acciones de
sociedades annimas, naves, aeronaves, etc.
Se presume que todo bien adquirido a ttulo oneroso por
cualquiera de los cnyuges despus de disuelta la sociedad conyugal y
antes de su liquidacin, se ha adquirido con bienes sociales. El
cnyuge deber por consiguiente, recompensa a la sociedad, a menos
que pruebe haberlo adquirido con bienes propios o provenientes de su
sola actividad personal.
La confesin no opera entre los cnyuges, en consecuencia si el
marido o la mujer confiesa que es deudor de una recompensa, ya sea
en escritura pblica o en instrumento privado, o testamento, no hace
prueba y no sirve para acreditar esta recompensa. Y, por lo tanto, si no
existe otra prueba, lisa y llanamente no habr lugar a la recompensa.
Determinacin y pago de la recompensa

72

La determinacin se hace al momento de formar el acervo

propio, y puede retirar los bs propios y hacer el pago de la recompensa.
Para la doctrina, probadas las recompensas, en definitiva se van
a determinar cules son las recompensas que corresponden a la SC y
cules a los cnyuges, y en definitiva se determina quin resulta
deudor:
a.-) Si los cnyuges resultan deudores de recompensa deben
reintegrar al fondo social los montos de que resulten deudores. No
siempre existe un reembolso, sino que se imputa a lo que corresponde
por gananciales. Son la base de acumular imaginariamente el monto
de la recompensa a lo que se deba a la SC (art 1769 cc).
Art. 1769. Se acumular imaginariamente al haber social todo
aquello de que los cnyuges sean respectivamente deudores a la
sociedad, por va de recompensa o indemnizacin, segn las reglas
arriba dadas.
P ej, el fondo del haber social es de 50 mil y c/cnyuge debe 10
mil, entonces se acumula imaginariamente por 60 mil, entonces le
corresponde la mital del total, que son 30 mil, y el cnyuge deudor slo
recibir 20 mil.
b.-) Si los cnyuges resultan acreedores de la SC.
En este caso los cnyuges tendrn d a deducir del fondo social
el monto que les corresponda como recompensa. La ley ha establecido
la forma de hacer el pago, que es el orden que el partidor debe
respetar las recompensas. Y estas se hacen efectivas:
1.-) Por el precio, por el dinero y los bs muebles de la SC
2.-) En la forma subsidiaria, si la anterior resulta insuficiente, se
har sobre los bs rr de la SC. (art 1773 inc 1 cc).

73

Art. 1773. La mujer har antes que el marido las deducciones

de que hablan los artculos precedentes; y las que consistan en dinero,
sea que pertenezcan a la mujer o al marido, se ejecutarn sobre el
dinero y muebles de la sociedad, y subsidiariamente sobre los
inmuebles de la misma.
La mujer, no siendo suficientes los bienes de la sociedad, podr
hacer las deducciones que le correspondan, sobre los bienes propios
del marido, elegidos de comn acuerdo. No acordndose, elegir el
juez.
Se parte con la existencia de una preferencia a favor de la mujer,
porque ella se paga antes que el marido de las recompensas. Otros ds
que la ley reconoce a la mujer en el pago de las recompensas son:
1.-) Que la mujer se paga de las recompensas antes que el
marido
2.-) Si los bs sociales son insuficientes, puede la mujer hacer las
deducciones en los bs propios del marido.Estos bs se eligen de comn
acuerdo, y de no acordarse es a eleccin del juez.
3.-) Goza la mujer de un privilegio de 4ta clase para hecerse
pago de las recompensas (art 2481 No3)
Art. 2481. La cuarta clase de crditos comprende:
3 Los de las mujeres casadas, por los bienes de su propiedad que
administra el marido, sobre los bienes de ste o, en su caso, los que
tuvieren los cnyuges por gananciales.
Esta norma debe entenderse extendida al caso en que los bs ya no
pertenecen a la mujer, pero que ya la SC le deba recompensa. Esto no
se puede restringir a los bs de la persona del marido que adm el
mismo.

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Reajustabilidad de las recompensas

Se consagra en el art 1734 cc. Se ha dejado atrs el ppio del
nominalismo y se reconoce la reajustabilidad de la cantidad adeudada,
a fin de que se mantenga el valor adquisitivo. Se ha establecido un
sistema flexible y se ha entregado el criterio al partidor, l en
consecuencia deber velar porque se obtenga una cantidad que
represente a lo que dio origen a la recompensa, procurando que no
cause un gravamen desproporcionado para el otro cnyuge. As lo
establece el art 1725 ns 3 y 4 cc. Actualmente estos arts se han
modificado, antes se deca por el va... y hoy se elimin la razn.
Pago
Todas las recompensas se pagan en dinero, y en definitiva y si se
pagan con bienes no es necesario realizarlos. Lo que se ha querido
establecer es que las recompensas se calculen en dinero.
Cuando la mujer va a ejecutar su recompensa sobre los bienes
del marido hay una dacin en pago.
Las recompensas se definen como aquellos crditos que por
disposicin de la ley puedan reclamar el marido, la mujer y la sociedad
conyugal una vez disuelta sta, en el proceso de liquidacin a fin de
que cada cnyuge aproveche los aumentos y soporte en definitiva las
cargas que le corresponden.

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