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Y cmo se pierde ia posesin? Por la prdida de uno de sus elementos!

, es decir,
por la prdida del animus ~por ejemplo, cuando se vende el objeto en cuestin,
conservando sobre l un poder fsico en calidad de arrendatario, o sea, en calidad de
mero detentador, o ms bien, por prdida dej . Corpus, como en el caso de que
un ladrn nos robe una joya.22
i
A fortiori, perdemos la posesin por prdida de ambos elementos, com
cuando tiro a la calle un libro cuya lectura me est causando irritacin. Del mismo
modo que alguien puede adquirir la posesin por un representante! tambin puede
perderla por culpa de otra persona; por ejemplo, el comodatario que vende o
pierde el objeto del comodato, hace perder la posesin al comodante.
En resumen, segn la acertada frmula de Schwindt, la posesin se adquiere
corpore et animo y se pierde corpore aut animoi23
Finalmente, debemos observar qu el poseedor romano puede conservar el
corpus a travs de otro detentador (por ejemplo, un inquilino), a travs

de otro poseedor (que puede ser un acreedor prendario u otro poseedor me animo).
Esta idea ha pasado a derecho moderno, donde encontramos le- figuras del
poseedor directo y del poseedor indirecto.
100. LA PROTECCIN POSESORIA. La propiedad, por ser un derecho, protegida por
acciones. La posesin, en cambio, por ser un hecho, goza de una proteccin
mediante interdictos.
Estos interdictos son rdenes giradas a un ciudadano por el magistrado
generalmente, el pretor, a peticin de otro ciudadano, sin que el magis trado
investigue la veracidad de las afirmaciones dei solicitante y sin que cite a la parte
contra quien se dirige el interdicto.
Esta caracterstica del interdicto: se explica por tratarse de rdenes con dicionadas. El que recibe un interdicto slo tiene que obedecerlo, si la condicin
con que comienza corresponde a la verdad.
En caso de que obedezca, all termina el problema. Pero, en el (..so contrario,
se inicia un verdadero juicio para determinar si la desobediencia es justificada o
no. En el primer caso, es decir, si la condicin no corresponda a la realidad, el
solicitante debe, generalmente, una especie de multa pri- - vada a la persona que
recibi el interdicto; en el segundo caso, esta multa se paga al solicitante.
Hay varias clases de interdictos referentes a la posesin, que se .gt.p-n del
siguiente modo:
'
I. Interdicta adipiscendae possessionis' (interdictos para adquirir i a pose- sin).
Estrictamente hablando, estos interdictos no tienen que vet ion Ir. proteccin
posesoria; no son medios de dar eficacia a la posesin, sino medios de
obtenerla. En el presente libro conoceremos dos ejemplos de interdictos de
este grupo: el interdictum salvianum y el interdictum quorum honor. >
II. Interdicta retinendae possessionis. Estos interdictos proceden cuando un
poseedor est amenazado de desposesin ilegal o cuando otra persona per-"'
turba su posesin, sin privarle de ella (pasandb frecuentemente sobj e si. terreno, por ejemplo). En este grupo encontramos dos importantes interdictos:'
a) El interdictum uti possidetis, que estabiliza la situacin posesoria de inmuebles, tomando por base tal situacin en el momento de la solic ir d. Is posible
que esta situacin posesoria sea injusta; en tal caso, como el nter dicto decide una
cuestin de posesin, y no de propiedad, el propieta.io desposedo puede ejercer la
reinvindicatio o la publiciana. Para esta futura accin,
, el interdicto posesorio decide entonces quin tendr el papel de actor; y quin, el
ms cmodo de demandado. El que triunfe en el procedimiento, interdictal ser, en
la eventual accin subsecuente, el demandado.
Este interdicto es slo eficaz cuando el solicitante posee nec vi, nt^

me precario respecto de la persona contra quien se dirige el interdicto. De lo


contrario, el que recibe el interdicto est en libertad de desobedecer.24
a) Para proteger la posesin de bienes muebles contra posibles perturbaciones,
procede el interiietum utrubi. Mediante este interdicto, el pretor concede la
posesin no la propiedad, desde luego a la persona que haya posedo el
objeto en cuestin, durante ms tiempo, en el transcurso de los ltimos doce
meses; y luego prohibe, a mbas partes, que traten de modificar esta situacin
posesoria por violencia. La parte que no obtenga la posesin, de acuerdo con
el principio anterior, puede tratar de obtenerla despus, ejercitando la
reivindicatio o la publiciana. :
Este interdicto constituye, desde luego, un arma de dos filos: el resultado puede
ser que el pretor quite la posesin al solicitante para entregar el objeto a la persona
contra quien se pidi el interdicto. Todo depende de saber quin ha posedo por
ms tiempo, durante los ltimos doce meses.
Ante la posibilidad de que el demandado en este procedimiento inter- dictal
resulte tener un mejor derecho a la posesin que el actor, estos dos ltimos
interdictos pueden dar por resultado, no un retiere por parte del actor, sino un
recuperare por parte del demandado, de manera que su clasificacin como
interdicta retinendae possessionis no es correcta, estrictamente hablando.
III. Si el poseedor pierde la posesin, puede recurrir a uno de los interdicta
recuperandae possessionis.dPzzz inmuebles, encontramos a ste respecto los
siguientes:
a) El interdicum de vi, que debe solicitarse en el plazo de un ao.
b) El nterdictpm de vi armata, que puede solicitarse sin limitaciones de tiempo.
c) El interiietum de clandestina possessione, que procede, por ejemplo, si
alguien aprovecha mi viaje a Grecia: para quitarme un objeto, sin que yo me
d cuenta inmediatamente.
d) El interiietum de precario, que procede si alguien m pide prestado un objeto,
y despus no quiere devolvrmelo.
Como en el caso de los interdicta retinendae possessionis, tambin estos
interdictos slo son eficaces respecto d personas en relacin con las cuales el
solicitante no haya posedo vi, clam aut precario. No importa, que el solicitante
haya posedo de mala fe; pero en relacin con la persona contra quien se dirige el
interdicto, su conciencia debe estar limpia.
fen los interdicta recuperandae possessionis parece que encontramos a dos
poseedores respecto d una sola cosa: uno, que solicita el interdicto, y otro que
tiene el corpus y el animus, pero que posee en forma engaosa respecto del
primero, de manera que su derecho a la proteccin posesoria es eficaz

respecto de cualquier tercero, pero no en relacin con la persona a quien arranc la


posesin. Sin embargo, como acabamos de ver, la posesin se pierde por la prdida
del corpas; por eso, en caso de despojo, debera haber * un solo poseedor, el autor del
despojo, y no una possessio duorum in solid um, como propone Ulpiano25 en
contradiccin con Paulo.26
Sin embargo, cmo explicara Paulo un interdicto posesorio, solicitado por
un no-poseedor? Reconocera que la proteccin interdictl recuperato- ria dura
ms tiempo que la posesin en que se funda? Admitira que la proteccin
interdictl no slo ampara al poseedor, sino tambin al antiguo poseedor que
quiere volver a serlo?
Obsrvese que la possessio duorum in solidum no es lo mismo que ia
posesin derivada que encontramos, por ejemplo, en el caso del deudor prendario.
La primera queda explicada en el siguiente esquema.

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101. LA POSESIN ROMANA SEGN VON SAVIGNY Y JHERING. A prin-' cipios del siglo
xix, Federico Carlos von Savigny escribi su brillante obra ; juvenil El derecho de
la posesin, en!que explica su "teora subjetiva de la; posesin. Afirma que la
posesin se compone del corpas y del animas do- mini, y que este ltimo elemento,
por ser subjetivo, se presume, salvo prueba en contrario. Cuando alguna persona
deriva su poder sobre una cosa, de un ttulo arrendamiento, depsito, etc.--incompatible con la idea de la propiedad, no hay posesin sino detentacin, ya que
entonces queda comprobado que falta el animas domini.
Contra esta teora reacciona Jhering en diversas obras. Para l, detentacin y
posesin son idnticas, mientras el legislador no quite, por disposicin expresa, la
proteccin posesoria a determinadas categoras de poseedores, que se ven entonces
rebajados al rango de! meros detentadores. Adems, vincula la interpretacin de la
posesin a su famosa teora del inters: no basta la relacin fsica entre una persona
y una cosa. Toda tenencia en forma que normalmente indique un inters propio, es
posesin. El legislador queda en libertad de determinar los casos en que falta
generalmente este inters propio, y entonces deben negarse los efectos jurdicos de
lo posesin.
Por tanto, Savigny da a la posesin una base estrecha; permitiendo que el
legislador la ample en casos determinados, como en el supuesto de la possessio
sine animo, mientras que Jhering coloca la posesin sobre la base amplia de la
detentacin, permitiendo que algunos detentadores sean excluidos de las ventajas de
la posesin, como en el caso de un de'tentador que slo representa al poseedor o al
propietario.
En los primeros dos cdigos mexicanos, predomin la teora de Savigny; en el
cdigo actual, encontramos, en cambio, la influencia de Jhering. El poder de hecho
y la tenencia caracterizan la posesin, 28 pero si el poder de hecho se ejerce en virtud
de una situacin de dependencia, esta circunstancia quita a la tenencia los efectos
jurdicos de la posesin.29 30 Por lo dems, el cdigo distingue la posesin originaria
(animo domini) de la derivada (possessio sine animo) ^ disponiendo que el poseedor
sine mimo no goce de la presuncin de ser propietario 31 y que slo el poseedor
animo domini puede invocar la prescripcin.32
En nuestro primer captulo hemos llamado la atencin sobre el hecho de que el
derecho romano se ha ido desarrollando a travs de la poca bizantina, de la Edad
Media y del Renacimiento, hasta el siglo pasado. Aqu encontramos ahora una
buena ilustracin de este aserto: la "teora romana de la

estn es, en gran parte, el producto de la discusin entre grandes roma-..............


....as durante el pasado siglo.
Aqu dejamos este difcil tema, en que lo jurdico y lo facticio se compenetran, y pasamos al tema de la propiedad.
102. LA PROPIEDAD. La propiedad es el derecho de obtener de un ob :: e toda la
satisfaccin que ste pueda proporcionar. Este derecho puede estar limitado por el
inters pblico y por otros derechos privados que desmiem- bren la propiedad
(hipotecas, servidumbres, etc.). Sin embargo, tales restricciones nunca se presumen, y
son de estricta interpretacin;33 en caso de duda sobre su existencia, se debe decidir a
favor del propietario. Adems, en cuan- ' to cesa el derecho concurrente, la propiedad
vuelve automticamente a su plenitud original, sin necesidad de acto especial,: de la
misma forma que la pelota de hule vuelve a recuperar su primitiva forma redonda,
cuando se <
*
de ejercer- presin sobre ella.
El derecho civil en general descansa en cuatro pilares: la familia, la propiedad, el; contrato y la sucesin mors causa. Durante un mismo perodo de la
historia de las instituciones jurdicas, un solo espritu suele penetrar estos cuatro
temas.
Cuando la familia se basa en el principio de autoridad, la propiedad suele
mostrar caractersticas de exclusividad y absolutismo; en tal perodo, el contrato
se interpreta ms bien en forma textual y rgida, y no se discute el derecho: del
propietario de dejar sus bienes a las personas que prefiera. En cambio, cuando la
familia se vuelve "democrtica, los juristas tienden a considerar la propiedad
como una "funcin social; suelen rodear la interpretacin de los contratos de
consideraciones acerca de la intencin subjetiva de las partes, mientras que su
formacin queda influida por consideraciones taxativas, inspiradas en el inters de
los grupos humildes. Adems, el Estado interviene ;en la libertad testamentaria.
En cuanto al espritu general que anima el derecho romano, ste ha co- . nocido
doS extremos: el primero, en la fase preclsica, que corresponde los rasgos
primeramente descritos; el segundo, en la fase bizantina, que corresponde al segundo
conjunto de caractersticas.
En muchos aspectos, nuestra propia poca st alejndose del espritu
preclsico e inclusive clsico, y se acerca ms al mbiente jurdico de la fa>_
postclsica; y bizantina. Por tanto, vivimos actualmente en una fase de constante
reduccin del derecho de propiedad individual; impuestos, leyes administrativas y
econmicas, normas de salubridad y la introduccin de crecie: - tes masas de tus
cogens en la contratacin particlar, hacen de la propiedt de nuestra: poca slo
un fantasma de lo que fue en siglos pasados.
A este; respecto, empero, el legislador moderno no ha alcanzado todava :