El derecho al olvido en internet como

componente esencial del derecho al honor en el

siglo XX
ngel ACEDO PENCO (ESPAA)
UNIVERSIDAD DE EXTREMADURA
CEDDAL

SUMARIO: 1. Planteamiento. 2. Supuestos. 3. Est reconocida la proteccin del

ciudadano en estas situaciones? 4. La no injerencia en la vida privada reconocida
en Tratados Internacionales. 5. La proteccin de los datos privados en la
Constitucin de Brasil de 1988. 6. La proteccin de la intimidad, la imagen y los
datos informticos en Espaa. 6.1. La proteccin constitucional del derecho a la
intimidad. 6.2. Proteccin constitucional del derecho a la propia imagen. 6.3.
Libertad de informacin versus derecho al honor e intimidad. 7. El derecho a la
proteccin de datos de carcter personal en Espaa. 7.1. Reconocimiento y
justificacin. 7.2. Alcance de la proteccin legal. 7.3. El extrao reconocimiento del
derecho a recopilar datos en Espaa. 7.4. La autorizacin de los interesados. 7.5.
Derechos protegidos en materia de datos personales. 8. La conexin del derecho
al olvido y el derecho a la proteccin de datos. 9. Conclusin: los motores de
bsqueda cercenan el derecho al olvido.

1. Planteamiento
Hoy da ya nadie duda de las enormes ventajas que ofrecen los nuevos
servicios de la llamada sociedad de la informacin que, en menos de dos dcadas,
han transformado radicalmente todos los esquemas de difusin de la informacin y el
conocimiento a travs de la escritura impresa, as como las imgenes, difundidas en
serie, forjados durante los ltimos cinco siglos, desde la invencin de la imprenta
moderna a mediados del siglo XV1.
La prctica universalizacin del acceso internet, con los conocidos mecanismos
de almacenamiento, bsqueda y localizacin de toda clase de informacin y datos, ya
sean escritos, o mediante imgenes, proporciona a cualquier persona, desde cualquier
lugar del mundo, la posibilidad de conocer, en tan solo unos instantes, una informacin
que, hasta hace poco tiempo llevara meses, e incluso aos, recopilar.
Y, naturalmente, entre tales informaciones aparecern, ineludiblemente, datos
privados de personas concretas que no desean que los mismos sean universalmente
divulgados, al alcance de todo el mundo, y durante toda la eternidad, porque pueden
afectar a su vida privada, a su entorno particular, e incluso, al ncleo ms ntimo de su
vida, esa parte que el ciudadano desea que no sea expuesta al pblico
indefinidamente.
El problema tiene muchas vertientes, aunque aqu solo nos referimos al
derecho a la proteccin de datos de carcter personal cuando son divulgados a travs
de internet y en particular a la localizacin de aquellos datos contenidos en la prensa
volcada en la Red, mediante los motores de bsqueda de los potentes programas de
navegacin2.
1

La imprenta la invent el alemn Johannes Gutenberg en el ao 1440, quien public el primer libro
tipogrfico del mundo en 1449, el Misal de Constanza; pese a su genial invento, Gutenberg muri arruinado,
veinte aos despus de la primera publicacin, en 1469, en Maguncia, en la misma poblacin donde naci.
2
Pueden verse los siguientes trabajos dedicados al derecho al olvido: HERREROS DEZ, David, La
comisin europea formaliza el "derecho al olvido", Revista Archivamos: Boletn ACAL, N. 80, 2011, pgs.
27-28; CASTELLUCCIA, Claude, propos du droit loubli sur Internet, Page personnelle, 22/03/2011,

Si el Derecho arbitra importantes mecanismos con la finalidad de hacer que los

derechos pierdan su eficacia ante la falta su ejercicio, como es el caso de la
prescripcin y la caducidad, y ms an, si tras cometerse delitos, por graves que sean,
adems de la prescripcin del delito y de la pena, se prevn plazos de caducidad de
los llamados antecedentes penales, que libran al condenado de todos los efectos de la
pena, cmo es posible que puedan quedar tan desprotegidos los ciudadanos por la
divulgacin de hechos de su vida privada, muchas veces publicados en la prensa,
ciertos o no, pero cuyo conocimiento inmediato y universal, lesiona gravemente su
derecho al honor e intimidad, siendo eterno en el tiempo dicho perjuicio, sin posibilidad
de huir del mismo tcnicamente, salvo que se impongan, mediante normas imperativas
y prohibitivas, o resoluciones administrativas o judiciales, para restringir el uso
indiscriminado de la informtica e internet, en especial, de los motores de bsqueda
sobre informacin privada de las personas?
2. Supuestos
Son diversas las posibilidades que pueden darse, y en todas, se puede
producir una lesin grave al derecho al honor, muchas veces irreparable, a causa de la
permanente presencia en internet, y su fcil acceso mediante los buscadores, de
aquellos datos. Veamos solo algunas de las innumerables posibilidades que suelen
producirse a diario.
a) Primer caso. La prensa local de Curitiba (Brasil) publica que en una persona,
que no tienen carcter pblico, ni es famosa, sino un simple profesional, es
denunciado por haber cometido una apropiacin indebida en la sucursal del banco
donde trabaja como director; los peridicos, en papel y digitales, se hacen eco de la
noticia que divulgan con profusin, el nombre junto con la foto del empleado, muy
conocido en la ciudad, con las esposas puestas, en el momento de ser detenido. Tras
prestar declaracin ante la Polica Federal, el Juzgado le toma declaracin y lo pone
en libertad tras varios das en la crcel. El Juez determina que se trata de una
denuncia inveraz, ya que, se haba producido un error contable que el banco atribuy,
errneamente, al director de la sucursal. Desde la denuncia hasta el archivo de la
causa criminal transcurre un mes, mientras el que detenido ha sido portada varios das
en los peridicos, tambin pginas interiores, de opinin, y todo ello, tambin en
internet.
Terminado el proceso de manera definitiva, con la plena absolucin del
detenido, la prensa publica una ligera mencin a este hecho, que relega a unan nota
en pginas interiores, y en internet corre la misma suerte. Adems, como la imagen
pblica del banco ha sido daada, ste acuerda el despido del empleado, previa
indemnizacin de los derechos salariales que le correspondan. El afectado consigue
sobrevivir durante varios aos en Curitiba con empleos menores, hasta que, debido al
dao sufrido, decide marcharse a varios miles de kilmetros de su ciudad, yndose a
Natal, la capital de Ro Grande del Norte para buscar un trabajo, de acuerdo con su
formacin y experiencia, y donde no le conocen.
Tras los excelentes informes acadmicos, y certificados, adems de la
http://interstices.info/jcms/i_60787/a-propos-du-droit-a-loubli-sur-internet RALLO LOMBARTE, Artemi, El
derecho al olvido y su proteccin: a partir de la proteccin de datos, Telos: Cuadernos de comunicacin e
innovacin, Revista nmero 85, OctubreDiciembre 2010, pgs. 104-108; DIMEGLIO, Arnaud, Le droit
loubli sur Internet, Droit & Technologie, 02/02/2009, http://www.droit-technologie.org/actuality-1200/ledroit-a-l-oubli-sur-internet.html; ANDRS PALAZZI, Pablo, El "derecho al olvido" en la ley 25.326 de
proteccin de datos personales, Derecho comercial y de las obligaciones, Revista argentina de doctrina,
jurisprudencia, legislacin y prctica, N. 216, 2006, pgs. 23-61; DUBI, Pedro, Proteccin de datos y
derecho al olvido: Espaa y Latinoamrica, Derecho de los negocios, La Ley, Ao n 14, N 154-155, 2003,
pgs. 1-16; EYMAR ALONSO, Carlos, Derecho y olvido, Algunas consideraciones en torno a la prescripcin del
delito, Revista espaola de derecho militar, N. 77, 2001 (Ejemplar dedicado a: In memoriam Jos Francisco
de Querol y Lombardero), pgs. 279-312;

acreditacin de su dilatada experiencia profesional como director de banco, es

seleccionado para ello por varias entidades. Pero, tras entrevista final, ampliamente
superada en la ms prestigiosa de las entidades de Ro Grande, el director de
recursos humanos de este banco realiza una sencilla y fatal operacin: se pone
delante de una computadora y teclea en su buscador favorito el nombre y apellido del
aspirante, apareciendo en menos de un segundo una avalancha de informacin sobre
lo que los medios de comunicacin publicaron diez aos atrs sobre el caso del
director ladrn de bancos. Idntico, o muy parecido resultado, se producir utilizando
cualesquiera otros buscadores, que, curiosamente, todos son programas informticos
de uso gratuito. El candidato es automticamente descartado, al que, generalmente
con cortesa, se le explica que, su formacin es buena pero que otros candidatos
renen mejores condiciones. La misma operacin sucede en todas las entidades
bancarias donde fue entrevistado y aceptado inicialmente. Igual ocurrir si se traslada
a Estados Unidos, o a Portugal, e incluso a Rusia o Japn. Es admisible esta
situacin?
b) Segundo caso. Toda la prensa de un pas, en papel e internet, se hace eco
de la noticia de que una persona, profesor de Universidad en Madrid, que es
identificada por su nombre, apellidos y fotografa, desde que se inicia el proceso hasta
que es condenada por causar un homicidio imprudente en un accidente de trfico, por
conducir en estado de embriaguez cuando sala llevando su vehculo tras salir de una
cena de celebracin del cierre de un congreso cientfico. Se ocasiona un gran revuelo
en la ciudad debido a la tragedia de que la persona fallecida era una chica de doce
aos que conduca su bicicleta. Tras cumplir tres aos de prisin, sale en libertad e
intenta volver a su puesto de trabajo de profesor en su prestigiosa Universidad
privada, donde fue despedido de inmediato tras su detencin, siendo rechazado de
nuevo por la direccin del centro. Cambia de ciudad, e incluso de pas, pero, Internet
le acecha, y, como profesor, siempre hay alguien teclea su nombre y apellidos,
ocurriendo que pasados tres, cinco, o veinte aos de haber salido de la crcel,
siempre le perseguir su pasado de conductor asesino de nios. Los hechos
publicados eran ciertos de principio a fin, el accidente ocurri, tambin el homicidio
imprudente y su estancia en prisin. Incluso se pudo publicar que cumpli totalmente
su condena. Pero, est obligado a soportar de por vida este ex profesor universitario
que su pasado le atormente y le sea recordado, con los detalles ms escabrosos, all
donde vaya?
3. Est reconocida la proteccin del ciudadano en estas situaciones?
Ya estamos en condiciones de deducir que, en tales casos, y en tantos otros,
apremia la necesidad de proteger a las personas que pueden ver lesionado su
derecho al honor, en diversas vertientes, a causa de la permanente exposicin en
Internet de ciertos datos divulgados por la prensa sobre su pasado y que siguen
apareciendo en las primeras lneas de los buscadores, como informacin nica, o ms
relevante, en cuanto se teclea su nombre.
Nos referimos, naturalmente, al denominado derecho al olvido, o tambin, el
derecho a ser olvidado en internet (direito ao esquecimento, direito a ser esquecido
en la lengua portuguesa de la Repblica Federativa de Brasil)3.
Una vez ms confluyen aqu las dos fuerzas opuestas de amplio
reconocimiento constitucional: el derecho a la libre informacin, esencia de la libertad
de expresin, contra el derecho al honor, la intimidad personal y la propia imagen, del
que deriva la vertiente del derecho a la privacidad de los datos personales, que se
desprenden, unos y otros, del derecho a la proteccin de la dignidad humana y el libre
desarrollo de la personalidad.
3

En otros pases: right to be forgotten (EEUU y Gran Bretaa), droit l'oubli (Francia), Recht auf
Vergessen (Alemania) o diritto all'oblio (Italia).

La cuestin que se plantea viene a ser la de siempre en este problema: debe

prevalecer el derecho a no padecer injerencias arbitrarias en la vida privada el
acceso a la informacin publicada en la prensa, por cualquier y de por vida, tal vez lo
sea o es prioritario el derecho a investigar y recibir informaciones, y difundirlas, sin
limitacin de fronteras por cualquier medio como es internet y sus buscadores de
expresin?
Y tambin, como consecuencia de lo anterior, ha de plantearse la siguiente
pregunta, est reconocido en las normas fundamentales el derecho a ser olvidado en
internet?
A nuestro juicio no cabe la menor duda de la constatacin de la proclamacin
universal, europea y latinoamericana, de este derecho fundamental, dentro de los
derechos humanos, pese a no citarse expresamente la palabra olvido, ni el
sintagma ser olvidado, pero ambos se desprenden, como una de las derivaciones,
ahora con carcter especialmente trascendente, del derecho a la proteccin de la
intimidad y los datos personales.
En Espaa, los jueces, en la nica Sentencia que ha llegado, hasta la fecha, al
Tribunal Supremo, sobe el derecho al olvido afirma que: se trata por tanto de
garantizar el derecho a que los aspectos de la vida personal se respeten a ultranza,
independientemente de que sean verdaderos, independientemente de que no
constituyan secreto o datos de carcter ntimo, es el llamado "derecho al olvido" de la
jurisprudencia francesa, y que la
espaola ha optado por llamar "derecho a vivir en paz", "en tranquilidad"4.
4. La no injerencia en la vida privada reconocida en Tratados
Internacionales
La Declaracin Universal de Derechos Humanos5, reconoce, de manera
expresa, en su artculo 12 que: nadie ser objeto de injerencias arbitrarias en su vida
privada, su familia, su domicilio o su correspondencia, ni de ataques a su honra o a su
reputacin. Aade a continuacin, adems, que toda persona tiene derecho a la
proteccin de la ley contra tales injerencias o ataques. Este precepto contiene la
proclamacin universal, como uno de los derechos humanos esenciales de las
personas, el derecho a la privacidad.
En nuestra opinin se produce una injerencia ilegtima, o ataque a la vida
privada de las personas, cuando, mediante la utilizacin de un simple un motor de
bsqueda, al alcance de todos los ciudadanos, permiten en tan solo unos segundos,
acceder a datos privados, que aunque en algn momento pudieron llegar a ser
pblicos, justificada o injustificadamente, perdieron toda su vigencia, e inters pblico,
tres, cinco, diez o veinte aos despus.
Sin embargo, el contrapunto de lo anterior se contiene en el artculo 19 de la
misma Declaracin Universal: todo individuo tiene derecho a la libertad de opinin y
de expresin; este derecho incluye el de no ser molestado a causa de sus opiniones,
el de investigar y recibir informaciones y opiniones, y el de difundirlas, sin limitacin de
fronteras, por cualquier medio de expresin.
Por su parte, el Convenio Europeo para la Proteccin de los Derechos
Humanos y de las Libertades Fundamentales, destaca en su artculo 8.1 sobre el
derecho al respeto a la vida privada y familiar que: Toda persona tiene derecho al
respeto de su vida privada y familiar, de su domicilio y de su correspondencia. En su
apartado 2 prohbe la injerencia de la autoridad pblica en el ejercicio de este
derecho, salvo cuando est prevista por la ley y constituya una medida que, en una
sociedad democrtica, sea necesaria para la seguridad nacional, la seguridad pblica
4

STS, Sala de lo Civil, de 15 de junio de 2011, Antecedente de Hecho 4.

La Declaracin Universal de Derechos Humanos fue aprobada y proclamada el da 10 de diciembre
de 1948, por la Asamblea General de las Naciones Unidas, en su Resolucin 217 A (III).
5

el bienestar econmico del pas, la defensa del orden y la prevencin del delito, la
proteccin de la salud o de la moral, o la proteccin de los derechos y las libertades de
los dems6.
No parece que en ninguno de los supuestos examinados, a ttulo de ejemplo,
est justificado, ni sea necesario para la seguridad nacional, ni prevencin alguna,
permitir el acceso universal, indiscriminado, y sin lmite en el tiempo, a tales datos
privados.
Mucho ms recientemente, la fructfera Declaracin Latinoamericana de
Derechos Humanos, texto mucho ms actualizado que sus predecesores citados,
reconoce en su artculo 23 el derecho a informacin veraz; en el 24 el derecho al
conocimiento veraz de los hechos; a la informacin y al acceso a la informacin
pblica, en el artculo 25 el derecho al acceso a las nuevas tecnologas de
informacin y comunicacin, en el 26, y como derecho humano inalienable
reconoce el acceso a las nuevas tecnologas de la informacin y comunicacin.
Pero, sin perjuicio de los anteriores preceptos, el artculo 28 de la citada
Declaracin Latinoamericana, reconoce expresamente el derecho a la proteccin de
la intimidad y datos personales mediante el recurso del Habeas Data7.
Afortunadamente el nuevo texto, aunque declara con enorme amplitud los
derechos a la libertad de informacin y comunicacin, as como el acceso a las nuevas
tecnologas, sin embargo, resulta muy preciso, y categrico, cuando reconoce la
proteccin de la intimidad y los datos personales, incluso el propio proceso para
hacerlos efectivo.
A nuestro juicio, no ser posible la proteccin de la intimidad, ni en especial, de
los datos personales, mientras no se produzca alguna limitacin en los buscadores de
internet para acceder a una informacin que lesiona gravemente tal derecho
fundamental.
5. La proteccin de los datos privados en la Constitucin de Brasil de
1988
La Repblica Federativa de Brasil, reconoce los derechos fundamentales de la
persona de carcter esencial, en el extenso artculo 5 de su Constitucin de 1988,
donde se afirma que se garantiza a los brasileos y a los extranjeros residentes en el
Pas, entre otros, los derechos que a continuacin se detallan, en lo que a la libertad
de expresin, informacin y derecho al honor e intimidad personal ser refiere8.
El apartado IX de dicho artculo reconoce la libertad de expresin que se
refuerza con lo que se dispone luego en el XIV al indicar que: quedan garantizados a
todos el acceso a la informacin y salvaguardado el secreto de las fuentes cuando sea
necesario para el ejercicio profesional, proclamacin que goza de una gran amplitud
protectora.
Pero tambin, en el punto X se determina que: son inviolables la intimidad, la
vida privada, el honor y la imagen de las personas, asegurndose el derecho a
indemnizacin por el dao material o moral derivado de su violacin.
Pero, adems, se asegura lo anterior, de manera expeditiva en el apartado
6

El Convenio para la Proteccin de los Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales se

adopt mediante la Resolucin de 5 de abril de 1999, de la Secretara General Tcnica, por la que se hacen
pblicos los textos refundidos del Convenio para la proteccin de los derechos y de las libertades
fundamentales, hecho en Roma el 4 de noviembre de 1950; el protocolo adicional al Convenio, hecho en Pars
el 20 de marzo de 1952, y el protocolo nmero 6, relativo a la abolicin de la pena de muerte, hecho en
Estrasburgo el 28 de abril de 1983).
7
Declaracin N 8 de la Asamblea Ordinaria del Parlamento Latinoamericano Panam 3 de diciembre
de 2009. Declaracin: AO/2009/30, sobre Declaracin Latinoamericana de Derechos Humanos XXV.
8
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, texto promulgado el da 5 de octubre de 1988,
artculo 5 ubicado en el ttulo II dos direitos e garantias fundamentais, captulo I, dos direitos e deveres
individuais e coletivos.

LXXII del artculo 5, al declarar que: se conceder habeas data: a) para asegurar el
conocimiento de informaciones relativas a la persona del impetrante que consten en
registros o bancos de datos de entidades gubernamentales o de carcter pblico; b)
para la rectificacin de datos, cuando no se prefiera hacerlo por procedimiento secreto,
judicial o administrativo;
Brasil, eleva a la categora de derecho fundamental reconocido en su
Constitucin la proteccin de la intimidad de la vida privada, as como a la rectificacin
de datos privados.
6. La proteccin de la intimidad, la imagen y los datos informticos en
Espaa
6.1. La proteccin constitucional del derecho a la intimidad
El artculo 18 de la Constitucin espaola de 1978 (CE)9 proclama en su
apartado 1 que se garantiza el derecho al honor, a la intimidad personal y familiar y a
la propia imagen. Aunque, globalmente, el derecho al honor suele englobar a los
dems que cita el precepto, en realidad se trata de conceptos diferentes: honor,
intimidad e imagen.
La intimidad personal, protegida constitucionalmente, se refiere a la zona
espiritual ntima y reservada de una persona10, en consecuencia, al fuero interno que
las dems personas no tienen derecho a conocer, salvo que lo acepte y consienta el
afectado, en otras palabras se trata de esa esfera de la vida personal, exclusiva y
excluyente, a la que no deben acceder los dems.
Los aspectos del contenido del derecho a la intimidad han sido perfilados por el
Tribunal Constitucional espaol (TC), afirmando que, en cuanto derivacin de la
dignidad de la persona, implica, la existencia de un mbito propio y reservado frente
a la accin y el conocimiento de los dems, necesario, segn las pautas de nuestra
cultura, para mantener una calidad mnima de la vida humana11.
La intimada personal est integrada por dos aspectos bsicos, uno negativo,
que es la facultad de excluir del conocimiento de los dems todo aquello que se derive
de aquella esfera de su persona; y otro positivo, que otorga a su titular el control de los
datos e informacin que sobre su persona est dispuesto a permitir que otros lleguen a
conocer.
Un doble contenido se advierte, adems, en el derecho a la intimidad: de un lado,
el derecho de cada persona a reservarse una esfera de la vida propia como secreta e
intangible, vedada a los dems; y de otro, el derecho a ostentar la capacidad y los
medios para evitar su intromisin e uso indebido por terceros.
Adems se vislumbran en el derecho a la intimidad, una vertiente personal y otra
patrimonial. La primera se refiere al carcter de derecho de la personalidad de su
titular; la segunda al contenido econmico de su intimidad que puede explotar
lucrativamente12.
Se incluye, tambin, la proteccin de la intimidad familiar, pero no como grupo,
pues tiene carcter individual, sino como el derecho de cada persona de un entorno
familiar a que los aspectos ntimos y privativos de tales relaciones, no sean divulgadas
sin consentimiento de los afectados. Por ejemplo, la indebida difusin de ciertos
9

Constitucin espaola vigente, proclamada el da 27 de diciembre de 1978.

Diccionario de la Lengua, de la Real Academia Espaola, 22 edicin, Madrid, 2001, voz:
intimidad, segunda acepcin, parcialmente.
11
STC (Sentencia del Tribunal Constitucional) 209/1988, de 10 de noviembre, fundamento jurdico
3. Las resoluciones del Tribunal Constitucional del Reino de Espaa pueden consultarse en el sitio web, de
acceso libre y gratuito: http://www.tribunalconstitucional.es/es/jurisprudencia/Paginas/Buscador.aspx.
12
Por ejemplo, cuando un personaje pblico muestra a una revista del corazn el interior de su
hogar con las dependencias donde convive, come, se asea e incluso duerme, publicacin que lo divulga
mediante un reportaje grfico
10

eventos que puedan ocurrir a padres, cnyuges e hijos afectan a la intimidad a un

derecho propio y no ajeno- a la intimidad constitucionalmente protegible13. Tambin
el Tribunal Constitucional determina la intimidad personal de los hijos, afecta a la
intimidad familiar de sus progenitores14.
Sobre sus lmites, el derecho a la intimidad no es absoluto, como no lo es
ninguno de los derechos fundamentales, pudiendo ceder ante intereses
constitucionalmente relevantes, siempre que el recorte que aqul haya de
experimentar se revele como necesario para lograr el fin legtimo previsto,
proporcionado para alcanzarlo y, en todo caso, sea respetuoso con el contenido
esencial del derecho15.
Como consecuencia de lo anterior, podra sin embargo aceptarse, como
hiptesis, que hubiera casos en que alguno de los extremos sobre los que ha de
versar la informacin puede incidir sobre el mbito del derecho a la intimidad, pero
tampoco sera por ello mismo rechazable a priori la imposicin de estas cargas
informativas16.
Desde otra ptica, es un hecho tambin admitido en la jurisprudencia del
Tribunal Constitucional que el incremento de medios tcnicos de tratamiento de la
informacin puede ocasionar este efecto y, correlativamente, se hace precisa la
ampliacin del mbito de juego del derecho a la intimidad, que alcanza a restringir las
intromisiones en la vida privada puestas en prctica a travs de cualquier instrumento,
aun indirecto, que produzca este efecto, y a incrementar las facultades de
conocimiento y control que se otorgue al ciudadano, para salvaguardar el ncleo
esencial de su derecho17.
La intimidad se define jurisprudencialmente como la esfera de la personalidad
que no puede ser traspasada par las acciones de conocimiento y difusin ajenos, y
que incluye, adems del secreto y de las circunstancias de carcter ntimo, aquellas
situaciones que es necesario preservar de la comunicacin pblica, para garantizar el
normal desenvolvimiento y la tranquilidad de los titulares particulares sin que, en modo
alguno, y fuera de los casos permitidos por la ley o las mismas circunstancias, se
admitan intromisiones extraas.
El derecho que cada uno tiene a que se respete su vida privada garantiza la
inviolabilidad de su vida privada y merece tambin proteccin la personalidad frente a
publicacin indebida de datos particulares o familiares, aunque no sean secretos,
prescindiendo de si son ciertos o inciertos18.
Tambin, el Tribunal Supremo espaol, ha expresado, sobre la actuacin de
las empresas de cobro de morosos consistente en la divulgacin de datos
concernientes a la morosidad del deudor, aunque sea cierta, que atenta contra la
dignidad humana y lastima su derecho al honor, pudindose tambin apreciar una
invasin de su intimidad19.
6.2. Proteccin constitucional del derecho a la propia imagen
El derecho a la propia imagen protege el rostro humano, su efigie individual, y
13

STC 231/1988, de 2 de diciembre.

STC 197/1991, de 17 de octubre.
15
STC 57/1994, fundamento jurdico 5.
16
STC 143/1994, de 9 de mayo, FJ (Fundamento Jurdico) 6. Se trataba del recurso interpuesto por el
Consejo General del Colegio de Economistas contra el Real Decreto 338/1990, de 9 de marzo, y contra la
Orden de 14 de marzo de 1990, que regulan la composicin y forma del Nmero de Identificacin Fiscal (NIF),
en defensa de la privacidad de los contribuyentes, sin embargo, la STC rechaz el recurso negando que
vulnerase el derecho a la intimidad al estar justificado.
17
STC 254/1993, de 20 de julio.
18
SSTC (Sentencias del Tribunal Constitucional) 170/1987, de 30 de octubre, 231/1988 de 2 de
diciembre y 197/1991 de 17 de octubre.
19
SSTS (Sentencias del Tribunal Supremo), Sala de lo Civil, de 1 de julio 2004 y de 2 de abril 2001.
14

ms raramente, otros atributos fsicos que permitan su identificacin. Se trata de la

representacin grfica de aquel rostro, sobre todo, mediante fotografas, vdeos y
pelculas, captados y divulgados, por cualesquiera mecanismos tcnicos o
informticos.
El fundamento, de esta proteccin, para el Tribunal Constitucional, est en que:
el derecho a la propia imagen, consagrado en el Artculo 18.1 CE junto con los
derechos a la intimidad personal y familiar y al honor, contribuye a preservar la
dignidad de la persona (Artculo 10.1 CE), salvaguardando una esfera de propia
reserva personal, frente a intromisiones ilegtimas provenientes de terceros20.
Como consecuencia de ello, en el contenido del derecho a la propia imagen de
cada persona se incluye bsicamente el derecho de impedir que otros la capten o la
difundan.
El derecho a la propia imagen est dirigido a proteger la dimensin moral de
las personas, que atribuye a su titular un derecho a determinar la informacin grfica
generada por sus rasgos fsicos personales que puede tener difusin pblica. La
facultad otorgada por este derecho, en tanto que derecho fundamental, consiste en
esencia en impedir la obtencin, reproduccin o publicacin de la propia imagen por
parte de un tercero, sea cual sea la finalidad informativa, comercial, cientfica,
cultural, etc.- perseguida por quien la capta o difunde21.
Adase a lo anterior que su contenido integra, tambin, un mbito propio y
reservado frente a la accin y conocimiento de los dems, necesario, segn las pautas
de nuestra cultura, para mantener una calidad mnima de la vida humana22.
Es un derecho autnomo e independiente, del derecho al honor genricamente
reconocido, que se configura con un contenido propio y especfico23, no obstante, su
relacin con el derecho a la intimidad es indiscutible: resulta claro que el primer
elemento a salvaguardar sera el inters del sujeto en evitar la difusin incondicionada
de su aspecto fsico, que constituye el primer elemento configurador de su intimidad y
de su esfera personal, en cuanto instrumento bsico de identificacin y proyeccin
exterior y factor imprescindible para su propio reconocimiento como individuo.
Solo se justifica la captacin y difusin de la imagen de un sujeto, decayendo la
proteccin del derecho, cuando la propia y previa conducta de aqul o las
circunstancias en que se encuentra inmerso, justifiquen el descenso de las barreras de
reserva para que prevalezca el inters ajeno o el pblico que puedan colisionar con
aqul.
Se estructuran los lmites del derecho a la propia imagen en torno a dos ejes:
a) la esfera reservada que la propia persona haya salvaguardado para s y su familia
conforme a los usos sociales; y, b) la relevancia o el inters pblico de la persona cuya
imagen se reproduce o de los hechos en que sta participa, como protagonista o como
elemento accesorio, siendo sta una excepcin a la regla general citada en primer
lugar, que hace correr paralelo el derecho a la propia imagen con la esfera privada
guardada para s por su titular24.
Por otra parte el derecho a la propia imagen est relacionado, en ocasiones,
con el derecho a la identidad personal, ya que tanto la imagen como el nombre son los
elementos clave para la individualizacin e identificacin de las personas.
La defensa de la identidad personal se observa en el Artculo 7.6 LOPH al
considerar intromisin ilegtima la utilizacin del nombre, la voz o la imagen de una
20

STC 99/1994, de 11 de abril, FJ 5.

SSTC 81/2001, de 26 de marzo y 83/2002, de 24 de abril.
22
STC 99/1994, de 11 de abril, FJ 5.
23
STC 139/2001, de 18 de junio.
24
STC 99/1994, de 11 de abril, FJ 5. Aade al final este FJ: No puede deducirse del Artculo 18 CE,
que el derecho a la propia imagen, en cuanto lmite del obrar ajeno, comprenda el derecho incondicionado y sin
reservas a permanecer en el anonimato. Pero tampoco el anonimato, como expresin de un mbito de reserva
especialmente amplio, es un valor absolutamente irrelevante, quedando desprotegido el inters de una persona
a salvaguardarlo impidiendo que su imagen se capte y se difunda.
21

persona para fines publicitarios, comerciales o de naturaleza anloga.

Se aade as, a la representacin grfica del rostro de la persona, la propia voz
humana, recogida en cualquier soporte (mecnico, magntico, electrnico, digital, etc.)
que permita su ulterior reproduccin y, en consecuencia, la identificacin de la misma,
posibilitando su ilegtima utilizacin por terceros.
6.3. Libertad de informacin versus derecho al honor e intimidad
6.3.1. Idea general
Como se expres, el artculo 18.1 CE garantiza el derecho al honor, a la
intimidad personal y familiar y a la propia imagen, y el Artculo 20.4 CE tras reconocer
las libertades de informacin y de expresin, aade que: estas libertades tienen su
lmite en el respeto a los derechos reconocidos en este Ttulo, en los preceptos de las
leyes que lo desarrollen y, especialmente, en el derecho al honor, a la intimidad, a la
propia imagen.
En la confrontacin de tales derechos fundamentales en conflicto, se ha
destacado la importancia de los criterios que han de ser tenidos en cuenta al afrontar
la ponderacin entre los derechos y libertades en colisin pues vara notablemente
segn se trate de la libertad de expresin o de informacin, por un lado, o de la
proteccin del derecho al honor, a la intimidad o a la propia imagen, por otro25.
6.3.2. Veracidad y relevancia informativa
El Tribunal Constitucional espaol ha venido destacando26, que la posibilidad
del libre ejercicio de los derechos fundamentales a las libertades de expresin e
informacin garantiza la formacin y existencia de una opinin pblica libre, ya que, al
ser una condicin previa y necesaria para el ejercicio de otros derechos inherentes al
funcionamiento de un sistema democrtico, se convierte, a su vez, en uno de los
pilares de una sociedad libre y democrtica27.
Sin embargo, como se adelant, y es bien sabido, ningn derecho es ilimitado,
por lo que el Artculo 20.4 CE ha sido interpretado por el Tribunal Constitucional TC, al
interpretarlo, han concretado las posibilidades de actuacin constitucionalmente
protegidas, as como los criterios conforme a los cuales ha de delimitarse el contenido
del Artculo 20.1 CE frente a los derechos al honor y a la intimidad reconocidos en el
Artculo 18.1 CE28.
El derecho a comunicar libremente informacin requiere, para su correcto
ejercicio, al menos dos presupuestos: a) un requisito esencial, a saber, la veracidad de
la informacin, pues de modo expreso la Constitucin configura la libertad de
informacin como el derecho a comunicar informacin veraz; y b) a ese primer
requisito puede aadirse en ocasiones el inters y la relevancia pblica de la
informacin divulgada.
Cuando se produzca la ausencia de alguno de dichos requisitos la libertad de
informacin no est constitucionalmente respaldada y, por ende, su ejercicio podr
afectar, lesionndolo, a alguno de los derechos que como lmite enuncia el Artculo
20.4 CE, singularmente, y por lo que en este caso interesa, al derecho fundamental al
honor29.
25

SSTC 107/1988, de 8 de junio, FJ 2; 197/1991, de 15 de noviembre, FJ 2; 20/1992, de 17 de marzo,

FJ 3; 223/1992, de 14 de diciembre, FJ 2; 46/2002, de 25 de febrero, FJ 4.
26
STC 6/1981, de 16 de marzo.
27
SSTC 159/1986, de 16 de diciembre, FJ 6; 21/2000, de 31 de enero, FJ 4; en el mismo sentido, las
Sentencias del Tribunal Europeo de Derechos Humanos (TEDH) caso Handyside, de 7 de diciembre de 1976, y
caso Lingens, de 8 de julio de 1986.
28
STC 110/2000, de 5 de mayo, FJ 8.
29
SSTC 28/1996, de 16 de febrero, FJ 3 y 154/1999, de 13 de julio, FJ 5.

La proteccin constitucional de la libertad de informacin, frente al derecho al

honor garantizado en el Artculo 18.1 CE, est condicionada a que la informacin sea
veraz y a que se refiera a hechos con relevancia pblica, en el sentido de
noticiables30.
El requisito de la veracidad de la informacin ha sido entendido31, no como
una exigencia de una rigurosa y total exactitud en el contenido de la informacin, de
modo que puedan quedar exentas de toda proteccin o garanta constitucional las
informaciones errneas o no probadas, sino en el sentido que se debe privar de esa
proteccin o garanta a quienes, defraudando el derecho de todos a recibir informacin
veraz, acten de manera negligente e irresponsable al transmitir como hechos
verdaderos simples rumores carentes de toda contrastacin o meras invenciones o
insinuaciones32.
Tal presupuesto implica que el informador, si quiere situarse bajo la proteccin
del Artculo 20.1 d) CE, tiene un especial deber de comprobar la veracidad de los
hechos que expone mediante las oportunas averiguaciones y empleando la diligencia
exigible. Cabe que, pese a ello, la informacin resulte inexacta o errnea, lo que no
puede excluirse totalmente, pero la informacin rectamente obtenida y difundida es
digna de proteccin aunque su total exactitud sea controvertible o se incurra en
errores circunstanciales que no afecten a la esencia de lo informado33.
6.3.3. Criterios del Tribunal Constitucional espaol
Tal vez sea esta materia sobre la que ms se ha pronunciado el Tribunal
Constitucional desde su creacin en 1979, de donde cabe sistematizar sus criterios:
A.- Son requisitos esenciales para que no se vulneren los derechos al honor, la
intimidad y la propia imagen, que la informacin sea veraz y autntica, y que tenga
inters en difundirse o relevancia pblica.
B.- Tienen cierta preferencia las libertades de informacin y de expresin sobre
los derechos al honor, la intimidad y la propia imagen, con carcter prevalente, no
jerrquico, pues tales libertades van unidas al pluralismo poltico y la formacin de la
opinin pblica34.
C.- Todo ello con carcter general, pero debern ponderarse en cada caso
concreto las circunstancias subjetivas para conocer si se ha transgredido o no el
mbito protegido35.
D.- Se reitera que la libertad de expresin no ampara un pretendido derecho
al insulto que sera, por lo dems, incompatible con la norma fundamental36, ni
expresiones ofensivas en s mismo, e innecesarias para la informacin que se
transmita e intilmente vejatorias, vulnerndose en estos casos del derecho al
honor37. Quiere ello decir que de la proteccin constitucional que brinda el Artculo
20.1 a) CE estn excluidas las expresiones absolutamente vejatorias, es decir, las
que, en las concretas circunstancias del caso, y al margen de su veracidad o
inveracidad, sean ofensivas u oprobiosas y resulten impertinentes para expresar las
30
SSTC 138/1996, de 16 de septiembre, FJ 3; 144/1998, de 30 de junio, FJ 2; 21/2000, 31 de enero,
FJ 4; 112/2000, de 5 de mayo, FJ 6 y 76/2002, de 8 de abril, FJ 3.
31
STC 6/1988, de 21 de enero, FJ 5.
32
SSTC 105/1990, de 6 de junio, FJ 5; 171/1990, de 12 de noviembre, FJ 8; 172/1990, de 12 de
noviembre, FJ 3; 143/1991, de 1 de julio, FJ 6; 197/1991, de 17 de octubre, FJ 2; 40/1992, de 30 de marzo, FJ
2; 85/1992, de 8 de junio, FJ 4; y 240/1992, de 21 diciembre, FJ 5.
33
SSTC 171/1990, de 12 de noviembre, FJ 8; 172/1990, de 12 de noviembre, FJ 3; 240/1992, de 21 de
diciembre, FJ 5; 178/1993, de 31 de mayo, FJ 5; 110/2000, de 5 de mayo, FJ 8; 297/2000, de 11 de diciembre,
FJ 9; y 46/2002, de 25 de febrero, FJ 6.
34
STC 42/1995, de 13 de febrero.
35
STC 219/1992, de 3 de diciembre.
36
STC 174/2006, de 5 de junio, FJ 4: No obstante, en cualquier caso se sitan fuera del mbito de
proteccin de dicho derecho las frases y expresiones ultrajantes u ofensivas, sin relacin con las ideas u
opiniones que se expongan, y por tanto, innecesarias a este propsito, dado que el Artculo 20.1 a) CE no
reconoce un pretendido derecho al insulto, que sera, por lo dems incompatible con la norma fundamental.
37
STC 105/1990, de 6 de junio.

10

opiniones de que se trate38. Lo que no excluye la crtica, incluso dura y desabrida

cuando afecte a asuntos de inters pblico y se haya comprobado razonablemente la
verosimilitud de lo informado39.
E.- Cuando se trata de personajes pblicos, los lmites permisibles de la
crtica son ms amplios si sta se refiere a personas que, por dedicarse a actividades
pblicas, estn expuestas a un ms riguroso control de sus actividades y
manifestaciones que si se tratase de simples particulares sin proyeccin pblica
alguna, pues, en un sistema inspirado en los valores democrticos, la sujecin a esa
crtica es inseparable de todo cargo de relevancia pblica40. En tales personas el
derecho al honor se debilita proporcionalmente, como lmite externo de las libertades
de expresin e informacin, en cuanto sus titulares son personas pblicas, ejercen
funciones pblicas o resultan implicadas en asuntos de relevancia pblica, obligadas
por ello a soportar un cierto riesgo de que sus derecho subjetivos de la personalidad
resulten afectados por opiniones o informaciones de inters general41.
7. El derecho a la proteccin de datos de carcter personal en Espaa
7.1. Reconocimiento y justificacin
Como es bien sabido, y ya se adelant al principio, prctica universalizacin de
la informtica, unida a la ms reciente masiva, imparable y vertiginosa, propagacin
del uso de internet, con sus inagotables recursos, pero tambin con los ms variados
instrumentos que permiten, casi al alcance de cualquiera, la invasin de la privacidad
de los ciudadanos, han derivado en una preocupacin general por este fenmeno y
puesto de manifiesto la necesidad de su regulacin jurdica de estas herramientas.
Por ello, hace ya ms de tres dcadas, que se redact el artculo 18.4 CE
determinando que: La ley limitar el uso de la informtica para garantizar el honor y la
intimidad personal y familiar de los ciudadanos y el pleno ejercicio de sus derechos.
Esta limitacin de la informtica y por ende, de internet se contiene hoy en
Espaa en la vigente la Ley Orgnica 15/1999, de 13 de diciembre, de Proteccin de
Datos de Carcter Personal (LOPD)42, que, adems de contener el rgimen jurdico de
la proteccin de los datos de las personas, regula la Agencia Espaola de Proteccin
de Datos: AEPD43.
Tambin existe un Reglamento de desarrollo de la LOPD aprobado mediante el
Real Decreto 1720/2007, de 21 de diciembre, cuya finalidad es hacer frente a los
38

STC 107/1988, de 8 de junio, FJ 4 y, ms recientemente, y por todas, SSTC 204/2001, de 15 de

octubre, FJ 4, y 278/2005, de 7 de noviembre, FJ 5.
39
STC 85/1992, de 8 de junio.
40
SSTC 159/1986, de 16 de diciembre, FJ 6; 20/2002, de 28 de enero, FJ 5; y 151/2004, de 20 de
septiembre, FJ 9.
41
STC 107/ 1988, de 8 de junio, FJ 2.
42
Entre los estudios doctrinales de esta Ley, pueden verse los de MARTNEZ MARTNEZ, R., (coord.),
Proteccin de datos: comentarios a la LOPD y su reglamento de desarrollo, Tirant lo Blanch, Valencia, 2009;
BELLO PAREDES S.A. (coord.), CARO MUOZ, A.I., La administracin electrnica y la proteccin de datos,
Servicio de Publicaciones, Universidad de Burgos, 2009; GAMERO CASADO, E., MARTNEZ GUTIRREZ, R.,
Legislacin de administracin electrnica y proteccin de datos, Tecnos, Madrid, 2008; DAVARA, M.A.,
Declogo del abogado en proteccin de datos, Colegio de Abogados de Madrid, 2007; ARENAS RAMIRO, M.,
El derecho fundamental a la proteccin de datos personales en Europa, Valencia, 2006.MIGUEL SNCHEZ, N.,
Tratamiento de datos personales en el mbito sanitario, Valencia, 2004; DAVARA RODRGUEZ, M., La
proteccin de los datos personales en el sector de las comunicaciones electrnicas, Madrid, 2003; VIZCANO
CALDERN, M., Comentarios a la Ley Orgnica de Proteccin de Datos de Carcter Personal, Madrid, 2001;
FREIXAS GUTERREZ, La proteccin de los datos de carcter personal en el Derecho espaol, Barcelona, 2001;
APARICIO SALOM, J., Estudio sobre la Ley Orgnica de Proteccin de Datos de Carcter Personal, Pamplona,
2000; PESO NAVARRO, E., Ley de Proteccin de Datos, la nueva LORTAD, Madrid, 2000; RUIZ CARRILLO, A.,
Los datos de carcter personal, Barcelona, 2001.
43
Se identifica con el acrnimo AEPD, hasta la entrada en vigor del Reglamento, por el Real Decreto
1720/2007, de 21 de diciembre, se la conoca como APD, ya en desuso.

11

riesgos que para los derechos de la personalidad pueden suponer el acopio y

tratamiento de datos personales. Pese a tales normas esenciales, la normativa
vigente en materia de proteccin de datos personales es muy detallada y extensa44.
La LOPD tiene como objeto garantizar y proteger, en lo que concierne al
tratamiento de los datos personales, las libertades pblicas y los derechos
fundamentales de las personas fsicas, y especialmente de su honor e intimidad
personal y familiar45.
Y como ms arriba expusimos, tambin la doctrina se pregunta, sobre su
naturaleza jurdica, es decir, si con esta norma se est regulando un nuevo derecho de
la personalidad, llamado en la doctrina alemana derecho a la autodeterminacin
informativa, o si lo que hace esta Ley es, simplemente, y nada menos, que tratar de
proteger ms eficazmente los derechos de la personalidad ya existentes, al honor, la
intimidad y la propia imagen, frente a las nuevas tcnicas de intromisin46.
Lo califica el Tribunal Constitucional como derecho fundamental a la
proteccin de datos aadiendo que su objeto no se reduce slo a los datos ntimos
de la persona, sino a cualquier tipo de dato personal, sea o no ntimo, cuyo
conocimiento o empleo por terceros pueda afectar a sus derechos, sean o no
fundamentales, porque su objeto no es slo la intimidad individual, que para ello est
la proteccin del Artculo 18.1 CE otorga, sino los datos de carcter personal47.
En todo caso, ya sea como derecho autnomo, o como una modalidad de
proteccin de los del Artculo 18.1 CE, su conexin con la intimidad personal es
indiscutible siendo lo que primeramente, aunque no lo nico, que se trata de proteger
frente a los abusos informticos, y en los ltimo tiempos, de manera especial y
exponencial, a travs de internet48.
Este incremento del uso de internet y el progresivo avance en comunicacin
(o retroceso?), con los sistemas de mensajera instantnea, imgenes incluidas, y
sobre todo, con las redes sociales, en las que cientos de millones de personas aportan
sus datos personales, quiz con excesiva ligereza, pone en peligro su privacidad, casi
siempre por desconocer el terrible alcance potencial de un simple click en el ratn de
su ordenador49.
44

Se complementan estas normas bsicas con el Real Decreto 428/1993, de 26 de marzo, por el que se
aprueba el Estatuto de la Agencia Espaola de Proteccin de Datos, con las modificaciones operadas por el
Real Decreto 156/1996, de 2 de febrero y el Real Decreto 1665/2008, de 17 de octubre. Tambin el Real
Decreto 3/2010, de 8 de enero, por el que se regula el Esquema Nacional de Seguridad en el mbito de la
Administracin Electrnica (DA.4). Igualmente tienen gran repercusin en la materia la Ley 34/2002, de 11 de
julio, de Servicios de la sociedad de la informacin y de comercio electrnico y la Ley 32/2003, de 3 de
noviembre, General de Telecomunicaciones.
45
Artculo 1 de la Ley Orgnica 15/1999, de 13 de diciembre, de Proteccin de Datos de Carcter
Personal (LOPD), que derog la anterior Ley Orgnica 5/1992, de 29 de octubre, de regulacin del tratamiento
automatizado de datos de carcter personal, para adaptarla a la Directiva 95/46/CE, de 24 de octubre de 1995,
del Parlamento Europeo y del Consejo, relativa a la proteccin de las personas fsicas en lo que respecta al
tratamiento de datos personales y a la libre circulacin de estos datos.
46
MURILLO DE LA CUEVA, L., El derecho de autodeterminacin informativa, editorial Tecnos, Madrid,
1990; LACRUZ BERDEJO, Jos Luis, et al., Elementos de Derecho civil, I, Parte General, vol. 1, Introduccin,
3 edicin, 2002, pg. 112.
47
STC 292/2000, de 30 de noviembre.
48
TELLEZ AGUILERA, A., Nuevas tecnologas. Intimidad y proteccin de datos, Madrid, 2001;
CAMPUZANO TOM, H., Vida privada y datos personales, editorial Tecnos, Madrid, 2000; ORT VALLEJO, A.,
Derecho a la intimidad informtica, editorial Comares, Granada, 1994; PREZ LUO, A., Intimidad y
proteccin de datos personales: del habeas corpus al habeas data, en la obra colectiva, Estudios sobre el
derecho a la intimidad, editorial Tecnos, Madrid, 1992, pgs. 36 y sigs.
49
Vase la noticia del 29-07-2010 en www.elmundo.es: Redes sociales. Denuncia sobre privacidad.
Recogen y distribuyen datos pblicos de 100 millones de usuarios de Facebook. Un consultor de seguridad ha
recopilado datos personales aunque pblicos de cerca de 100 millones de perfiles de Facebook y los ha
publicado en la Red, a modo de toque de atencin sobre la facilidad con la que la gente pone sus datos 'online'
sin la debida atencin. Segn informa la BBC, Ron Bowles utiliz un programa para analizar los perfiles en
Facebook y recoger los datos que no estn ocultos por la configuracin de privacidad de cada usuario. A
continuacin, el consultor comparti la lista en forma de archivo, descargable a travs del sitio The Pirate Bay.

12

7.2. Alcance de la proteccin legal

Ncleo de toda la regulacin que desarrolla el precepto constitucional citado es
el mbito de proteccin de la LOPD, que se extiende a los datos de carcter personal
registrados en soporte fsico, que los haga susceptibles de tratamiento, y a toda
modalidad de uso posterior de estos datos por los sectores pblico y privado50.
Entre la decena de definiciones legales conviene destacar, por su importancia
prctica, al menos tres: a) datos de carcter personal: cualquier informacin
concerniente a personas fsicas identificadas o identificables; b) fichero: todo
conjunto organizado de datos de carcter personal, cualquiera que fuere la forma o
modalidad de su creacin, almacenamiento, organizacin y acceso; c) tratamiento de
datos: operaciones y procedimientos tcnicos de carcter automatizado o no, que
permitan la recogida, grabacin, conservacin, elaboracin, modificacin, bloqueo y
cancelacin, as como las cesiones de datos que resulten de comunicaciones,
consultas, interconexiones y transferencias.
No ha de obviarse el carcter esttico del fichero, al tratarse de un soporte
material y fsico (mecnico, electrnico o digital), frente al carcter dinmico del
tratamiento de datos, la ms revolucionaria e inquietante actividad humana, que
implica la manipulacin selectiva de aquellos datos, creando un mximo peligro para
la intimidad personal51.
7.3. El extrao reconocimiento del derecho a recopilar datos en Espaa
Resulta extraa la forma en que la LOPD reconoce el derecho que concede a
las empresas y titulares de los ficheros para recoger los datos personales de los
ciudadanos. En vez de expresarlo directamente, ya que se trata de un derecho
subjetivo que les concede para recabar los datos, lo disfraza como un derecho de los
interesados52 pues ms bien es una carga que stos no desean a ser informados
previamente, de modo expreso, preciso e inequvoco, ha de entenderse que por
escrito casi siempre, de: a) la existencia de un fichero o tratamiento de datos de
carcter personal; b) la finalidad de la recogida de tales datos personales a recabar; c)
los destinatarios de la informacin que se les suministra; d) si es obligatoria o
facultativa la respuesta a las preguntas planteadas; e) las consecuencias de aportar
los datos o de la negativa a suministrarlos; f) la posibilidad de ejercitar los derechos de
acceso, rectificacin, cancelacin y oposicin, por parte del ciudadano que aporta los
datos; g) la identidad y direccin del responsable o de su representante53.
7.4. La autorizacin de los interesados
Exige la Ley el consentimiento de los afectados para realizar cualquier
actividad incluida en la definicin legal tratamiento de datos, como regla general. As
se indica, que: el tratamiento de los datos de carcter personal requerir el
De esta forma, Bowles ha querido sealar los problemas de privacidad que entraa la gigantesca red social,
que cuenta con ms de 500 millones de usuarios, as como ciertas complicaciones sobre la configuracin de la
privacidad para muchos usuarios.
50
Artculo 2.1 LOPD.
51
BUSTOS PUECHE, Jos Enrique, Manual sobre bienes y derechos de la personalidad, editorial
Dykinson, Madrid, 1997, pg. 146.
52
La LOPD ha optado por utilizar el trmino interesados para referirse a los ciudadanos de los que
se recaban, conservan y utilizan sus datos personales; sin embargo, a nuestro juicio, habra sido mucho ms
propicio denominarlos afectados, pues en muchos casos, si en algo estn interesados los ciudadanos es que
se desinteresen por l.
53
Artculo 5 LOPD que aade: Cuando se utilicen cuestionarios u otros impresos para la recogida,
figurarn en los mismos, en forma claramente legible, tales advertencias.

13

consentimiento inequvoco del afectado, salvo que la ley disponga otra cosa54.
Sin embargo tan rotunda afirmacin pierde fuerza al admitir una serie de
supuestos en los que no ser preciso el consentimiento del afectado55, ya que
permite un extenso abanico de posibilidades de uso de estos datos por parte de
terceros, en especial los extrados del llamado censo promocional: cuando los datos
figuren en fuentes accesibles al pblico y su tratamiento sea necesario para la
satisfaccin del inters legtimo perseguido por el responsable del fichero o por el del
tercero a quien se comuniquen los datos56.
Y es que ocurre que, en estos casos, los responsables de los ficheros slo
tienen la obligacin posterior, de comunicar a los afectados que sus datos han sido
objeto de cesin y que se incluyen para sus fines legtimos, generalmente comerciales,
por si los ciudadanos desean ejercitar sus derechos reconocidos legalmente.
Se identifica otra modalidad cualificada de datos personales con informacin
ms sensible, denominada datos especialmente protegidos siendo aquellos que
revelen la ideologa, afiliacin sindical, religin y creencias de los afectados,
requiriendo en este caso el consentimiento previo y expreso, no la comunicacin
posterior, de stos para recabarlos, debiendo advertir a los interesados de su libre
derecho a no prestarlo57.
En nuestra opinin, el legislador espaol, que sigue al europeo en esta lnea,
han optado por la opcin que ms propicia la invasin en la vida privada de las
personas, siendo inadmisible que personas, empresas, entidades, y otros rganos
escasamente controlados, tomen informacin particular de los ciudadanos,
recopilndola en sus ficheros, sin la previa autorizacin, ni consentimiento expreso,
sino que, tcitamente, se entiende concedida, y una vez insertados en los ficheros
electrnicos, e internet, ser cuando los afectados puedan si les son comunicados
que obran en poder del recopilador tales datos, lo que no ocurre siempre oponerse,
con ciertas limitaciones, a su inclusin, y pocas veces, a su eliminacin.
7.5. Derechos protegidos en materia de datos personales
7.5.1. Reconocimiento general
No puede dudarse del carcter amplio del conjunto de derechos que se
reconocen en la Ley y sus normas de desarrollo. Para sistematizarlos, en cierto modo,
el listado general, con carcter meramente enunciativo, habra de incluir los siguientes
derechos: a) de acceso, b) de cancelacin, c) de rectificacin, d) de oposicin, e) de
indemnizacin, f) de informacin, g) de impugnacin de valoraciones de nuestra
persona, h) de consulta al Registro de la AEPD, i) de exclusin de las guas
telefnicas, j) a no recibir publicidad no deseada, k) de los abonados y usuarios de
servicios de telecomunicaciones, y l) de los destinatarios de los diferentes servicios de
comunicaciones electrnicas.
7.5.2. Reconocimiento especfico a las personas fsicas.
En el epgrafe Derechos de las personas, el Ttulo III de la LOPD, reconoce:
A.- El derecho a la impugnacin de valoraciones personales. Los ciudadanos
54

Artculo 6.1 LOPD.

Artculo 6.2 LOPD.
56
Y se aade, tal vez para justificar tal laxitud legal: siempre que no se vulneren los derechos y
libertades fundamentales del interesado.
57
Artculo 7.2 LOPD, que aade: Se exceptan los ficheros mantenidos por los partidos polticos,
sindicatos, iglesias, confesiones o comunidades religiosas y asociaciones, fundaciones y otras entidades sin
nimo de lucro, cuya finalidad sea poltica, filosfica, religiosa o sindical, en cuanto a los datos relativos a sus
asociados o miembros, sin perjuicio de que la cesin de dichos datos precisar siempre el previo
consentimiento del afectado.
55

14

tienen derecho a no verse sometidos a decisiones jurdicas sobre ellos basadas en

tratamientos de datos que evalen su personalidad; se incluye el derecho a
impugnarla y a conocer los criterios que le fueron aplicados58.
B.- El derecho de consulta. Se reconoce a cualquier persona el derecho a
conocer, gratuitamente, la informacin oportuna del Registro General de Proteccin
de Datos, la existencia de tratamientos de datos de carcter personal, sus finalidades
y la identidad del responsable del tratamiento59.
C.- El derecho de acceso sus datos. Todo interesado tendr derecho a
solicitar y obtener gratuitamente informacin de sus datos de carcter personal
sometidos a tratamiento, el origen de los datos, as como las comunicaciones
realizadas o que se prevn hacer de los mismos60.
D.- Derechos de rectificacin y cancelacin. Se determina que el responsable
del tratamiento tendr la obligacin de hacer efectivo el derecho de rectificacin o
cancelacin del interesado en el plazo de diez das, cuando no se ajuste la Ley, o
cuando los datos resulten inexactos o incompletos61, sin que pueda exigir
contraprestacin alguna por el ejercicio de estos derechos62. Pero, qu ocurre
cuando, ajustndose a la Ley, resulten exactos y completos, el interesado no desea
que figuren en los ficheros privados? No ha de dudarse que ste tiene todo el derecho
a que sean eliminados de raz en tales supuestos.
E.- Derecho de indemnizacin. Los interesados que sufran un dao o lesin en
sus bienes o intereses, tienen derecho a ser indemnizados por el responsable o el
encargado del tratamiento por incumplimiento de la LOPD sean ficheros de titularidad
pblica o privada63.
El Tribunal Constitucional ha determinado que los derechos de acceso,
rectificacin y cancelacin garantizan a la persona un poder de control sobre sus
datos personales mediante la imposicin a terceros ciertos deberes64.
7.5.3. Vas procesales de tutela
Los derechos reconocidos a las personas fsicas en la LOPD cuando se
refieren al proceso de recogida, acopio y tratamiento de sus datos personales, puede
realizarse por varios mecanismos, diferentes leyes y a travs de diferentes rganos y
jurisdicciones.
A.- La proteccin penal es la ms expeditiva, radical y represora de las vas de
proteccin de cualquier derecho, por lo disuasoria, y efectiva desde el punto de vista
de la posibilidad de que el sujeto infractor se vea en prisin como consecuencia de su
actuacin tpica. Los artculos 197 y 198 del Cdigo Penal describen una serie de
conductas, como delitos de revelacin de secretos, por los excesos y abusos
cometidos a travs de la informtica, que coinciden con algunas de las conductas
prohibidas en la LOPD.
B.- La proteccin administrativa se otorga mediante la oportuna denuncia de las
conductas ilegales ante la Agencia Espaola de Proteccin de Datos, para que cesen

58

Artculo 13 LOPD.
Artculo 14 LOPD.
60
Artculo 15 LOPD.
61
Artculo 16.1 LOPD, aadiendo su apartado 3 que: La cancelacin dar lugar al bloqueo de los
datos, conservndose nicamente a disposicin de las Administraciones pblicas, Jueces y Tribunales, para la
atencin de las posibles responsabilidades nacidas del tratamiento, durante el plazo de prescripcin de stas.
Cumplido el citado plazo deber procederse a la supresin.
62
Artculo 17 LOPD.
63
Artculo 19 LOPD.
64
STC 292/2000, de 30 de noviembre: los derechos de acceso, rectificacin, cancelacin y oposicin
al tratamiento constituyen el haz de facultades que emanan del derecho fundamental a la proteccin de datos
y sirven a la capital funcin que desempea este derecho fundamental: garantizar a la persona un poder de
control sobre sus datos personales, lo que slo es posible y efectivo imponiendo a terceros los mencionados
deberes de hacer.
59

15

y se castiguen a travs de un procedimiento administrativo sancionador65.

C.- La proteccin jurisdiccional contencioso-administrativa ser procedente
para reclamar cualquier indemnizacin econmica a las Administraciones Pblicas
cuando se hayan lesionados a un particular sus derechos de esta ndole por
cualquiera de los diferentes rganos pblicos o administrativos66.
D.- La proteccin jurisdiccional civil siempre est abierta a cualquier
perjudicado por los daos sufridos por cualquier infraccin en materia de proteccin de
datos ocasionados por otros particulares, ya sean personas fsicas o jurdicas,
mediante estas acciones civiles: a) al amparo de la Ley de Proteccin de Datos que
reconoce a los perjudicados el derecho a ser indemnizados67; b) por la Ley de
Proteccin del Honor, cuando adems del dao sobre datos personales exista una
intromisin ilegtima al derecho al honor, la intimidad o la imagen; y c) por el Artculo
1902 del Cdigo civil espaol.
7.5.4. La Agencia Espaola de Proteccin de Datos (AEPD)
La AEPD es un ente de Derecho pblico, con personalidad jurdica propia y
plena capacidad pblica y privada, que acta con plena independencia68, que dicta
sus Resoluciones69 e Instrucciones70 aplicando la LOPD, y adems tiene como
funciones esenciales a) velar por el cumplimiento de aqulla Ley, controlando su
aplicacin, en especial los derechos de informacin, acceso, rectificacin, oposicin y
cancelacin de datos; b) emitir autorizaciones; c) atender todas las peticiones y
reclamaciones de afectados; d) informar sobre tratamiento de los datos de carcter
personal; e) ejercer la potestad sancionadora; f) velar por la publicidad de los ficheros
de datos; entre otras muchas que detalla la Ley71.
Las actuaciones de particulares, personas fsicas o jurdicas, empresas de toda
ndole, o Administraciones pblicas, que sean contrarias a la LOPD puede ser objeto
de reclamacin o denuncia ante la AEPD que ejercer su potestad sancionadora72. El
interesado a quien se conculquen sus derechos de oposicin, acceso, rectificacin o
cancelacin, podr ponerlo en conocimiento de la AEPD73 para que instruya el
oportuno expediente sancionador contra el infractor.
65

Artculo 18 LOPD.
Artculo 19.2 LOPD.
67
Artculo 19 LOPD.
68
Artculo 35.1 LOPD.
69
Resolucin de 1 de septiembre de 2006, de la AEPD, por la que se determina la informacin que
contiene el Catlogo de ficheros inscritos en el Registro General de Proteccin de Datos. Resolucin de 12 de
julio de 2006, de la AEPD, por la que se crea el Registro Telemtico de la AEPD. Resolucin de 12 de julio de
2006, de la AEPD, por la que se aprueban los formularios electrnicos a travs de los que debern efectuarse
las solicitudes de inscripcin de ficheros en el Registro General de Proteccin de Datos. Resolucin de 22 de
junio de 2001, de la Subsecretara de Justicia, que fija el plazo para la implantacin de medidas de seguridad de
nivel alto. Resolucin de 30 de mayo de 2000, de la APD, que aprueba los modelos normalizados en soporte
papel, magntico y telemtico, para la inscripcin de los ficheros.
70
Instruccin 1/2006, de 12 de diciembre, de la AEPD sobre el tratamiento de datos
personales con fines de vigilancia a travs de sistemas de cmaras o videocmaras. Instruccin 1/2004, de 22
de diciembre, de la AEPD sobre publicacin de sus Resoluciones. Instruccin 2/1996, de 1 de marzo, de la
APD, sobre ficheros automatizados con la finalidad de controlar el acceso a los casinos y salas de bingo.
Instruccin 1/1996, de 1 de marzo, de la APD, sobre ficheros automatizados establecidos con la finalidad de
controlar el acceso a los edificios. Instruccin 2/1995, de 4 de mayo, de la APD, sobre garanta de los datos
personales recabados en la contratacin de seguro de vida de forma conjunta con un prstamo hipotecario o
personal.
71
Artculo 37 LOPD.
72
Artculo 18 LOPD.
73
O, en su caso, ante el organismo competente de la Comunidad Autnoma respectiva, si hubiere
sido creado tal organismo en dicho territorio, que determinar la procedencia o improcedencia de la
denegacin, y dictar resolucin expresa en el plazo mximo de seis meses. Contra sus resoluciones cabe el
recurso contencioso-administrativo.
66

16

8. La conexin del derecho al olvido y el derecho a la proteccin de datos

Resulta inquietante saber que desde el momento en que cualesquiera datos
accede a internet, ya son pblicos de por vida, y cualquier ciudadano de todo el mundo
puede operar con ellos, copiarlos, almacenarlos, modificarlos y volver a lanzarlos a la
web, multiplicando su difusin, sin apenas posibilidad de frenarla.
Los interrogantes son muchos, en primer lugar, puede que tales datos hayan
sido divulgados por el propio afectado colgndolos l mismo en internet, en una web
o en las redes sociales, sin embargo, est obligado a soportar esa masiva difusin
eternamente?
En segundo lugar, qu puede hacerse con noticias de prensa, a veces
autnticas y otras muchas, falsas, cuando los afectados solicitan a los peridicos que
las retiren porque les perjudican gravemente y los medios ignoran por completo tales
peticiones?
En tercer lugar, si est reconocido el derecho a la no injerencia en la vida
privada de las personas, como derecho fundamental de carcter universal, as como la
proteccin del derecho al honor, en sus vertientes del derecho a la intimidad y la
propia imagen, y adems, se establece que el uso de la informtica e internet tiene
como lmites la proteccin de tales derechos, no debe gozar de igual reconocimiento
el derecho a ser olvidado en internet, al menos, pasado un tiempo prudencial, de tres o
cinco aos como mximo, por ejemplo?
En cuarto lugar, es admisible la alegacin de las grandes empresas que
dominan los potentes motores de bsqueda cuando afirman que limitar el acceso a la
informacin de hechos que han sido divulgados en internet, o publicados en la prensa,
supone una violacin de la libertad de expresin y del derecho a comunicar y recibir
libremente informacin?
En quinto lugar, qu derecho debe prevalecer ante este dilema de la
divulgacin eterna en los buscadores de internet, el del libre y universal acceso a toda
la informacin que se haya publicado acerca de la vida privada de una persona
concreta desde que naci hasta la eternidad, o el derecho de sta a proteger del
conocimiento general aquellas facetas de su historia personal, una vez cicatrizadas las
heridas sociales de su inmediato entorno?
En sexto lugar, se dice, tambin por los responsables de los motores de
bsqueda que sera absurdo limitar el acceso a tales datos privados cuando cualquiera
puede acceder a una hemeroteca fsica ubicada en cualquier edificio donde se
recopilen los peridicos, y sin embargo, se prohba el acceso a los mismos datos a
travs de internet. Sin embargo, ello no puede admitirse, puesto que lo debe hacer el
Derecho es limitar el uso de las nuevas tecnologas en la medida que stas puedan
lesionar los derechos de las personas. El rpido acceso a la vida privada de las
personas, an publicada en la prensa, a travs de un buscador de internet, en unos
pocos segundos, y de manera annima puede, y debe, ser limitado, sin que, a su vez,
se limite la investigacin de las hemerotecas para lograr esos mismos datos que
pueden tardarse meses o aos en recopilar, esfuerzo no muy habitual que garantiza,
en buena medida, la proteccin de la privacidad, o al menos, en la mayora de los
casos.
En sptimo lugar, es cierto que no pueden poner lmites a la Historia, como no
cabe poner puertas al campo, pero una cosa es que aquella sea un instrumento del
conocimiento de los hechos sociales y generales, e incluso de las personas pblicas, y
otra que, toda persona pueda acceder al lado ms oscuro y negativo de su jefe,
empleado, vecino, profesor, alumno, compaero o competidor, entre otros tantos
casos.
En octavo lugar, debe constatarse las notorias diferencias del tratamiento de la
cuestin en los ordenamientos de Estados Unidos y de Europa, pues si bien en el
primer caso, las restricciones son prcticamente inexistentes donde todo lo publicado

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sobre el pasado de una persona, con tal de que haya sido cierto, se permite que
permanezca eternamente en la Red, sin restriccin alguna, en el Viejo Continente, sin
embargo, al igual que en muchos pases de Latinoamrica, la proteccin de la
privacidad de la persona en internet es mucho ms elevada y garantista, sin llegar a lo
deseable por quien expone estas ideas. Es conocido el caso de Wolfgang Werl y
Manfred Lauber que mataron a un actor alemn en 1990 y mantienen una demanda
contra Wikipedia para que borre dicha entrada, pues las normas germnicas de
privacidad autorizan la supresin de la identidad criminal en la prensa de una vez el
autor del delito haya pagado su deuda con la sociedad.
Lo anterior, plantea, en noveno lugar, las siguientes preguntas en cascada:
tienen los condenados por asesinatos el derecho a que sus datos dejen de estar en
la red para siempre tras haber cumplido su condena?, y cuando se trata de delitos
menores como apropiaciones indebidas, falsedades documentales o ilcitos
administrativos delictivos?, y cuando se producen condenas por delitos por conducir
ebrio o haber causado muertes por tal motivo? En todos esos casos, los hechos se
declararon probados por los Tribunales de Justicia, se conden a los autores por
sentencia firme y stos cumplieron su condena.
Y finalmente, en dcimo lugar, cmo ha de actuarse cuando el motor de
bsqueda recopila en instantes toda la informacin publicada en la prensa sobre
hechos que fueron imputados falsamente a una persona, o cuando sta fue absuelta al
declararse que no cometi el delito del que se le acusaba, pese a los grandes titulares
durante semanas o meses en los que ya la prensa haba condenado a quien ningn
delito cometi?
9. Conclusin: los motores de bsqueda cercenan el derecho al olvido
La persona agraviada porque su nombre aparezca indebida, o injustamente, en
internet, relacionndola con un caso del que result inocente, e incluso cuando no
sindolo le persigue su pasado eternamente sin posibilidad de deshacerse de l,
debido a las empresas, muy pocas, que controlan los motores de bsqueda, tiene dos
opciones.
La primera es acudir al medio, generalmente un peridico, digital o en papel,
pero en todo caso, expuesto y accesible desde internet, para que elimine la
informacin que le afecta y lesiona su derecho al honor, al suponer una injerencia en
su vida privada e intimidad; pero el medio en cuestin se negar a ello afirmando que
tal cosa sera negar la historia, pues en las hemerotecas tradicionales en papel o
microfilmadas siguen tales datos.
Entonces le queda una segunda opcin, cual es dirigirse a la empresa que
posee el motor de bsqueda que tiene el mayor arraigo entre los usuarios de internet,
para solicitarle que borre de sus programas, mediante la modificacin de sus ndices y
algoritmos, para que el buscador no devuelva los enlaces tras ser tecleado su nombre,
sin embargo, la empresa en cuestin, viene afirmando que ello limitara la libertad de
expresin y que el interesado debe dirigirse al medio donde est la informacin porque
ellos se limitan a conducir a quien busca algo al lugar donde se encuentra, por lo que
si se elimina de donde est ya no aparece.
En Espaa, se estn planteando ante la Agencia Espaola de Proteccin de
Datos numerosas reclamaciones contra los principales buscadores, reconociendo la
propia AEPD que el derecho al olvido se refiere al efecto multiplicador que los
motores de bsqueda dan al asunto, es decir, que son stos, realmente, los que
impiden respetar aquel derecho. Las resoluciones administrativas de la Agencia,
adoptadas estimando, en buena parte las pretensiones del derecho al olvido de los
interesados reclamantes, estn siendo impugnadas por la empresa titular del ms
potente buscador, ante los tribunales de justicia, por lo que, ser sta la que, dirima la
cuestin en tal pas.
Resta, no obstante, que la normativa europea se materialice, en idntico

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sentido, tal como se desprende de los informes publicados lo que, al menos por ahora,
permiten albergar ciertas esperanzas en la proteccin real y efectiva de esta
vertiente del derecho a la no injerencia daosa en la vida privada de los ciudadanos,
que lesiona su derecho al honor, la intimidad y su imagen, que denominamos derecho
al olvido, o como se indica en el ttulo de estas lneas en honor a la tierra brasilea, el
direito ao esquecimento en internet.

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