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Introduccin al tema:
La leyes expedidas en un estado deben ser aplicadas a los casos concretos teniendo en cuenta los
alcances y limites de las mismas, considerando criterio como el tiempo y espacio de aplicacin, y de esta
forma evitar los conflictos de leyes
En este marco, este sexto tema tiene por finalidad conocer y aplicar las leyes en el tiempo y espacio
En este sentido, partiremos por desarrollar las reglas de aplicacin e las normas en el tiempo,
considerando el principio de irretroactividad de las normas, y la aplicacin en el espacio considerando el
principio de territorialidad
las normas constitucionales que prohben la retroactividad (artculo 187) y que declaran la
inmodificabilidad de la cosa juzgada (Articulo 253 inciso 2).
Tarea asaz arduo y difcil para el operador jurdico es el disear modelos jurdicos que armonicen el valor
de la justicia con el fin de la seguridad jurdica. (ESPINOZA, pg. 138)
establece lo siguiente: "las meras expectativas no constituyen derecho contra la ley nueva que las anule o
cercene".
La expresin derecho adquirido ha sido criticada fuertemente por la doctrina. As, Coviello observa que la
misma significa lo mismo que derecho a secas, pues no puede admitirse un derecho a secas, pues no
puedo admitirse un derecho que no sea adquirido. Noguera expresa que la razn de diferencia entre
derecho y "derecho adquirido con fuerza de supervivencia [que l propone] estriba en la finalidad misma
del segundo, que es la de evitar los trastornos que producira toda ley nueva al chocar con los intereses
creados y, por su importancia social, respetables y no burlar as las mas robustas esperanzas de los
titulares de derechos".
b) Teora de los hechos cumplidos (factumpraeteritum), Esta teora ha sido definida por
DernburgWindscheid en Alemania y seguida por Vareilles-Sommiers y, en parte, pro Planiol en Francia; y
por Chironi y Coviello en Italia. Segn esta teora, cada hecho jurdico debe quedar sometido y ser
regulado por la ley vigente en el momento en que dicho hecho se produce o acontece
(tempusregitfactum). Se ha observado que la misma "consiste en sostener que la ley no debe afectar la
calificacin ni las consecuencias jurdicas el hecho ya cumplido, es decir, en que estn integradas todas
las circunstancias que lo constituyen en antecedente de imputacin jurdica; pero debe ser aplicada a los
nuevos hechos". Con ello, se le da la nueva ley efectos en nune, vale decir, para el futuro.
Se sostiene, con razn, que "el principio expuesto no suscita mayores discrepancias. Pero las dudas
aparecen cuando ya no se trata de apreciar el hecho en si, sino sus consecuencias. Por ello hay que
diferenciar el hecho de sus efectos y, dentro de los ltimos, debemos distinguir.
.Efectos agotados (cumplidos);
.Efectos pendientes (derivados sin haberse cumplido); y
.Efectos futuros (que ni siquiera se han producido).
Sin embargo, se ha advertido que "an partiendo de la mxima tempus regir factum, la extensin se da a
esta teora es muy diversa segn los autores. Y as, mientras segn algunos significa que la ley nueva no
puede modificar los efectos agotados de los hechos pretritos y si afectar a los derechos futuros de tales
hechos, otros autores sostienen que deben quedar excluidos del imperio de la nueva ley incluso las
consecuencias jurdicas de los hechos pasados que se realicen bajo su vigencia".
hasta el ejercicio de esa potencia no es sino una eventualidad que no obsta al cumplimiento de la ley que
modifique o aniquile esa perspectiva".
Expectativa "es la simple esperanza de adquirir un derecho en el futuro en virtud de un hecho por
consumarse. No se trata de un derecho sino una esperanza o posibilidad de que a serlo cuando se
renan los presupuestos legales correspondientes, los que ahora no son sino mera eventualidad".
Derecho adquirido"es solamente aquel que ha nacido, como todos, por la conjuncin de una norma
jurdica existente (situacin abstracta de derecho) y la ejecucin de un hecho por ella misma previsto
(situacin jurdica concreta); pero que, por razn de la importancia del derecho desde el punto de vista del
inters social, ha recibido vida perdurable de la ley que lo gener".
Como se anota la doctrina espaola, la formulacin resumida de esta teora puede ser la siguiente: "la
posible retroactividad de la nueva ley encuentra su lmite en el respeto de los derechos adquiridos de
conformidad con la ley anterior", vale decir, "cuando se han realizado todos lo supuestos normativos
previstos en la ley vigente como causa generadora de tal derecho". Sucumben frente a la nueva ley tanto
las meras facultades como las expectativas. Se alinea en esta corriente el Cdigo Civil panameo, cuyo
artculo 3 precisa que "las leyes no tendrn efecto retroactivo en perjuicio de derechos adquiridos". Esta
disposicin tiene que se entendida conjuntamente con el articulo 4 del citado texto normativo, que
establece lo siguiente: "las meras expectativas no constituyen derecho contra la ley nueva que las anule o
cercene".
La expresin derecho adquirido ha sido criticada fuertemente por la doctrina. As, Coviello observa que la
misma significa lo mismo que derecho a secas, pues no puede admitirse un derecho a secas, pues no
puedo admitirse un derecho que no sea adquirido. Noguera expresa que la razn de diferencia entre
derecho y "derecho adquirido con fuerza de supervivencia [que l propone] estriba en la finalidad misma
del segundo, que es la de evitar los trastornos que producira toda ley nueva al chocar con los intereses
creados y, por su importancia social, respetables y no burlar as las mas robustas esperanzas de los
titulares de derechos".
b) Teora de los hechos cumplidos (factumpraeteritum), Esta teora ha sido definida por
DernburgWindscheid en Alemania y seguida por Vareilles-Sommiers y, en parte, pro Planiol en Francia; y
por Chironi y Coviello en Italia. Segn esta teora, cada hecho jurdico debe quedar sometido y ser
regulado por la ley vigente en el momento en que dicho hecho se produce o acontece
(tempusregitfactum). Se ha observado que la misma "consiste en sostener que la ley no debe afectar la
calificacin ni las consecuencias jurdicas el hecho ya cumplido, es decir, en que estn integradas todas
las circunstancias que lo constituyen en antecedente de imputacin jurdica; pero debe ser aplicada a los
nuevos hechos". Con ello, se le da la nueva ley efectos en nune, vale decir, para el futuro.
Se sostiene, con razn, que "el principio expuesto no suscita mayores discrepancias. Pero las dudas
aparecen cuando ya no se trata de apreciar el hecho en si, sino sus consecuencias. Por ello hay que
diferenciar el hecho de sus efectos y, dentro de los ltimos, debemos distinguir.
.Efectos agotados (cumplidos);
.Efectos pendientes (derivados sin haberse cumplido); y
De todos estos casos, solo los dos primeros carecen de importancia para la problemtica de la aplicacin
temporal de las normas. En los dems, sea cual fuere la solucin, siempre puede plantearse bien el
problema de retroactividad, bien el de ultractividad.
Segn la teora, el derecho adquirido se origina en algn momento antes de "Q", bajo la norma "A", y se
extiende hasta despus de "Q". Pues bien, ni aun despus de "Q" podra aplicarse a l la norma "B",
porque de acuerdo a este teora, eso sera aplicacin retroactiva. Sin embargo, si tomamos en cuenta las
definiciones dadas anteriormente (y que se fundamentan en las normas constitucionales y legales sobre
entrada en vigor y derogacin de las normas jurdicas), nos encontramos con que aplicar la norma "B"
despus de "Q" no puede ser nunca aplicacin retroactiva, sino precisamente aplicacin inmediata.
En otras palabras, la teora de los derechos adquiridos no hace sino crear una ficcin, llamando aplicacin
retroactiva a lo que en verdad es aplicacin inmediata, en el afn de dar estabilidad normativa al llamado
derecho adquirido.
Las insuficiencias de la teora de los derechos adquiridos, han llevado a otros autores a plantear diversas
variantes como la de las situaciones abstractas y situaciones concretas de Bonnecase que, con criterios
distintos apuntan al mismo fin: sacrificar la aplicacin inmediata de la segunda norma, otorgando
aplicacin ultractiva a la derogada en virtud del argumento de la seguridad.
Frente a esta opcin, se ha colocado desde mucho tiempo atrs otro que reivindica el carcter innovador
de las normas y que, por lo tanto, prefiere la aplicacin inmediata a la ultractividad de las normas
derogadas. El argumento en que se sustenta reza que las leyes posteriores deben suponerse mejores
que las anteriores y, por lo tanto, deben ponerse en inmediata vigencia. La teora que mejor ha encarnado
esta posicin es la denominada de los "hechos cumplidos", y que segn Mario Alzamora Valdez expresa
lo siguiente: "La teora de hecho cumplido... afirma que lo hechos cumplidos durante la vigencia de la
antigua ley se rigen por esta, los cumplidos despus de su promulgacin, por la nueva".
Variantes de esta teorizacin pueden encontrarse, entre otros, en Savigny, que estableci una diferencia
entre adquisicin de derechos (que se regira de manera similar a lo establecido por la teora de los
derechos adquiridos) y existencias de instituciones (la modificacin o derogacin de cuyas normas
aplicables tiene aplicacin inmediata). En esta ultima parte, Savigny recoga el carcter innovador del
Derecho.
vigencia se extiende hasta que sus normas son modificadas o derogadas. Es decir, el principio general de
nuestra legislacin es el de la aplicacin inmediata.
El segundo prrafo del artculo 187 de la Constitucin, establece lo siguiente:
"Ninguna ley tiene fuerza ni efectos retroactivos, salvo en material penal, local o tributaria, cuando es ms
favorable al reo, trabajador o contribuyente respectivamente".
Las caractersticas de esta norma constitucional son dos:
a) La primera consiste en prohibir la retroactividad, es decir establece el principio de irretroactividad de las
normas jurdicas. Sin embargo, no fija el lmite que existe entre aplicacin retroactiva y aplicacin
inmediata pues, como ha sido visto en el prrafo anterior, dicho borde es conceptualizado de distintas
maneras por las diversas teoras (llegando la de los derechos adquiridos a considerar como aplicacin
retroactiva, la aplicacin inmediata de la norma subsecuente en el tiempo, tal como fue oportunamente
desarrollado). Entonces, a partir de este primer rasgo de la norma constitucional, resulta conveniente
establecer una norma reglamentaria por va legislativa, que opte por definir los trminos sealados. Esta
norma es el artculo III del Ttulo Preliminar del nuevo Cdigo Civil, y a ella nos referiremos
posteriormente.
b) La segunda caracterstica de la norma constitucional consiste en establecer solo tres posibilidades de
aplicacin retroactiva: la penal (cuando favorece al reo); la laboral (cuando favorece al trabajador), y a la
tributaria (cuando favorece al contribuyente).
La retroactividad penal es un principio universalmente reconocido en dicha rama del Derecho, y consiste
en que al reo (aun despus de sentenciado), se aplica la norma ms favorable que haya existido para su
delito desde que la accin delictiva fue cometida. En este aspecto, la Constitucin ha sido recogido
correctamente la excepcin de retroactividad.
La retroactividad en materia laboral tiene tambin reconocimiento en la doctrina, aun cuando en ciertas
circunstancias se torna discutible. Lo ha sido en los ltimos tiempos en el Peru a partir de la modificacin
de los topes indemnizatorios por Ley 23707, que significo un beneficio especial para los trabajadores
(cuyas compensaciones haban sido fuertemente erosionadas por el proceso inflacionario ante la
pasividad del legislador), al tiempo que abultaron significativa y repentinamente los montos de las
provisiones de indemnizacin que deba guardar los empleadores.
La retroactividad en materia tributaria, en cambio, no tiene antecedentes especficos de consideracin y,
por lo dems, presenta sersimas dificultades. Una resolucin relativamente reciente del Tribunal Fiscal,
ha interpretado el precepto como de aplicacin restringida a las sanciones tributarias y no extendible a la
aplicacin retroactiva de la derogacin de tributos, por considerar que de permitirse ello, se estara
alentando la evasin tributaria con la expectativa de que en el futuro se deroga tributos hoy existentes. La
interpretacin del Tribunal Fiscal es razonable y demuestra la debilidad de la norma, formulada en
trminos tan amplios y generales por el contribuyente. Es de otro lado, la misma opinin que ya expres
en trabajo anterior Armando Zolezzi y que nosotros compartimos.
Como hemos ya dicho, la disposicin general que establece la irretroactividad en la primera parte del
segundo prrafo del artculo 187 de la Constitucin, requera de una norma reglamentaria que determina
el punto de quiebre entre la aplicacin retroactiva y la aplicacin inmediata. Dicha norma es el artculo III
del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil que establece:
"La ley se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes. No tiene fuerza
ni efectos retroactivos, salvo las excepciones previstas en la Constitucin Poltica del Per".
El primero es el de las normas procesales y el caso puede presentarse con toda claridad en la accin
contencioso-administrativa que, segn el artculo 11 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, concordado
con las normas respectivas del Cdigo de Procedimientos Civiles, debe sustanciarse como juicio
ordinario; entre tanto, el artculo 240 de la Constitucin, anuncia un procedimiento distinto para ella, que
podra iniciarse bien en la Corte Superior, bien en la misma Corte Suprema. De darse la nueva ley
procesal sobre la materia y de existir en trmite alguna accin contencioso-administrativa a tal fecha:
seguira su trmite ordinario o pasara al especial? No hay respuesta clara pues, de un lado, la
readecuacin seria procedente una vez entrada en vigor la nueva ley, pero ello, sera una aplicacin
retroactiva de sus normas, que no perecera estar permitida por el artculo 187 de la Constitucin. El
problema puede repetirse en otros procedimientos y demuestra los defectos tcnicos del artculo
constitucional. Probablemente, la ley de procedimiento respectiva deber dar las normas de adecuacin
convenientes.
El otro caso es el de la interpretacin autntica de la ley anterior, mediante una nueva ley interpretativa.
Segn la doctrina, esta segunda ley se entiende aplicable desde la vigencia de la primera (la interpretada)
lo que en la realidad constituye una aplicacin retroactiva de sus normas, no contemplada en el artculo
187 de la Constitucin. Es probable que en tal situacin la solucin ms coherente sea la de considerar
una aplicacin retroactiva ordinaria (ver supra) y no un restitutiva que atender contra eventuales
procesos judiciales cuyas sentencias hayan pasado en calidad de cosa juzgada. Sin embargo, esta
solucin sera doctrinal, no proveniente de los textos normativos de la Constitucin y del nuevo Cdigo
Civil, que guardan silencio frente al problema. Desde estos, inclusive, la solucin ms apegada a la letra
parece ser que la ley interpretativa rige desde que entra en vigencia y que sus efectos no pueden ser
propiamente retroactivos. Esta es otra clara deficiencia del artculo 187 de la Constitucin.
Conclusiones
El derecho se expresa principalmente a travs de las norma jurdicas, regla que tiene por finalidad regular
la conducta humana en sociedad, por tanto es necesario que estas estn acorde con los fines del
derecho y sean las mas justa posibles. Existen diversas clases de normas jurdicas que otorgan
facultades, prohben y sancionan conductas, que deben ser observadas por los administrados, teniendo
en comn denominador elementos que la estructuran, como son el presupuesto, la consecuencia jurdica
y el nexo entre estos.
Asimismo, las normas no podrn ser acatadas pro las personas sin haberse expedido siguiendo los
procedimientos para su formacin, y por los rganos competentes que le den validez y vigencia.