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D Civil II

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Civil II
Dr. Cat. Sergio Llebara Samper

1.
2.
3.

Periodificacin
Teora General del Contrato 1-6
Teora General Obligaciones 7-11
Contratos en Particular 14-24

Temario examen parcial: lecciones 1 a 10.

16/09/13

Leccin 1. El Contrato. Requisitos (I): Consentimiento.

Concepto y fases. Los principios contractuales.
El principio de autonoma privada.
Elementos y requisitos del contrato.
Capacidad y prohibiciones.
Los tratos preliminares: negociacin y ruptura.
Formacin y perfeccin del contrato.
La voluntad y la declaracin: discordancia y vicios del consentimiento (remisin). El principio
consensualista: forma y documentacin.

Para dar el concepto de contrato debemos mirar el artculo art. 1254 CC:
El contrato existe desde que una o varias personas consienten en obligarse, respecto de
otra u otras, a dar alguna cosa o prestar algn servicio.
De estos preceptos podemos deducir que el contrato aparece por la conjuncin de los
consentimiento de dos o ms personas con la finalidad de ser fuente de obligaciones entre
ellas, por lo que se entiende que no puede haber contratos forzosos (dado que su
caracterstica principal es la de ser un acto de voluntad) esto no quita, que, en
determinadas situaciones se tenga la obligatoriedad de realizar un contrato (ej. seguro).
El contrato a nivel jurdico - tcnico y basndonos en los conocimientos que tenemos de
civil I podemos decir que es un hecho jurdico hecho humano o acto jurdico - negocio
jurdico. Se dice que el contrato es el negocio jurdico por excelencia.
Por medio del contrato, varias personas consienten a obligarse, siendo lo que se obligan dar
alguna cosa o prestar algn servicio.
El contrato crea una relacin jurdica, crea un vnculo jurdico. No obstante, tambin
llamamos contrato a contratos que son modificativos o extintivos de relaciones jurdicas.
Los contratos modificativos modifican una relacin jurdica preexistente, y los extintivos
extinguen una relacin jurdica preexistente.

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El contrato se divide en tres fases:

PRECONTRATUAL

PERFECCIN

EJECUCIN

Es la fase de los tratos

preliminares. En este
estadio no hay contrato
ni relacin jurdica
alguna.
Se llama vulgarmente
fase de negociaciones o
fase in
contrahendo.

La perfeccin nos
marca la existencia del
contrato. Da inicio al
nacimiento de una
nueva relacin jurdica.
Recibe tambin el
nombre de celebracin.

La ejecucin significa
dar cumplimiento al
contenido del contrato.
A esta fase se le
conoce como fase de
consumacin. Podemos
entender la fase de
extincin como
subsumida en la fase
de ejecucin.

1. Preliminar in contraendo
Puede ser una fase muy simple y breve o muy larga; esta fase est hurfana de regulacin
en el C.c., sin embargo esto no quiere decir que no pueda dar lugar a alguna consecuencia
jurdica y dar problemas.
2. De perfeccin o de celebracin del contrato
Momento en que el contrato nace segn el Derecho.
3. Consumacin o ejecucin
En esta fase se ejecuta el contrato, y sta fase tambin puede ser mas o menos prolongada
en el tiempo, y por esta razn se distingue entre:
A. Cumplimiento de tracto nico
a. Cumplimiento de tracto nico instantneo (ej. compraventa, doy la moto e
inmediatamente me dan 1000).
b. Cumplimiento de tracto nico aplazado (ej. compraventa, doy la moto y me dan
500 ahora y 500 en octubre).
B. Cumplimiento de tracto sucesivo (ej. arrendamiento, contrato que obliga a que las
obligaciones se vayan cumpliendo de forma continuada).
El contrato puede ser de tracto nico o de tracto sucesivo. Aqu encontramos tambin dos
fases:
1. Tracto nico, que se subdivide:
a. Instantneo cuando las obligaciones se cumplen inmediatamente despus
de perfeccionarse el contrato. Ejemplo: Casi todos los contratos de consumo
(comprar ropa o libros, etc.)

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b. Diferido o aplazado el cumplimiento de las obligaciones del contrato se deja

para un momento posterior. Es el caso en el que compramos algo y aplazamos
el plazo hasta un da determinado, en el que se perfeccionar el contrato.
2. Tracto nico sucesivo se da en una obligacin que se ha de cumplir de manera
continuada en el tiempo. El ejemplo ms paradigmtico es el contrato de
arrendamiento.
El tracto es nico cuando las obligaciones se cumplen en un tiempo o momento
determinado. Ese tiempo puede ser o instantneo o diferido.
Hay ciertos lmites a la modificacin de los tractos por parte de las partes. Hay ciertos
lmites, que son los de naturaleza del contrato un contrato de arrendamiento siempre
ser de tracto sucesivo, al igual que la compraventa ser siempre de tracto nico.

Principios contractuales

Son aquellas bases que inspiran todo contrato, con estos principios se tiene una idea del
sistema contractual.
1. Principio de autonoma privada: se corresponde con la idea de libertad contractual.
Todos somos libres para celebrar un contrato o no hacerlo. Art. 1255 CC. Hay un
principio: no se pueden vulnerar la ley, la moral y el orden pblico.
2. Principio de igualdad: una vez perfeccionado el contrato, ste no puede variarse de
forma unilateral. Se da as el principio de prohibicin de la unilateralidad. Art.
1256 CC.
3. Principio consensualista: todos los contratos se perfeccionan por el simple
consentimiento. Es contrario al principio formalista. Arts. 1254, 1258 y 1588 CC.
4. Principio de vinculacin: el contrato obliga, implica un compromiso, las partes
quedan vinculadas. Arts. 1091 y 1258 CC.
5. Principio de relatividad: El contrato slo obliga a los contratantes y a sus herederos.
Art. 1257.
6. Principio de la buena fe contractual: La jurisprudencia establece cada vez ms que
todo est presidido y articulado por el principio de buena fe. Hablamos aqu de
buena fe objetiva, en el que los contratantes exigen un comportamiento honesto y
legal. Art. 1258 CC.

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18/09/13
1. Principio de autonoma privada
El principio de autonoma privada est recogido en el artculo 1255 CC:
Los contratantes pueden establecer los pactos, clusulas y condiciones que tengan por
conveniente, siempre que no sean contrarios a las leyes, a la moral, ni al orden pblico.
Encontramos aqu dos aspectos, las capacidades positivas y el mbito negativo; que se
materializa en la ley, moral y orden pblico.
Este artculo requiere una precisin; el artculo establece que las partes son libres para
regular el contenido del contrato. La autonoma privada como sinnimo de libertad
contractual se proyecta sobre dos planos:
1. El contrato como acto (los sujetos tienen libertad para celebrar o no celebrar
contratos.
2. El contrato como regla: una vez se hace uso del primer plano y deciden las partes
vincularse contractualmente, pueden hacer uso de la segunda libertad dndole al
contrato la forma que quieren siempre que se cumpla con el lmite de la autonoma
privada.
Hay ocasiones en las que se nos impone la obligacin de contratar. Todo ello tiene una
explicacin: ese contrato al que nos obliga la ley responde a proteger un inters colectivo.
Cede la libertad individual en pos del inters colectivo.
2. Principio consensualista, espiritualista (el contrato se perfecciona por el mero
consentimiento sin ninguna formalidad mas, de hecho, salvo excepcin, se perfecciona
verbalmente. Cabe no confundir la perfeccin con la prueba del contrato, ej. para la
compraventa de un piso no es necesario ir a un notario, pero se acude all para tener la
seguridad que aporta un fedatario pblico, cabe mencionar la excepcin que comporta la
hipoteca cuyo contrato exige la escritura pblica.)
Art. 1254. El contrato existe desde que una o varias personas consienten en
obligarse, respecto de otra u otras, a dar alguna cosa o prestar algn servicio.
Art. 1258. Los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento, y desde
entonces obligan, no slo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin
a todas las consecuencias que, segn su naturaleza, sean conformes a la buena fe, al
uso y a la ley.

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Art. 1278. Los contratos sern obligatorios, cualquiera que sea la forma en que se
hayan celebrado, siempre que en ellos concurran las condiciones esenciales para su
validez.
3. Principio de igualdad (no se trata de que pueda haber ms derechos para una que
para otra)
Art. 1256. La validez y el cumplimiento de los contratos no pueden dejarse al arbitrio
de uno de los contratantes.
4. Principio de vinculacin o irrevocabilidad (una vez se ha perfeccionado el
contrato, no hay vuelta atrs)
Art. 1091. Las obligaciones que nacen de los contratos tienen fuerza de ley entre las
partes contratantes, y deben cumplirse al tenor de los mismos.
Art. 1258. Los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento, y desde
entonces obligan, no slo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin
a todas las consecuencias que, segn su naturaleza, sean conformes a la buena fe, al
uso y a la ley.
5. Principio de relatividad (los efectos del contrato son relativos)
Art. 1257. Los contratos slo producen efecto entre las partes que los otorgan y sus
herederos; salvo, en cuanto a stos, el caso de que los derechos y obligaciones que
proceden del contrato no sean transmisibles, o por su naturaleza, o por pacto, o por
disposicin de la ley. Si el contrato contuviere alguna estipulacin en favor de un
tercero, ste podr exigir su cumplimiento, siempre que hubiese hecho saber su
aceptacin al obligado antes de que haya sido aqulla revocada.
6. Principio de la buena fe (la buena fe actualmente, contamina prcticamente todo el
derecho privado, y es considerada como un patrn de conducta estndar)
Art. 1258. Los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento, y desde
entonces obligan, no slo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin
a todas las consecuencias que, segn su naturaleza, sean conformes a la buena fe, al
uso y a la ley.
7. Principio de conservacin del contrato (recomendacin, hay que procurar que el
contrato tenga sus efectos y se deben de interpretar restrictivamente las causas de
impugnacin del contrato, si hay una parte que se entiende poco impugnar solo esa parte
y no todo el contrato).
8. Principio de justicia conmutativa
El sistema del C.c. espaol no contempla el principio de justicia conmutativa, dado que
desde la revolucin francesa se considera como que no hay nada ms sagrado que la libre
voluntad de las personas; otros sistemas de nuestro entorno sin embargo, en mayor o
menor medida lo contemplan, as p. ej. el C.c. cataln lo tiene introducido aunque sea en
casos aislados como en la proteccin a un propietario de un bien inmueble, en la llamada
rescisin por lesin.
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Lmites en el contrato

Los lmites tienen una explicacin jurdica.

1. Ley: Se refiere a ley en sentido lato. El lmite puede venir impuesto por una ley
desde ordinaria u orgnica hasta un reglamento ministerial. La ley que impide a las
partes otra regulacin es la ley imperativa, stas pueden imponer una accin o una
abstencin. (El comprador est obligado a pagar la cosa comprada). En la
regulacin contractual encontraremos ms normas de derecho dispositivo que de
derecho imperativo.
Es muy importante armonizar la declaracin de principio con el respeto por parte del
legislador al margen de las normas dispositivas. La mayor parte de normas son
dispositivas, por lo que hay tendencia a la inercia de libertad de las partes. (si en el
examen se nos pregunta: las partes pueden pactar esto?
La distincin entre norma dispositiva o imperativa es de origen, porque al final todas
son imperativas. Ejemplo: 1455 CC: hay el latiguillo del pacto en contrario, que
significa.
Si en los contratos no hay una clusula de gastos, en ese momento los gastos se
repartirn, al no haber pacto en contrario, segn el art. 1455 CC. Vemos en este caso
como una norma dispositiva pasa a ser una norma imperativa.
2. Moral: a lo largo del CC la moral recibe el nombre de buenas costumbres. La moral
se puede entender como una serie de valores ticos que presiden, dominan e
informan la sociedad en un momento determinado. siempre nos referimos a la moral
objetiva, la moral de la sociedad. En ningn momento se puede usar la propia moral.
Algunos lmites de la moral han sido positivados en la ley para que no hayan
problemas con las poblaciones.
3. Orden pblico: Se extrae de un principio general del derecho. Muchas veces el
legislador positiviza principios generales con tal que no haya lagunas en el
ordenamiento.

Tipicidad y atipicidad contractual

Llamamos contrato tpico a aquel contrato que est regulado en las leyes. Desde el
momento en que el legislador regula el contrato, le da tipicidad contractual. El leasing sigue
siendo un contrato atpico. El contrato atpico es aquel que no est regulado en la legalidad.
La autonoma de la voluntad, reconocida y a su vez limitada en el art. 1.255 del C.c.,
permite indudablemente que los contratantes pacten una reglamentacin negocial distinta
de la prevista en la ley para el contrato que han celebrado, siempre y cuando su
desplazamiento no suponga la de las normas imperativas que lo rigen.
El contrato atpico presenta el problema de la normativa que le debe ser aplicada, y cuya
solucin pasa necesariamente, como en cualquier supuesto contractual, por la previa
fijacin del fin u objeto que los contratantes han perseguido con su celebracin.
Ante todo, han de regir las limitaciones a la autonoma de la voluntad (art. 1.255), entre las
que se encuentran las leyes imperativas.
Un contrato atpico no tiene regulacin legal. En primer lugar, se regula por lo que han
pactado la partes. En caso de laguna, se acude a la analoga, que podr ser legis o iuris.

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Sern decisivos, los pactos establecidos por los contratantes, y en lo no previsto por ellos
los usos y las leyes dispositivas (analoga legis), adems de la buena fe (analoga iuris). La
remisin a los usos permite aplicar lo que se ha llamado tipicidad social, es decir, las
normas practicadas en el trfico con habitualidad en este tipo de contratos. En cambio, la
remisin a las leyes plantea una cuestin sobre la que reina el ms absoluto desacuerdo, y
en la que no se pueden dar ms que orientaciones. Las dudas surgen cuando el supuesto
contractual atpico en cuestin contiene elementos de dos o ms esquemas contractuales
tpicos, lo que da lugar a los llamados contratos mixtos o complejos. Cabr entonces la
aplicacin de la normativa correspondiente a los mismos?
Son varias las teoras que se han formulado.
1. Teora de la absorcin. Busca el elemento preponderante, y si se corresponde con el
preponderante de un contrato tpico, se aplica su normativa.
2. Teora de la combinacin. Construye una propia normativa combinando la
correspondiente a cada uno de los contratos tpicos, teniendo presente el fin
perseguido por los contratantes.
3. Teora de la aplicacin analgica. Recomienda la aplicacin de la normativa de la
figura tipificada ms afn.

Requisitos creacin contrato

El art. 1261 establece tres requisitos bsicos para la creacin de un contrato:

a) Consentimiento de los contratantes.
b) Objeto cierto que sea materia de contrato.
c) Causa de la obligacin que se establezca.
Sin embargo a esta enumeracin tradicional, hay que aadir el de la forma externa que
debe revestir en aquellos casos en que es elevada por la ley a la categora de presupuesto
de validez o existencia de los mismos.

Consentimiento en la relacin contractual

Consentimiento: todo el mundo acuerda sobre algo y por algn motivo. El consentimiento
contractual es la voluntad declarada de cumplir el contrato. Todos los contratos, mnimo,
tienen dos partes; y son stas las que debern hacer la declaracin de voluntades. La
forma en la que se da el consentimiento puede ser, tambin, de dos formas: expresa o
tcita. La forma expresa es la que se requiere una forma activa. La tcita es la que, sin
declaracin expresa, da seales inequvocas de aceptacin del contrato con pasividad por
parte de la persona.
La voluntad declarada tiene dos requisitos bsicos:
a. Consciente: uno debe darse cuenta de lo que est aceptando. La
consciencia abre la puerta a dos aspectos tambin fundamentales que se
tienen que tener en cuenta a la hora de determinar la consciencia, que son:
i. Capacidad: art. 1263 CC: No pueden prestar consentimiento
contractual los menores no emancipados, los incapacitados
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(slo al total, los incapacitados capacidad tienen, lo que no

pueden prestar consentimiento en solitario).
b. Libre: la persona debe aceptar sin ningn tipo de coaccin o amenaza
externa
En rigor, cuando se habla de consentimiento contractual hay que mantener separados los
siguientes fenmenos:
1. La voluntad interna e individual de cada contratante, en la que puede valorarse el
simple querer y el propsito emprico que la gua.
2. b) La declaracin que el contratante emite y a travs de la cual su voluntad es
conocida, tanto por el otro contratante como por las dems personas.
3. Lo que puede llamarse la voluntad o intencin comn, es decir, aquella zona donde
las 2 o ms declaraciones coinciden, pues es evidente que el contrato supone esa
zona de coincidencia. Si las declaraciones no se cruzasen habra disenso o
desacuerdo, pero no contrato.
Los tres fenmenos deben proyectarse sobre el objeto y la causa que se persiguen. Objeto
y causa se explican en la leccin 2.

Nuestro C.c. regula en el art. 1.263 la capacidad para prestar consentimiento. No pueden
prestar consentimiento dice el art. citado. Sin embargo, no se trata de que el
consentimiento puede ser o no prestado, sino de si el contrato generado por ese
consentimiento es vlido y eficaz. Por ello, ms que de la capacidad para consentir debe
hablarse de capacidad para contratar.
Segn el art. 1.263, no pueden prestar consentimiento las siguientes personas:
a) Los menores no emancipados.
b) Los incapacitados.
Es la sentencia que declara la incapacitacin la que establecer su extensin y el rgimen
de tutela o guarda a que ha de quedar sometido el incapacitado. De ah que incapaz de
contratar ser la persona incapacitada siempre que la sentencia que declare su incapacidad
lo establezca, supliendo esa incapacidad por la actuacin de su representante legal, lo
mismo que en el supuesto del menor no emancipado.
Cuando la incapacitacin es total o la sentencia no grade la incapacitacin, no puede el
incapacitado prestar consentimiento contractual, siendo sustituido en estas incumbencias
por su representante legal. Sus contratos, an realizados en intervalo lcido, son anulables
a peticin de su representante, o a peticin propia una vez reintegrado en su capacidad. Si
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el incapacitado realiz el contrato con carencia total de entendimiento y voluntad, el acto,

lo mismo que si aqul no estuviera incapacitado, ser nulo de pleno derecho.
Retroactividad de la sentencia de incapacitacin: la sentencia de incapacitacin no
tiene efectos retroactivos. Todos gozamos de la presuncin de capacidad hasta llegar a la
sentencia de incapacitacin. En el momento de firmar un contrato la persona tena la
presuncin de capacidad. La presuncin de capacidad es iuris tantum, y se puede destruir
mediante sentencia de incapacitacin o yendo al juez para que, demostrando que el sujeto
no tena capacidad, el juez dicte sentencia por la cual declare nulo el contrato por falta de
consentimiento. Esto se puede hacer sin ningn problema. que si a un contratante se le
incapacita posteriormente, el contrato se extingue si sus obligaciones son personalsimas;
si no lo son, el contrato ser vlido y eficaz dado que la sentencia de incapacitacin es
irretroactiva.
El art. 1.264 dice que la incapacidad declarada en el art. 1.263 est sujeta a las
modificaciones que la ley determina, y se entiende sin perjuicio de las incapacidades
especiales que la misma establece. Estas incapacidades especiales son las prohibiciones
legales de contratar.
Incapacidad de los concursados: Los contratos realizados por stos son impugnables, a
pesar de que su capacidad para contratar no se vea limitada.

Prohibiciones de contratar

Un fenmeno distinto de la incapacidad para contratar es el de la existencia de una

prohibicin legal (sta la podemos relacionar con la ley del lmite de la autonoma privada)
que impide a determinadas personas celebrar determinados tipos de contratos. La
incapacidad se encuentra relacionada o tiene su fundamento bsico en el estado civil de la
persona afectada (menor edad, incapacitacin). Las prohibiciones, en cambio, se basan en
circunstancias que concurren en algn contratante.

Por eso la incapacidad afecta, en general, a toda clase de contratos mientras que la
prohibicin se refiere solo a tipos y supuestos determinados (ej. art. 221 impide recibir
liberalidades del tutelado, art. 162 se exceptan aquellos actos que existan conflictos de
intereses entre padre e hijo, art. 1.459, que establece prohibiciones para comprar
afectantes a determinadas personas, y art. 1.677, que impide, tambin a determinadas
personas, celebrar entre s contrato de sociedad universal).

Legitimacin para contratar

No basta con la capacidad de obrar y no incurrir en una prohibicin, tambin se requiere la

legitimacin, es decir, poder para realizar aquel contrato determinado. (Ej. Javier no puede
vender una cosa de Jaime a Alex porque esa cosa no es de su propiedad y no tiene poder
para disponer de ella) art. 1.259 CC.
23/09/13

Prdida o falta sobrevenida de capacidad.

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Qu ocurre cuando el contratante pierde la capacidad? Despus tenemos la teora del

autocontrato.
Si el contrato lo ejecutamos en el mismo momento en que lo perfeccionamos.
Ningn artculo ni norma general habla de qu ocurre en derecho cuando alguien que era
capaz en el momento del perfeccionamiento del contrato pero queda incapaz en el
momento de la ejecucin del contrato. No interesa que la prdida de capacidad tenga lugar
en la extincin.
No hay una norma general, s contamos con normas particulares en algunos contratos,
como los de mandato y depsito. Estas normas particulares nos permiten construir una
norma general. En todo contrato las partes se obligan, fundamentalmente, a una obligacin
de dar o de prestar alguna actividad.
Si el contrato incluye prestaciones de dar, la prdida sobrevenida de capacidad no influye
para nada. En este caso, el tutor tiene la obligacin de cumplir las obligaciones contradas
por el tutelado.
Si la prestacin es de hacer las cosas cambian, ya que el tutor no puede sustituir al
tutelado en una prestacin de actividad. Por tanto, en las prestaciones de actividad, se
entiende como regla general que la incapacidad sobrevenida provoca la extincin del
contrato.

Autocontrato

Nadie puede contratar consigo mismo; el contrato es una relacin jurdica y, por ello,
interpersonal.
Llamamos autocontrato a aquel contrato en que fsicamente es celebrado por una sola
persona. Ejemplos: un da se va uno al notario y se firma un contrato de compraventa:
1. Una persona compra un inmueble a un hijo menor. Como el hijo es menor, lo firma la
persona que tiene la Patria Potestad
2. Una persona vende un inmueble a un padre incapacitado y el vendedor es el tutor.
3. Un pintor faculta como mandatario suyo a un tercero para que le venda un cuadro,
pero esta persona, en calidad de mandatario (representante voluntario), vende el
cuadro y lo compra el mismo.
4. Un apoderado de un fondo de inversiones en obras de arte es a la vez mandatario de
un pintor, y compra como apoderado del fondo de inversiones el cuadro del cual es
mandatario.
En estas circunstancias encontramos un conflicto de intereses que presenta riesgo de
abuso.
Nuestro ordenamiento, en estos casos, acta a medias sentando una lista de prohibiciones.
No hay norma en nuestro ordenamiento en la que se prohban los autocontratos en general.
Algunos s quedan prohibidos, algunos ejemplos son:
1) Padres: art. 162 ss. CC: En principio los padres pueden autocontratar con autorizacin
del juez.

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2) Tutores: art. 221 ss. CC: El tutor tiene una prohibicin absoluta de autocontratar con el
pupilo.
3) Mandatario:
a) Para s: art. 1441 CC: No puede autocontratar para s.
b) Para otro: Est permitido.
En el resto de casos est permitido, en caso de duda se deber acudir al juez y pedirle que
impugne el contrato. Nuestro sistema es un sistema mixto, que combina prohibiciones
con permisividades. El legislador, poco a poco, se ha ido decantando por un sistema de
tutela.

Tratos preliminares: negociacin y ruptura

Los tratos preliminares no estn contemplados en el Cdigo Civil Estatal. Quien se ha

encargado de resolver esta problemtica ha sido la jurisprudencia, que est bastante
consolidada.
Es frecuente, sobre todo en los contratos de importancia econmica, o de cierta
complejidad, que antes de que se produzca aquel concurso las partes entren en los tratos
preliminares cuyo contenido es muy diverso. Es comn la doctrina que estima que en los
tratos preliminares las partes no quedan obligadas. Estn simplemente animadas por una
voluntad de discutir, pero no necesariamente por una voluntad de contratar. De ah la
libertad de que gozan de exponer sus ideas, de expresar como querran vincularse. De ah
tambin su libertad para llegar o no a la celebracin definitiva del contrato, pero no hay
duda de que entre las partes se ha establecido una situacin jurdica precontractual que
debe estar presidida por una idea bsica: la necesidad de actuar de buena fe. Es
pudiramos decir, el correctivo de aquella libertad a la que antes nos hemos referido.
Si la buena fe debe presidir ese periodo llamado en general precontractual, es lgico
preguntarse si la ruptura de unos tratos preliminares debe ser siempre fuente de
responsabilidad, o si debe ser medida por el patrn de la buena fe y solo la que no se
acomode a ella originar una responsabilidad.
Debe considerarse como regla general que la ruptura de una negociacin no origina
ninguna responsabilidad. Las partes, por el hecho de haber tratado preliminarmente la
formacin de un contrato, en manera alguna estn obligadas a su conclusin. Adems si se
estableciese un rgimen general de responsabilidad, se impondra a las partes tal cautela y
circunspeccin que se obstaculizara enrgicamente la vida del trfico. No obstante, se
piensa que si la ruptura revela que no se iniciaron de buena fe los tratados (p.ej. se quiere
mediante ellos alejar a la otra parte de otros tratos, o conocer determinadas interioridades
de sus negocios) o si el estado de las negociaciones era tan avanzado por haberse logrado
acuerdos importantes que hacan confiar lcitamente a la parte perjudicada en la
celebracin del contrato, debe imponerse la responsabilidad al que las rompe, salvo causas
justificadas de desistimiento (p. ej. se ha alcanzado ya un acuerdo verbal, pero el contrato
necesita ser elevado a escritura pblica porque la ley la requiere como forma sustancial,
una de las partes, entonces, desiste del otorgamiento de la escritura).
Supuesta la no justificacin del desistimiento, su autor (oferente o aceptante) es
responsable de los daos causados a la otra parte (oferente o aceptante), ha de indemnizar
lo que se denomina inters negativo (diferente del inters positivo). No ha de resarcir como
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si se tratase de un incumplimiento de contrato que impide conseguir las utilidades

previstas (inters positivo), sino en la medida de la disminucin patrimonial que sufre el
daado, y que se hubiera evitado si los tratos preliminares no se hubieran iniciado.
Por eso tiene derecho a que se le reembolsen todos los gastos efectuados con motivo de
aquellos tratos (pago de asesores, desplazamientos, alquiler de almacenes, gastos
bancarios etc.).
Concretamente, se reconoce que se puede pedir tres tipos de gastos:
1. Gastos de las negociaciones (ej. para negociar he tenido que pagar a un abogado
porque era un tema complejo),
2. Coste de inversin (ej. amueblar la masa),
3. Coste de oportunidad (por haber estado perdiendo el tiempo negociando, y no haber
podido cerrar una operacin importante).
La accin para exigir esta responsabilidad, es la misma que para exigir la responsabilidad
extracontractual: un ao.
Conviene tener en cuenta en este caso dos grandes principios que inspiran la fase de tratos
preliminares:
1. Principio de no-vinculacin: las fases preliminares pueden durar mucho pero no
hay contrato todava. (las partes se vincularn en el momento en que empiece el
contrato, antes no).
2. Idea de libertad: las partes, en la fase de tratos preliminares, son enteramente
libres para seguir negociando o para abandonar las negociaciones. La idea de
libertad va siempre asociada a la idea de responsabilidad; eso significa que una
negociacin puede acabar de dos modos: en contrato o sin contrato.
Si la negociacin acaba sin contrato es probablemente porque las negociaciones se
han roto, y lo que preocupa al derecho es la ruptura unilateral e injustificada de las
negociaciones.
Es cierto que las partes tienen libertad para romper una negociacin, mas depende
de cmo la rompan estarn obligados a indemnizar a la otra parte.
En las negociaciones se requerir:
a) Creacin de un clima de confianza en las negociaciones: garantizar que
se est negociando y se est negociando de forma efectiva. La conducta
debe generar expectativas de que se proseguir con la negociacin, que no
deben ser necesariamente de que se va a firmar el contrato.
b) Ausencia de ruptura unilateral injustificada: que se podr materializar
en:
a. Una causa caprichosa: quiero culminar la negociacin porque estoy
cansado.
b. Intempestiva: en momento inoportuno. Tal es as que romper una
negociacin por una causa justificada puede crear obligacin de
indemnizar si en esa causa se alega rotura intempestiva; el ejemplo
es el caso de que te lo aleguen despus de un ao del diagnstico.
c) Existencia/causacin de dao: En Derecho Civil slo se castiga el
resultado. Por el hecho de tener mala fe no se puede pedir indemnizacin.
Para resumir la causacin de dao se requerir: En el caso del dao se
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indemniza el inters contractual negativo. Se indemnizan los gastos hechos

en la negociacin. Son gastos que devienen intiles.
Hay una forma de proteccin: la bonificacin de coste de oportunidad: se da cuando una
persona est negociando un producto (peras) a 3 euros el quilo y su compaero de
negocios le mantiene las negociaciones. Cuando las peras estn en peor estado debido al
paso del tiempo, el contratante se hace atrs. El vendedor de peras tiene derecho a percibir
indemnizacin porque sus peras han perdido valor respecto del da en que empezaron las
negociaciones.

La oferta y su aceptacin. Formacin y perfeccin del contrato

En el art. 1.262, nuestro C.c. contempla como procedimiento normal de celebracin de un

contrato la formacin de ste por la concurrencia de una oferta y una aceptacin. Afirma
que el consentimiento se manifiesta por el concurso de la oferta y la aceptacin sobre la
cosa y la causa que han de constituir el contrato. El estudio de estos dos consentimientos
es importante ante la ausencia de toda normativa en el C.c. con carcter general, cuando
oferta y aceptacin estn separadas por un lapso temporal acusado. La perfeccin se
produce cuando coinciden oferta y aceptacin.
Slo en el momento en que convergen las voluntades contractuales tiene lugar la
perfeccin del contrato. En esto se basa el principio consensualista. El momento de
convergencia es el que nos da la perfeccin del contrato, y es tan importante que el
legislador se plantea cundo se perfecciona el contrato.
Nos podemos encontrar con dos escenarios:
1. Contratacin simultnea es el momento en que las dos partes estn de acuerdo
sobre el tema a la vez. Es una forma que casi requiere del elemento presencial.
2. Contratacin no simultnea o a distancia no hay presencia fsica en el mismo lugar
de todos los contratantes.
En la contratacin simultnea, nuestro CC establece que hay una oferta y luego una
aceptacin, que se producen en momentos separados. Cuando la aceptacin coincide con
la oferta se perfecciona el contrato. Podemos definir la oferta contractual como: una
declaracin de voluntad unilateral y recepticia dirigida a proponer la celebracin
de un contrato.
Es muy importante la declaracin de voluntad, es una voluntad que se declara. Es
unilateral, ya que procede de una parte contratante y es receptcia porque en nuestro
derecho hay declaraciones de voluntad recepticias y no recepticias. La diferencia radica en
que la declaracin de voluntad unilateral recepticia slo produce efectos cuando es
conocida por el interesado.
Hay declaraciones de voluntad unilaterales no recepticias: son en s mismas efectivas tanto
si con conocidas como no por el interesado. Ej: reconocimiento de filiacin. Lo hace el padre
y el hijo no sabe que ha sido reconocido.

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La oferta tiene que ser completa e inequvoca, inequvoca significa seria, es decir, con
propsito de cumplir, mientras que completa significa que requiere de los elementos
necesarios para ser aceptada por el interesado.
Es muy importante conocer la vigencia de la oferta.

Una vez la oferta es conocida, debemos preguntarnos cunto dura la oferta? Encontramos
cuatro causas que provocan la extincin de la oferta.
1. Rechazo total de la oferta o contraoferta: rechazo parcial a la oferta
2. Caducidad: todas las ofertas, de entrada, caducan. La oferta puede ir acompaada
de un plazo para aceptar. El transcurso del plazo, automticamente, produce la
extincin de la oferta. No obstante, no todas las ofertas tienen plazo. Para todas las
ofertas que no tienen plazo el juez, valorando circunstancias, determinar su
caducidad.
3. Muerte o incapacidad del oferente: la oferta se extingue automticamente.
4. Revocacin: estamos ante el supuesto en que el oferente revoca su oferta. (Se
arrepiente, se lo repiensa, etc.). En principio toda oferta contractual es revocable
salvo expresin en contrario. La revocacin es una nueva declaracin de voluntad
unilateral y recepticia dirigida a dejar sin efecto a la oferta.
En resumen, sobre la oferta hay que tener en cuenta:
1. Caducidad. La oferta caduca cuando transcurre el tiempo establecido por el
oferente para la aceptacin sin que se haya producido. Si no se ha establecido
ningn plazo, habr de entenderse vigente por todo el tiempo que la buena fe o
los usos atendiendo a la naturaleza del contrato, impongan.
2. Revocacin: sus lmites. La libertad de revocacin de la oferta antes de la
perfeccin del contrato es el principio general, porque hasta entonces el oferente
no queda vinculado. Hasta que no llegue a su conocimiento la aceptacin, no se
produce tal vinculacin. La revocacin de la oferta es una declaracin de voluntad
unilateral de dejarla sin efecto de carcter recepticio, pues debe ir dirigida
necesariamente al destinatario de aquella quien debe conocerla antes de la
perfeccin del contrato. Es lcita la renuncia al poder de revocar la oferta
(irrevocabilidad de la oferta por parte del oferente), que ha de ser clara y
concluyente. Es discutible si basta para darla por entendida el sealamiento de un
plazo para la aceptacin, o el compromiso de mantenerla durante cierto tiempo
(entendido de esta manera, durante dicho tiempo la oferta sera irrevocable).
3. Muerte e incapacidad sobrevenida del oferente. La muerte y la incapacidad para
celebrar el contrato sobrevenida con posterioridad a la oferta y antes de su
aceptacin se conceptan como casos en los que la oferta caduca. No olvidemos
que la emisin de una oferta no determina por s misma ninguna vinculacin ni
obligacin hasta la perfeccin del contrato. Por tanto, si el causante no estaba
vinculante, tampoco lo estarn sus herederos. No obstante, se admite que cuando

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el oferente es un empresario y la oferta corresponde al circulo de obligaciones de

la empresa, no hay caducidad por su muerte o incapacidad. Se produce el mismo
efecto en los contratos que son impersonales, es decir, que el cumplimiento de
los mismos no est indisolublemente ligado en la intencin de las partes a sus
personas.
4. Forma. La oferta no requiere una forma especial, salvo para aquellos contratos en
que se exija una determinada forma ad substantiam o ad solemnitatem, o que as
lo hayan acordado las partes.

Perfeccin: Cuando se produce la coincidencia el contrato nace. El contrato se considera

perfeccionado cuando se cumple el art. 1262 CC: En la contratacin no simultnea o a
distancia el contrato se perfecciona cuando el oferente conoce la aceptacin o conforme a
la buena fe no puede ignorarla.

Ejemplo prctico:
A realiza una oferta el 25.9.2013.
La oferta llega a B, aceptante, el da 29.9.2013.
B contesta aceptando el 4.10.2013.
La contestacin llega al domicilio de A el
7.10.2013.
Segn lo establecido, la oferta se perfecciona el

En caso de que se quisiera revocar la oferta, se debera hacer en cualquier momento

anterior al da 7.10.2013, ya que el da 7 la oferta se perfecciona.
La oferta existe del 25 de setiembre al 7 de octubre.
Lo importante no es cuando se hace la declaracin de revocacin, lo que importa para la
eficacia de la revocacin es cundo llega al conocimiento del aceptante porque la
declaracin de voluntad es y debe ser unilateral y recepticia.
La pregunta que debemos hacernos es Quin ha conocido antes el qu?. Se
presume que uno conoce algo en el momento en que lo recibe.
Si, por caso, el da 5 se desea revocar la aceptacin y el 4 se ha mandado la carta de
aceptacin, la carta de revocacin debe llegar antes que la de aceptacin. Se juega con el
conocimiento, lo que hace que lo que llegue antes, en este caso, prima.

Forma del contrato y documentacin:

Lo de la forma va unido al principio consensualista, que implica que los contratos se

perfeccionan por el asentimiento independientemente de la forma en la que ste se lleve a
cabo. Esto implica, por el art. 1252 que los contratos no son formales o solemnes porque el
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Derecho permite manifestar la voluntad contractual de cualquier manera. Esta regla tiene
las siguientes excepciones:
1. Contratos Ad Solemnitatem: son supuestos en los que la ley exige que el
consentimiento se preste a travs de una forma determinada. La forma, aqu, es un
requisito ms. Esto nos lo tiene que decir la ley.
2. La forma que en algunos casos exige la ley para perfeccionar contratos es,
normalmente, suelen exigirse estas dos formas:
a. Escritura pblica
b. Inscripcin en el Registro de la Propiedad
Un ejemplo de donacin mediante escritura pblica es la donacin de un inmueble. En
algunos casos se pide escritura pblica e inscripcin en el registro de la propiedad, como en
el caso de la hipoteca (derecho real de garanta).
Podemos hacer dos reflexiones sobre el contrato:
1. Las partes podrn imponer (autoimponer) determinadas formas solemnes de
perfeccin de contrato.
2. Art. 1280: Debern constar en documento pblico no se interpreta as. Este
artculo da a entender que aunque los contratos se celebren en documento privado,
cualquiera de las partes puede exigir a la otra su elevacin a escritura pblica que
un contrato que se ha hecho por va privada se pueda elevar a escritura pblica en
cualquier momento. El artculo 1280, en suma, faculta a las partes a exigir de
cualquiera de ellas la elevacin a escritura pblica.
Documentacin: existen dos grandes categoras de documentos. Al hablar de
documentacin hablamos de incorporar el contrato a un soporte fsico, as encontramos
documento pblico y documento privado.
Documento Pblico
Art. 1256: Son documentos
pblicos los autorizados por un
notario o la autoridad pblica
competente (van desde una
escritura de propiedad, las actas de
notas de una universidad pblica,
etc.).

Documento Privado
Son todos aquellos documentos que
no se enmarcan en la categora del
1256 CC.

La escritura pblica es el documento tpico en el que se hacen los contratos, y los

documentos pblicos los hacen los notarios.
1218 CC: Los documentos pblicos hacen prueba an contra tercero (frente a todos) del
hecho escrito. La escritura pblica es un documento fehaciente, mientras que el
documento privado no lo es. El documento pblico es fehaciente porque el notario y la
autoridad pblica tienen presuncin de veracidad.

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El documento pblico tiene coste aadido, no obstante, estamos comprando seguridad

jurdica.
Un documento privado se puede convertir en documento pblico mediante el proceso de
elevar a escritura pblica. La escritura pblica nunca tendr efectos retroactivos.
Ejemplo:
En un contrato de compraventa de lienzos hecho por va privada el 25.9 se eleva a
escritura pblica el 15.1. El contrato se ha perfeccionado el 25.9 y se ha hecho pblico el
15.1.
Si la parte interesada est muy interesada a elevar el documento a escritura pblica y la
otra parte no, la parte interesada tiene la facultad de exigir la elevacin a escritura pblica.
La facultad de elevacin a escritura pblica de un contrato a otra parte es imprescriptible
e inherente al contrato mismo.
Si la persona se niega a elevar a escritura pblica, la LEC en arts. 707 y ss. prev que, de
no ir a la notara, el consentimiento de la parte que se niega sea sustituido por el juez. El
juez, vistas las circunstancias, prestar el consentimiento por sustitucin.

El momento y lugar de la perfeccin del contrato

El contrato no siempre se forma con la presencia de las partes o de sus representantes que
en un mismo acto intercambian sus consentimientos. Acaece que, por encontrarse en
lugares distintos o porque voluntariamente no quieran reunirse para aquel fin, utilizan
medios para realizar la oferta o aceptacin que no son los de valerse de otras personas. El
prrafo 2 del art. 1.262 se fija exclusivamente en el empleo de carta para aceptar la oferta,
es decir, un medio que obliga a un intervalo temporal significativo entre la oferta y la
aceptacin, y da dos reglas para resolver el problema del momento de la perfeccin del
contrato y el lugar en que acaece. Respecto de la primera cuestin, determina que la
aceptacin hecha por carta no obliga al que hizo la oferta sino desde que lleg a su
conocimiento. La teora acogida en la interpretacin de dicha frase es la llamada teora de
la recepcin, sta afirma que el momento a considerar, de la perfeccin del contrato, es
aquel en que la declaracin llega al mbito o crculo del oferente (su domicilio, su
establecimiento mercantil) y no cuando tome conocimiento de ella (teora de la cognicin)
dado que de esta forma se dejara expuesto al aceptante a que no se perfeccione el
contrato por hechos que no le son imputables (p. ej. el cartero deposita la carta en otro
buzn o el portero tarda en entregarla).
Ej.: en este supuesto existen cuatro momentos, consiento el martes, envo la aceptacin el
viernes, al oferente le llega el lunes, pero este no la abre hasta al cabo de un mes, en este
caso, cundo se ha perfeccionado el contrato? En el tercer momento, cuando el oferente
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ha recibido la carta, porqu al ser recepticia, a partir de ese momento el oferente ya puede
conocer. (No es el mismo caso, si la carta, el aceptante la enva, a la segunda residencia del
oferente, dado que, se considera el momento en, cuando conoces la aceptacin o deberas
conocerla conforme a la buena fe).
La regla de la aceptacin por carta no es aplicable cuando existe entre las partes un
proceso de comunicacin ininterrumpida.
Finalmente, el ltimo inciso del precepto citado aborda el tema del lugar de la perfeccin,
cuya determinacin puede ser sumamente importante si hay que aplicar como ley del
contrato la ley del lugar de su celebracin en cuestiones de Derecho internacional privado.
Dice que el contrato, en tal caso (aceptacin por carta), se presume celebrado en el lugar
en que se hizo la oferta. Es una norma, pues, de carcter dispositivo, que deja en libertad a
las partes para sealar el que tengan por conveniente. De acuerdo con su ratio debe
aplicarse en todo supuesto en el que no haya presencia fsica de las partes contratantes o
sus representantes.

30/09/13
El Consentimiento
Es la declaracin de voluntad dirigida a aceptar un contrato. Para empezar debemos
recordar que el consentimiento se asienta sobre tres requisitos o pilares bsicos:
1. La capacidad (1263 CC)
2. Consciencia
3. Libertad
Para que el consentimiento sea vlido y sano, sin irregularidades, es necesario que una vez
se supera la barrera general del 1263, se va a exigir que el consentimiento sea consciente
y que se emita de forma libre; sin presiones ni coacciones.
El requisito de la consciencia tiene mucho que ver con la capacidad. No pueden contratar ni
los menores ni los incapacitados. La capacidad es una norma general, la consciencia es una
norma que va ms a una esfera particular.
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La falta de consciencia o la falta de libertad nos llevan a afirmar que estamos ante un
consentimiento viciado.
El consentimiento puede estar viciado si se incurre en alguno de los vicios de la
voluntad.
Los vicios de la voluntad son supuestos que atacan y contaminan nuestra entera
consciencia o nuestra entera libertad. Lo primero que nos interesa saber es saber cules
son los mencionados vicios del consentimiento. Nuestro cdigo civil establece los vicios
formando un numerus clausus (art. 1265 CC). Los vicios sern:
1.
2.
3.
4.

Error 1266
Dolo 1269 y 1270
Violencia
Artculos 1267
Intimidacin y 1268 CC.

Los dos primeros suponen un ataque a la consciencia del sujeto. Mientras que la violencia y
la intimidacin atacan a la libertad. Los contratos que incurran en estos vicios incurren en la
anulabilidad, no la nulidad.

Error (art. 1266 CC)

Para que el error invalide el consentimiento, deber recaer sobre la sustancia de la cosa
que fuere objeto del contrato, o sobre aquellas condiciones de la misma que
principalmente hubiesen dado motivo a celebrarlo.
El error sobre la persona slo invalidar el contrato cuando la consideracin a ella hubiese
sido la causa principal del mismo.
El simple error de cuenta slo dar lugar a su correccin

Error es sinnimo de ignorancia o desconocimiento. El error es una falsa

representacin de la realidad. El error tiene el esquema siguiente:

Error
a. De hecho falsa percepcin de la realidad fctica.
i. Recae en la voluntad error de vicio
ii. Recae en la declaracin error obstativo
b. De derecho recae sobre la realidad jurdica (pensarse que la ley va en un
sentido y no).

El error de derecho est regulado en el artculo 6.2 CC. El artculo 6.2 establece que el error
de derecho slo producir los efectos que para cada caso se determinen.

Error de hecho

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El error de vicio recae en la voluntad. La voluntad debe, en primer lugar formarse y en

segundo lugar expresarse. El error puede formularse en el origen, y en segundo lugar
arrastra la declaracin. Ej: se desea pintar el cuadro porque es de un pintor famoso cuando
realmente es de su discpulo. El error se da de origen, ya que el error est viciado ya que la
voluntad est viciada, la persona no quiere comprar el cuadro del discpulo; quiere comprar
el cuadro del maestro.
El error obstativo no est en la voluntad, est en la declaracin de la voluntad. Ejemplo:
uno quiere comprar un piso situado en Avenida Diagonal 644 12; y a la hora de expresarlo
dice que quiere comprar el piso situado en Avenida Diagonal 644 13. La voluntad es
inequvoca: se quiere comprar el 12; pero ha habido error a la hora de exteriorizar la
voluntad.
El error obstativo se suele siempre rectificar. En caso de que no se pueda rectificar,
supuestos raros y extraos, se establece que hay que aplicarle por analoga el
tratamiento que merece el error vicio.
El error puede recaer sobre cualquier aspecto del contrato, sobre el objeto del contrato,
sobre las cualidades del otro contratante: contratos intiuitu personae o personalsimos
(slo en determinados contratos ejemplo del caso en que se le encarga a un pintor que
pinte un retrato de la familia).
Nos queda ahora saber los requisitos que le exigimos al error. No vale cualquier error o
equivocacin en que incurra la parte contratante. Deben cumplirse dos requisitos para que
el error sea relevante:
1. Est implcito en el Cdigo Civil: El requisito es el de la gravedad. El error debe ser
relevante y dicho requisito es comn a todos los vicios. Que el error sea grave
significa que, de no haber sufrido el error, el contratante no habra sufrido o
celebrado el contrato. El contrato se ha realizado como consecuencia del error yo
no habra comprado el cuadro si hubiese sabido que era del discpulo y no del
maestro.
2. El error, adems de grave, debe ser excusable. Por excusable entendemos que el
contratante que ha sufrido el error no ha podido superarlo o vencerlo utilizando la
diligencia debida. Ejemplo: si intentamos comprar un caballo pura sangre y la
persona no tiene idea de caballos el derecho proteger a esa persona. Si en lugar de
comprarlo un abogado dicho caballo lo quiere comprar un veterinario y le venden un
caballo que no es pura sangre el ordenamiento no proteger a esa persona porque
se le supone que entiende de animales.
En estos casos an se puede ir ms lejos. El juez puede exigir a la persona que no
entiende de caballos que se asesore o que pida certificados, etc. Este es un giro que
puede darse a la diligencia, ya que la persona que es ajena a segn qu
conocimientos debera actuar con algn tipo de ayuda para actuar diligentemente.

Dolo (arts. 1269 y 1270 CC)

1269 CC: Hay dolo cuando, con palabras o maquinaciones insidiosas de parte de uno de los
contratantes, es inducido el otro a celebrar un contrato que, sin ellas, no hubiera hecho.
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1270: Para que el dolo produzca la nulidad de los contratos, deber ser grave y no haber
sido empleado por las dos partes contratantes.
El dolo incidental slo obliga al que lo emple a indemnizar daos y perjuicios.
Dolo es sinnimo de engao o estafa. El dolo es un engao provocado por el otro
contratante.
La jurisprudencia ha empezado a considerar como dolo el dolo omisivo; que es aquel que se
comete con el silencio de la parte contratante. Ejemplo: el vendedor sabe que el caballo no
es un purasangre pero ve que lo va a poder vender sin problema.
Hay un tercer caso de dolo: es aquel en que el dolo lo realiza un tercero ajeno al contrato.
Ejemplo: caso de la persona que quiere firmar un contrato entre A y B y en el que C tiene
inters en que se firme el susodicho contrato y convence a B para que lo firme aun y B
teniendo dudas.
El CC establece que slo hay dolo si lo provoca la parte contratante. En este caso, NO hay
dolo segn el CC. El derecho, en este caso, permite realizar contra esa tercera persona un
recurso por daos y perjuicios.
El dolo y el error, en definitiva, se parecen porque llegan al mismo sitio por caminos
distintos: el dolo y el error provocan un engao en la persona; la diferencia es el medio. El
resultado es el mismo solo que por distintos caminos. Ambos casos son causas de
anulabilidad del contrato.
En el caso de los afectados por preferentes se est logrando que se devuelva el dinero por
la va de impugnacin del contrato por la va del error y el dolo. La consecuencia siempre
ser la misma.

Violencia (arts. 1267 y 1268 CC)

Art: 1267 CC: Hay violencia cuando para arrancar el consentimiento se emplea una fuerza
irresistible.
Hay intimidacin cuando se inspira a uno de los contratantes el temor racional y fundado
de sufrir un mal inminente y grave en su persona o bienes, o en la persona o bienes de su
cnyuge, descendientes o ascendientes.
Para calificar la intimidacin debe atenderse a la edad y a la condicin de la persona.
El temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y respeto no anular el
contrato.
Art 1268 CC: La violencia o intimidacin anularn la obligacin, aunque se hayan empleado
por un tercero que no intervenga en el contrato.

Se protege ms de los ataques contra la libertad que contra los ataques contra la
consciencia. Hay violencia cuando se emplea una fuerza irresistible para arrancar el
consentimiento. La violencia se da en todos aquellos casos en los que se anula la voluntad
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del contratante. Todos estos casos son casos de violencia. No es necesario llegar a mutilar
al contratante; basta con una amenaza que anule el espacio de libertad del sujeto. La
violencia as entendida, ms que un vicio del consentimiento es ausencia del
consentimiento.
Los vicios dan lugar a la anulabilidad del contrato, mientras que la ausencia del contrato da
lugar a la anulabilidad del contrato.
Es absolutamente irrelevante si la violencia es causada por la otra parte contratante o por
parte de un tercero.

Intimidacin (arts. 1267 y 1268 CC)

Hay intimidacin cuando se inspira a uno de los contratantes el temor racional y fundado
de sufrir un mal inminente y grave en su persona o bienes, o en la persona o bienes de su
cnyuge, descendientes o ascendientes. Para calificar la intimidacin debe atenderse a la
edad y a la condicin de la persona.
Siempre se suele asociar con la idea de amenaza. En la intimidacin se utiliza un medio y
se consigue un resultado. La amenaza consiste en decirle al contratante que le va a ocurrir
algo en caso de que no firme el contrato.
La amenaza tiene los siguientes requisitos:
1. La amenaza debe ser grave; es decir, que de no haberla sufrido no se habra
firmado el contrato.
2. La amenaza debe ser creble: si te apuntan con una pistola de juguete est claro
que la capacidad de intimidacin es poca o nula.
3. Antijurdica: la amenaza no debe estar amparada por el derecho. Decirle a alguien
que de no pagarte
Otro aspecto al que hemos de remitirnos al estudiar la amenaza es el fin.
El fin de la amenaza es poner el temor racional y fundado a la otra parte de que le ocurrir
algo grave en caso de que no firme el contrato.
Hay un tercer aspecto: la circunstancialidad, que significa que la amenaza o temor ha de
ser tenida en cuenta y ponderada en funcin de las circunstancias que concurran en cada
caso.
En el caso del error y del dolo se conviene en que no se considera vicio si provienen de un
tercero. El dolo que proviene de un tercero no es vicio del consentimiento. Sin embargo, en
la intimidacin, el legislador cambia de criterio y establece que poco importa que el
provoque la intimidacin sea contratante o sea un tercero. En este caso s hay vicio del
consentimiento aunque haya un tercero. Esta diferencia de trato se debe a que el tema de
la violencia o intimidacin es mucho ms grave. La violencia o intimidacin son ataques a
la libertad del individuo. No obstante, como la violencia se considera ms grave que la
intimidacin, se considera que el consentimiento est ausente ausencia del
consentimiento.

La sancin del vicio es la anulabilidad

La sancin de la ausencia es la nulidad del contrato.

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Leccin 2: Requisitos del contrato II: objeto y causa

02/10/13
Objeto del contrato: arts. 1271 a 1273 CC Prestacin.
Prestacin: es la obligacin a la que se han vinculado las partes. Las partes tienen una
obligacin, y esta prestacin es la obligacin. En un contrato hay tantas prestaciones como
obligaciones asumen las partes. Por lo tanto, en un contrato de compraventa
encontraremos dos prestaciones. Los contratos podrn consistir en un dar, hacer o no
hacer. El objeto del contrato no son cosas materiales, sino el contenido del mismo, es decir,
las obligaciones. A qu me obligo? A dar, hacer, o no hacer. Por tanto siempre es un
comportamiento del hombre. A la obligacin la llamamos, tcnicamente, prestacin. En un
contrato de compraventa, el objeto, no es el terreno de 50.000, sino la actividad, el dar.
El objeto del contrato ha de reunir determinados requisitos por imperativo legal, que son:
Dar
Prestacin:

Hacer
No hacer

Servicios

Requisitos de la prestacin:

1. Existencia o posibilidad
2. Licitud
3. Determinada o determinable

Por lo tanto, podemos decir que una prestacin vlida siempre deber ser posible, lcita y
determinada o determinable.

Existencia

Esta posibilidad hace referencia a una posibilidad fctica. Evidentemente todo el mundo
alcanza a entender que no puede darse un contrato que recae sobre un contrato que es
inexistente El CC admite que la existencia sea actual o futura. Cuando hablamos de algo
que no existe nos referimos a dos posibilidades:
a) Que la cosa no exista materialmente
b) Que la cosa exista pero no est en el patrimonio del contratante.
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En ambos casos nos estamos refiriendo a cosas futuras.

Ejemplos:
Primer supuesto: Me comprometo a pintar un cuadro hecho por un pintor famoso. Si la
inspiracin sonre al pintor, tendr el cuadro en julio. No obstante, como ese cuadro me
interesa, me lo vende antes de hacerlo por 80.000 euros. No obstante, la vinculacin existe
desde el momento del consentimiento. Nuestro CC permite hacer contratos sobre cosas
futuras.
Segundo supuesto: Tengo inters en una casa y su propietario, un seor mayor, no quiere
venderlo. Hablando con su familia, una sobrina, dice que cuando el piso sea suyo, ya que
ella es heredera, me lo vender. El piso existe y no est en el patrimonio del contratante; y
hemos hablado
En el caso que esto no se cumpla el CC contempla dos modelos, o posibles patrones, para
regular el contrato de cosas futuras.
1. Emptio spei: compraventa de esperanza se asumen riesgos. Aplicado a una
compraventa, el comprador se obliga a pagar el precio pactado con independencia
de que la cosa llegue o no a existir. El riesgo lo asume absolutamente el comprador.
Los riesgos se asumen si los asume el comprador. Esta primera significa que si el
pintor no llega a tener el precio o la sobrina no llega a tener el piso, el comprador
tendr que desembolsar el precio. En estos casos se sobreentiende que no hay dolo,
culpa o negligencia.
2. Emptio rei speratae: compraventa de cosa esperada no hay riesgos; el comprador
paga el precio pactado si la cosa llega a existir.
Cuando hablamos de una imposibilidad de la prestacin hablamos de distintos tipos de
imposibilidad:
1. Originaria/sobrevenida: la sobrevenida es aquella que, en el momento de perfeccin
del contrato, ha sido imposible de evitar.
2. Total/parcial: segn si afecta a toda la prestacin o a parte de la prestacin. Si la
imposibilidad es total la prestacin desaparece como tal. Si es parcial se deber ver
la solucin en Teora General de las Obligaciones.
3. Absoluta/relativa: la absoluta se da cuando la obligacin no puede ser cumplida por
nadie y la relativa cuando la obligacin no la puede cumplir el interesado pero s un
tercero.
Las tres formas son compatibles entre s, pudiendo encontrar una imposibilidad originaria,
parcial y absoluta.
Dice el art. 1.272 que no pueden ser objeto del contrato las cosas o servicios imposibles. La
imposibilidad es la originaria, la existente al celebrarse el contrato. En tal caso, y
generalizando lo que se dispone en el art. 1.460 (si al tiempo de celebrarse la venta se
hubiera perdido en su totalidad la cosa objeto de la misma, quedar sin efecto el contrato.
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Pero si se hubiese perdido slo en parte, el comprador podr optar entre desistir del
contrato o reclamar la parte existente abonando su precio en proporcin al total convenido)
para la venta ante idntica eventualidad, el contrato es inexistente o radicalmente nulo si
se quiere.
Si la imposibilidad no es total, sino parcial, tambin debe generalizarse la norma contenida
en el prrafo segundo del art. 1.460. La norma debe completarse en justicia poniendo a
cargo del deudor que saba o deba saber la imposibilidad parcial la responsabilidad
correspondiente si el acreedor desiste del contrato. Hasta aqu hemos tratado de la
imposibilidad originaria absoluta, es decir, para toda clase de personas. Pero la
imposibilidad puede ser relativa, o sea, la cosa o servicio es posible, pero el obligado no
puede realizar la prestacin a ella atinente (p.ej. se obliga a prestar un servicio que exige
una cualificacin de la que carece).
El rgimen jurdico de esta hiptesis no debe ser el de la imposibilidad absoluta atendiendo
a que el art. 1.272 no distingue entre ambas. Tal solucin sera injusta en esos trminos
generales.
El que se obliga debe cerciorarse si puede cumplir o no la prestacin. Llegado el momento
del cumplimiento, no puede alegar que la prestacin era imposible para l desde un
principio y a lo imposible nadie est obligado, porque equivaldra a invocar su falta de
diligencia para excusarse del cumplimiento. El contrato, en consecuencia, habr tenido un
objeto. Otra cosa son los efectos jurdicos que pueden desencadenarse por su falta de
cumplimiento.

Las cosas futuras (perfeccin s, consumacin no)

La posibilidad, caracterstica de las cosas y servicios, no excluye la futuridad. Dice en tal

sentido el art. 1.271 que pueden ser objeto de contrato las cosas futuras. Por cosa futura se
ha de entender todo bien inexistente en el momento de la celebracin del contrato, pero
que puede existir segn el curso normal de los acontecimientos.
En todos los casos en que el contrato recaiga sobre una cosa futura, debe de entenderse
que se compromete la actividad necesaria para que la cosa llegue a tener existencia y, al
propio tiempo, omitir las que pongan en peligro ese resultado.
Se excepciona de la posibilidad de que las cosas futuras sean objeto de contrato a la
herencia futura.

Licitud

Significa permitida por el ordenamiento jurdico. La licitud debe ser siempre conforme a la
moral o las buenas costumbres. El requisito de la licitud se expresa en el art. 1.271 de
distinta forma, segn se refiera a las cosas (exige que no estn fuera del comercio de los
hombres) o a los servicios (que no sean contrarios a la leyes y buenas costumbres).
Nos podemos encontrar con contratos que cuando se perfeccionan son lcitos y que cuando
se perfeccionan hay una ilicitud sobrevenida.

Determinada o determinable

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D Civil II

Jordi Toms

A tenor del art. 1.273, el objeto de todo contrato debe ser una cosa determinada en cuanto
a su especie. La indeterminacin en la cantidad no ser obstculo para la existencia del
contrato, siempre que sea posible determinarla sin necesidad de nuevo convenio entre los
interesados. Por cosa determinada en cuanto a su especie entiende la jurisprudencia que la
determinacin de la cosa se haga en forma que no pueda confundirse con otras distintas.
Por tanto, el objeto puede estar perfectamente determinado en un principio (ej. te vendo mi
casa), o relativamente indeterminado, como cuando se seala el gnero al que la cosa
pertenece (ej. te vendo una casa). En este ltimo caso, la determinacin del objeto se
efectuar al concretarse esa obligacin que el C.c. llama genrica. En suma, pues, el objeto
puede ser determinado o determinable, si constan en este ltimo caso en el contrato, los
elementos, para su determinacin.
Nuestro CC permite la determinabilidad de la prestacin. No es necesario que la prestacin
est detallada, concretada e identificada plenamente en el contrato. Es posible
perfeccionar un contrato sobre un objeto que pueda determinarse en el futuro. Lo que se
puede hacer es perfeccionar un contrato sobre algo que se determinar en el futuro
siempre y cuando en el contrato se establezcan bases o criterios para esa determinabilidad.
Ejemplo: se compra un terreno por un precio no determinado; y las partes acuerdan a
someterse a un tercero imparcial (arbitrador), perito del Colegio Oficial de Ingenieros
Agrnomos de Catalua, para que determine un precio. El contrato est perfeccionado, y la
cantidad a pagar es determinable.
El contrato se perfecciona en el momento en el que se cumplen TODOS
los requisitos.
Ejemplo de validez del contrato: al vender el terreno las partes se obligan a pagar el precio
que determine un tercero: el Sr. Lpez, famoso tasador de terrenos. Esperando a que,
efectivamente, el Sr. Lpez vaya a tasar el terreno, ste muere. En este momento el
contrato se ha perfeccionado pero tiene una prestacin que no puede terminarse; lo que
significa que el consentimiento va a retrotraerse y ser nulo.
La determinacin del objeto del contrato dentro del gnero sealado por las partes, la
fijacin del quantum de la prestacin o de su calidad puede quedar confiada al arbitrio (si
no se ha fijado el tipo de arbitrio, ser el de la equidad) de un tercero o segn su leal saber
y entender. La falta a la equidad determina que la decisin sea impugnable, y la decisin
contraria a la buena fe lo mismo. Tambin cabr impugnacin si el tercero no se ha
sujetado en su cometido a las instrucciones de las partes. Si el tercero no puede o no quiere
decidir, el contrato ser nulo de pleno derecho o inexistente, no producir efectos. No es
posible recurrir a la actividad judicial para que supla su actividad. Lo mismo ocurrir si la
decisin del tercero quede ineficaz porque se impugne.
Sobre las tasaciones debemos distinguir:
1. Las que se hacen siguiendo un protocolo o unas instrucciones. En este caso slo
cabe impugnar si el tasador se ha saltado el protocolo o las instrucciones.
2. Tasaciones libres: el tasador no se ve constreido a seguir ninguna instruccin. En
estos casos se confa en la buena voluntad de las personas. Quien fija el precio lo
hace segn su buena estimacin. En este caso, la jurisprudencia dice que se puede
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impugnar la tasacin si es arbitraria (abusivarazonablemente nadie hubiera tasado

algo por este precio).

Causa del contrato (1274 a 1277):

Adems de ser el requisito ms concreto es el ms abstracto y difcil de entender. La causa

es otro de los elementos esenciales del contrato, que tiene como fin su control judicial. El
juez no puede amparar en nuestro Derecho la pretensin de un acreedor que exige el pago
de una obligacin, si sta no se contrajo fundada en una causa que, adems, sea lcita y
moral. Es un requisito que no est en todos los contratos. Aparece en los pases latinos;
pero en derecho anglosajn o germnico no hay causa. La causa no es tan relevante y
fundamental para que algo funcione.
Lo manda el art. 1.275, a cuyo tenor, los contratos sin causa, o una causa ilcita, no
producen efecto alguno. Es ilcita la causa cuando se opone a las leyes o a la moral.

El concepto de causa responde en cierto sentido a las preguntas por qu y para qu? Para
dar una respuesta doctrinal al concepto de causa encontramos tres teoras:
a) Subjetiva: la teora subjetiva identificaba la causa con los mviles de las partes
contratantes (qu les mova a contratar). La causa es la razn por la cual el
comprador compra o el vendedor vende. Se entiende la causa como aquello que
mueve a la parte contratante a hacer el contrato. La crtica era que si jurdicamente
los mviles trascienden al contrato y ste mvil es interno (a mi qu me importa que
Ud. haya pedido un prstamo para comprar una estilogrfica) esto da mucha
inseguridad jurdica.
b) Objetiva: se establece que la causa del contrato es la funcin econmico-jurdica
que cumple cada contrato. No se puede asignar funciones distintas a los contratos
porque va en contra de su funcin. Esta concepcin objetiva no aporta nada porque,
en definitiva, se genera una causa estandarizada; cuya finalidad es siempre la
misma.
La teora objetiva reacciona frente a la subjetiva a travs de dos objeciones. 1) si la
causa es la finalidad de cada parte habr muchas causas? 2) cmo pueden
transcender finalidades puramente subjetivas?
De esta forma dice que la causa es la funcin que cumple cada contrato, con
independencia de lo que han querido las partes; por tanto, la funcin en el ejemplo
de una compraventa es realizar desplazamientos de la propiedad de algo, a cambio
de dinero. De esta forma, sin embargo, se confunde la causa del contrato con su
naturaleza.
El concepto de causa responde en cierto sentido a las preguntas por qu y para
qu?
c) Mixta: uno de sus mayores defensores fue LUS DEZ PICAZO. Domina pacficamente
en la doctrina del supremo; y mezcla las dos doctrinas anteriores. Nos dice que la
causa es o son los mviles exteriorizados de las partes que encajan/respetan la

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funcin del contrato. Hay mviles exteriorizados que trascienden y forman parte de
la causa y mviles interiorizados que no forman parte de la causa. Es importante
tener el mvil determinante exteriorizado. La condicin sirve para causalizar
el contrato.

07/10/13

Requisitos causa contrato (arts. 1275 a 1279) Los defectos causales.

La causa ha de existir en sus tres formas, sino estamos ante un defecto causal que implica
la nulidad del contrato.

Los requisitos sern tres:

Existencia

Ausencia

Licitud

Ilicitud

Veracidad

Falsedad

Existencia

La causa debe existir. Todos los contratos deben tener causa. En nuestro sistema se
presume que todos los contratos, por el mero hecho de celebrarlos, tienen causa lcita y
verdadera. Esta presuncin es muy til pero se trata de una presuncin iuris tantum (que
admite prueba en contrario). Nuestro ordenamiento concede un voto de confianza.
El contrato debe tener la causa y mantenerla.
La causa debe mantenerse mientras el contrato se est ejecutando.
Cuando hablamos de ausencia se admiten dos posibilidades:
1. Ausencia originaria: el contrato careca de causa en el momento de perfeccionarse.
2. Ausencia sobrevenida: al perfeccionarse el contrato s tena causa pero ha
desaparecido despus.
La ausencia originaria de causa es lo que se conoce como simulacin absoluta. Por
simulacin absoluta entendemos un contrato celebrado en el que todas las partes estn de
acuerdo en que en realidad no existe. Es una apariencia para engaar a terceros. Los
contratos simulados, sean bajo simulacin absoluta o relativa, son siempre para engaar a
terceros. Se finge algo que en realidad no es: ah radica la esencia de la simulacin.
Es imprescindible que haya complicidad en las partes para aparentar un contrato que no
existe en realidad con la nica finalidad que el contrato sirva para engaar a terceros. Este
caso, flagrante de simulacin absoluta, carece de causa; ya que la intencin de los
contratantes es el no-contrato (consentimiento simulado).
Se da una ausencia sobrevenida cuando la causa del contrato es viable pero es inviable a la
hora de ejecutar el contrato. Si la causa impulsora no se puede cumplir, surge la ausencia
de contrato sobrevenida. Es el ejemplo de la persona que hace un contrato con el
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ESADE

D Civil II

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ayuntamiento y que cuando va a recibir el visto bueno le dicen que ha habido un pleno y
que no pueden llevar a cabo sus deseos.

Licitud

El contrato tiene una causa, tiene una finalidad comn de los contratantes, pero sta no
est protegida por el ordenamiento porqu la considera ilcita. Bien por algn precepto,
bien por algn principio.
La causa debe estar permitida por las leyes y la moral. Interpretado a sensu contrario, la
ilicitud se da cuando la finalidad es contraria a las leyes o la moral. Cuando se trata una
causa contraria a la moral le llamamos una causa torpe.
Ejemplo I: Una gran fortuna intenta hacer un traslado de patrimonio de Espaa a Belice. El
contrato por el cual se hace el traslado de dinero, cuyo nico fin es no pagar impuestos en
Espaa es invlido porque el fin que persigue no es lcito.
Ejemplo II: Muchas veces las incompatibilidades estn en el objeto del contrato. Una
persona contrata a otra y le paga para que asesine a otro (Contrato criminalizado). La
causa del contrato es ilcita lo que les mueve es asesinar a otro. El objeto tambin es
ilcito. Hay dos objetos: dar dinero y la prestacin de hacer (ilcita).
Ejemplo III: Una persona paga a otra para que no mate a un tercero. El objeto no es ilcito:
pagar dinero es lcito; pero la causa es ilcita ya que nuestro ordenamiento no puede
amparar un contrato donde la obligacin sea no matar; ya que esto lo protege el
ordenamiento.

Veracidad

Que la causa sea, adems de existente y lcita, veraz significa que no sea fingida. Lo
contrario nos lleva a la causa falsa. El nico caso de causa falsa es el que se conoce por
simulacin relativa. A la simulacin absoluta la llevamos a falsedad de causa. Habr por ello
dos tipos de simulacin, absoluta y relativa.

Simulacin absoluta: ausencia de causa o relativa: causa falsa. Decir que un

contrato tiene causa falsa es decir que el contrato se presenta con una causa que no
es la verdadera, pero que oculta otra causa. Un contrato se perfecciona
perteneciendo a un tipo X (ej. compraventa) y al final resulta que la finalidad final no
es una compraventa sino una donacin. Camuflan la donacin en una compraventa.
(La diferencia de causa falsa con fraude de ley es que la causa falsa es un subtipo
del fraude de ley. Fraude de ley: regulacin genrica, causa falsa: regulacin
especfica. La simulacin se persigue a travs de la causa y en otros OJ se persigue a
travs del fraude de ley).
Simulacin relativa: Una simulacin relativa es un poco ms compleja que la
absoluta. sta significa que las partes acuerdan celebrar un contrato slo en
apariencia para ocultar un segundo contrato distinto realmente querido. Quieren un
contrato pero lo disfrazan con el contrato de otro. Ante este disfraz que se realiza
encontramos el contrato simulado y el contrato disimulado (el verdadero). En la
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ESADE

D Civil II

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simulacin relativa, el contrato simulado es nulo por falsa causa sin perjuicio de que
el disimulado pueda valer si cumple todos los requisitos como tal. Sobre el contrato
disimulado establece la jurisprudencia: el contrato simulado es nulo, pero el
contrato disimulado puede ser vlido si cumple todos sus requisitos.
Ejemplo: Uno le hace una compraventa a su hijo para evitar pagar el impuesto de
sucesiones. Aqu las partes, en apariencia, celebran el contrato de compraventa; y todas las
partes estn de acuerdo en que no quieren compraventa. En el fondo persiguen otro
objetivo: la donacin; que est oculta en el contrato de compraventa.
Ejemplo II: Si un seor, propietario de un inmueble en Barcelona, lo tiene deshabitado y por
miedo a que le pongan el impuesto para inmuebles vacos lo arrienda falsamente a otra
persona para evitar pagar impuestos. El piso est vaco o desocupado, pero tiene un
contrato de arrendamiento para ayudar a su amigo para que no tenga que pagar el
impuesto. El precio simblico no sirve para convertir un contrato gratuito en comodato.

La causalizacin por los elementos accidentales: [1] La condicin. [2] El

trmino negocial. [3] El modo.
Son tres figuras que sirven, fundamentalmente y cada una en su mbito, para incorporar
motivos al contrato. Incorporan as diferentes motivos para que stos queden causalizados.
Se puede hacer bien utilizando la condicin bien utilizando el trmino. La condicin es la
nica de las tres figuras que est regulada en el CC. El modo no tiene una regulacin
general, sino casustica.

Condicin (1113-1124)

Atendiendo al prrafo 1 del art. 1.113 C.c., la condicin consiste en la dependencia de los
efectos del contrato, de un suceso futuro o (debera decir e, no o) incierto, o de un suceso
pasado, que los interesados ignoren, y posible. La incertidumbre es caracterstica propia de
la condicin no se sabe si el evento se realizar o no (incertidumbre objetiva); no se sabe si
se realiz o no (incertidumbre subjetiva).
La podemos definir como un suceso incierto del que las partes hacen depender la eficacia
del contrato.
Por incierto nos referimos a algo que, objetivamente, no sabemos si ocurrir o no; con
independencia de las probabilidades de que ocurra o no ocurra. Por incierto nos referimos
condicionar el cumplimiento del contrato a que se obtenga un resultado concreto en un
partido de futbol. Por cierto entendemos condicionar un contrato a que alguien muera; por
incierto entendemos condicionar un contrato a que alguien de buena salud muera en un
perodo muy breve.
La incertidumbre puede ser de muchos tipos y normalmente segn de dnde provenga
encontraremos:
1. Casual: se da cuando la incertidumbre es completamente ajena a la voluntad y a la
accin de los contratantes. Ejemplo: las partes contratantes se obligan si el terreno
es edificable, si tal da nieva, etc.
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ESADE

D Civil II

Jordi Toms

2. Potestativa: se trata de una condicin (suceso) que depende de la voluntad o accin

de uno de los contratantes. Se debe ver lo siguiente:
a. Voluntad razonable: cumplir con una condicin requiere un esfuerzo y una
voluntad razonable. No depende del puro capricho y puede tener pinceladas
de objetividad. Est permitido.
b. Puro arbitrio: est condicionado a un hecho incierto. No est permitido
3. Mixta: el sujeto depende de uno de los contratantes y de algo ajeno (de algn
tercero, algn aspecto de la naturaleza)
Ejemplo: el contrato de compraventa de un contrato de compraventa de un terreno
condicionado a que el comprador obtenga financiacin sera mixto.
La clasificacin anterior se hace segn sea la causa de la incertidumbre.
Para saber qu parte del contrato se puede hacer depender de la condicin encontraremos:
1. Condiciones suspensivas y resolutorias: lo que hace la condicin es suspender los
efectos del contrato. Ejemplo: El contrato no va a producir efectos hasta que tenga la
financiacin bancaria: en este caso estamos ante un contrato perfeccionado con
efectos paralizados. Hasta que no se cumpla la condicin consistente en recibir la
financiacin bancaria los efectos quedan paralizados.
2. Condiciones resolutorias: la condicin resuelve los efectos del contrato. Por resolver
entendemos destruir o deshacer. La condicin resolutoria es bastante traumtica.
3. Condiciones extintivas: la condicin extingue el contrato. No lo destruye;
simplemente lo extingue. Extingue el contrato pero sin destruir los efectos que ha
producido hasta el momento. Ejemplo: en un contrato de arrendamiento se establece
que dicho contrato durar hasta el 31/12/20 o antes, en caso que el arrendatario
contrae matrimonio. Se pone en medio un suceso incierto (condicin mixta) pero no
se destruyen los efectos anteriormente sucedidos.
La incertidumbre significa que no se sabe si el suceso llegar o no a tener lugar. La
incertidumbre podr ser totalmente ajena a los contratantes, que dependa de uno de los
dos contratantes, o la condicin mixta de que la condicin dependa de algo propio de los
contratantes y luego de algo que no dependa de ellos. La clasificacin de mayor peso sirve
como elemento para el cual las partes hacen depender las partes del negocio los efectos
del negocio hay tres posibilidades.
La condicin lo que hace es suspender los efectos.
Cuando se perfecciona un contrato sus efectos son inmediatos (art. 1113 CC). El contrato
se perfecciona para ejecutarlo y se ejecuta una vez perfeccionado. Las partes, no obstante,
pueden disociar el momento de perfeccin del momento de ejecucin del contrato. Eso, no
obstante, se ha de pactar y convenir. Esto puede pactarse o convenirse mediante la
condicin o mediante el trmino. Esto nos lleva a tener claro que la condicin afecta a la
fase de eficacia del contrato, no afecta a la fase de perfeccin.
Ejemplo: se perfecciona un contrato hoy (09/10/13) para comprar una casa con la condicin
de que nos concedan un crdito. El contrato est perfeccionado el 09/10/13, pero no ser
ejecutado hasta que nos concedan el mencionado crdito.

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ESADE

D Civil II

Jordi Toms

El CC exige que para que una condicin valga tiene que ser posible y lcita. Por posible nos
referimos a que tenga posibilidad de que acontezca. Si una cosa es imposible se le quita el
suceso incierto.
De saber si la condicin se ha cumplido o no depende la eficacia del contrato.
Hay dos problemas que abordan temas muy complicados en materia del cumplimiento de
la obligacin:
1. Cundo se ha de cumplir la condicin? El plazo aclara las cosas y arroja cierta
seguridad jurdica. No se ver ningn artculo del CC que exija para el cumplimiento
de la condicin la observancia de un plazo. Las partes son libres de ponerlo o no
ponerlo, aunque siempre es bueno poner un plazo para tener seguridad jurdica.
2. Si las partes no han colocado plazo la condicin es vlida; y en ese caso entra en
juego el artculo 1118 CC. Cuando las partes no han previsto plazo (no han hecho
uso de la autonoma privada) y el legislador no lo prev, deber resolver el juez
aquel que sea ms verosmil y razonable segn las circunstancias.
Artculo 1119 CC: el artculo 1119 CC es un artculo que pretende garantizar que la
condicin sea algo incierto. Se intenta garantizar la incertidumbre de la condicin. Se
pretende evitar que cualquiera de los contratantes manipule o interfiera en el curso natural
de la condicin. La condicin es incierta, pero un contratante no puede interferir para que
la condicin se cumpla o no se cumpla a su favor.
Art. 1119: El contratante que impida voluntariamente el cumplimiento de la
condicin, la condicin se tiene por cumplida.
La sancin es el efecto contrario de lo que realmente se ha hecho con la manipulacin.
Tambin se produce en el caso contrario: si un contratante provoca el cumplimiento de la
condicin, se le sanciona con la misma pena al contrario, la condicin se tiene por
incumplida.
El 1119 CC no es un artculo que se aplique automticamente y que se aplique siempre
contra las partes contratantes. As, se le ofrece a la parte inocente la posibilidad de
acogerse a l y dar la condicin por cumplida o incumplida, segn el caso. Con
independencia del 1119 se podrn pedir en estos casos indemnizaciones por daos y
perjuicios.
Cuando una condicin se cumple sus efectos son automticos y retroactivos (arts. 1120 a
1223).
Efectos automticos: una vez cumplida la condicin, los efectos se desencadenan sin
necesidad de declaracin alguna por parte del juez o por parte de cualquier persona.
Efectos retroactivos: esto significa que los efectos del cumplimiento de la condicin se
retrotraen a la fecha de perfeccin del contrato. Estos efectos retroactivos son efectos
dispositivos (las partes pueden pactar lo contrario). Lo que es regla general en otros
ordenamientos extranjeros, que la condicin no tiene efectos retroactivos a menos que se
pacte, en nuestro ordenamiento va al revs.

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ESADE

D Civil II

Jordi Toms

Si tenemos una condicin resolutoria y tenemos un contrato que se perfecciona el

01/02/2013 y se cumple el 10/10/2013 el contrato ya se ha perfeccionado. Este contrato
perfeccionado despliega toda su eficacia a rengln seguido. De repente, no obstante, nos
encontramos que el 10 de octubre se cumple la relacin resolutoria. El carcter retroactivo
permite que se reconstruyan los actos. En la condicin resolutoria
En la condicin suspensiva hay que tener claro lo siguiente:
1. Que hay una vacatio entre el 1.2.2013 hasta el 10.10.2013. Los efectos tienen
efecto cuando se cumple la condicin. PE: estamos ante la compra de un terreno
condicionado a la concesin al terreno como terreno edificable. El 10.10.2013 nos
dicen que el terreno es edificable. El vendedor tendr que entregar el terreno y el
comprador deber pagar el dinero. Todo esto tiene efectos retroactivos. Se
considerar que todo se ha entregado el 10.10.2013. El propietario ser
propietario cuando se le entregue el terreno (10.10.2013), pero al comprador se le
tiene como propietario desde el 1.2.2013 debido a la condicin suspensiva.

La situacin jurdica del contrato condicional

Se halla en una situacin jurdica de pendencia, que origina una indeterminacin transitoria
de los sujetos de los derechos y obligaciones que pueden nacer. La normativa que regula
esta fase de pendencia se halla inspirada en el principio de proteccin del titular eventual
al que el C.c. llama acreedor condicional.

La duracin de la fase de pendencia de la condicin

En qu tiempo debe cumplirse la condicin? En nuestro Derecho positivo contemplan este

problema los arts. 1.117 y 1.118 C.c., que distingue segn que exista o no una expresa
fijacin del tiempo dentro del cual deba cumplirse el evento condicionante. Si la condicin
es que ocurra algn suceso en tiempo determinado, el contrato queda ineficaz desde que
pasare el tiempo o fuere ya indudable que el acontecimiento no tendr lugar. As lo dice el
art. 1.117 para la condicin positiva, y el art. 1.118 para la negativa (aunque aqu el
contrato queda eficaz).
El problema se plantea en todos aquellos casos en los cuales las partes no han establecido
expresamente un periodo de tiempo dentro del cual la condicin debe cumplirse.
Qu debe ocurrir entonces? El prrafo 2 del art. 1.118 de nuestro C.c. responde diciendo
que la condicin debe reputarse cumplida en el tiempo que verosmilmente se hubiese
querido sealar atendida la naturaleza de la obligacin. La regla obliga a una interpretacin
de la voluntad de las partes conforme con la naturaleza y finalidad del negocio y con los
intereses que a travs de l los particulares hubieran querido reglamentar. Aunque el
precepto citado no lo diga, se aplica tambin cuando la condicin es positiva.

Fases por las cuales atraviesa el contrato sujeto a condicin:

a. Fase de pendencia: es aquella que transcurre entre la perfeccin del contrato y el

cumplimiento o no de la condicin. Caracterizada por la incertidumbre, se ha puesto una
condicin futura y no se sabe cundo se va a cumplir. Si la condicin es suspensiva
estamos ante un contrato que, aunque todava no produce efectos porque estn
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ESADE

D Civil II

Jordi Toms

congelados, es un contrato perfecto, se ha perfeccionado. Contrato vlido, pero no eficaz

porque sus efectos estn supeditados a que se cumpla la condicin. Mientras, si la
condicin es resolutoria, el contrato se ha perfeccionado y ha desplegado sus efectos con
toda normalidad pero son efectos no definitivos porque estamos bajo la pendencia de la
condicin, no sabemos si se van a consolidar o no, pero los efectos ya se han producido. Es
vlido y eficaz.
b. Fase de cumplimiento de la condicin: es el momento en que la condicin, sea de la
naturaleza que sea, se ha cumplido. Qu pasa cuando la condicin suspensiva se cumple?
El contrato se convierte en eficaz, despliega su eficacia, que estaba parada. En la condicin
resolutoria se resuelven los efectos. Si es extintiva se extingue el contrato. Estos efectos
del cumplimiento de la condicin se producen de forma automtica y retroactivamente
(artculos 1.120 y 1.123 C.c.). Aunque no son efectos imperativos (que no tenga efecto
automtico ni retroactivo).
c. Fase de no cumplimiento: si la condicin es suspensiva el contrato no es vlido. Si es
resolutoria, los efectos se consolidan porque ya se han producido.
09/10/13

Trmino

El trmino indica el momento temporal en que finalizan o se inician los efectos del negocio
jurdico. A diferencia de la condicin, que supone un acontecimiento futuro e incierto, el
termino se refiere a un acontecimiento futuro, pero cierto, y lo mismo que aquella, es un
requisito de eficacia de la voluntad negocial, en cuanto que los efectos se desplegarn o
cesarn al llegar el momento temporal fijado. Ese momento puede designarse con la
mencin de un da (25 de diciembre etc.), pero tambin por la fijacin de un evento que se
producir necesariamente, aunque se ignore cuando: la muerte de una persona.
Encontramos dos clases de trminos:
1. Trmino negocial o de eficacia contractual: se puede definir exactamente igual
que la definicin de condicin cambiando una palabra: cierto.
Se sabe que el suceso acontecer, lo que no se sabe es cundo. Para marcar el
trmino se suele usar una fecha de calendario. Pueden utilizarse otro tipo de
trminos, como la muerte de una persona (se sabe que llegar pero se ignora
cundo).
El trmino
equivalente
a la
condicin
suspensiva
es el trmino
inicial.
Trmino:
suceso
cierto del
que
las partes
hacen depender
la eficacia
del
contrato.
El trmino equivalente a la condicin
resolutoria no puede existir. Es como hacer
un contrato previendo en el mismo contrato que todo lo contratado no se lleve a
cabo.
El trmino equivalente a la condicin extintiva es el trmino final.
Tiene el trmino inicial o suspensivo, una vez iniciado, tiene efectos retroactivos? La
retroactividad va completamente en contra, ya que si pactas que el contrato empiece el da
1.2.2013 uno tiene un problema si le dicen que el contrato se perfeccion y exista el 1995.
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ESADE

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Jordi Toms

La retroactividad es una ficcin legal, y slo hay retroactividad si una norma legal la
expresa.
El modo est regulado mediante una regulacin sectorial (regulad por varias ) se regula el
modo por donaciones, las herencias, etc. El modo tiene una condicin menor que el
trmino. El modo es propio en el campo de aplicacin. El modo puede definirse como

Modo

Modo: es una obligacin que asume y respeta el adquirente de un bien a ttulo gratuito.
El modo es una prestacin que ha de cumplir el destinatario de una atribucin gratuita,
impuesta por el que la realiza (disponente). El OJ nicamente consiente su juego en la
donacin y en la institucin de heredero o legatario. La figura del modo se relaciona con la
eficacia de ellas, pues si no se cumple puede producirse la revocacin o devolucin de lo
adquirido (si el modo no se cumple no se resuelve el contrato, es decir, no se rompe y
seguir teniendo validez, pero se responder por incumplimiento), y no est subordinada la
adquisicin al cumplimiento del gravamen. Ej.: te regalo mi coche, pero a cambio cada
domingo tendrs que llevar a mi abuelo de excursin o te regalo mi coche con el modo de
que t me lo dejes un da al mes o te regalo el coche con el modo que t no puedes
venderlo en el plazo de 5 aos.
El modo puede consistir en cualquier obligacin lcita: Ejemplos: te doy el edificio si dedica
a biblioteca pblica el primer piso de la casa.
Ejemplo 2: Te vendo la casa con la condicin de que no la uses hasta que tengas 30 aos. O
te la casa para que en ella cuides a la abuelita.
El modo debe distinguirse de tres figuras afines:
1. Recomendacin: el modo no es una recomendacin. Una recomendacin no es
una contraprestacin.
2. Contraprestacin: de darse una contraprestacin el contrato sera oneroso, y el
modo se basa en figuras contractuales gratuitas.
3. Condicin o trmino: no se puede confundir el modo con una condicin o trmino:
Ejemplo: El donante dona una casa al donatario con el fin de que el donatario
destine la primera planta a biblioteca. Cundo el donatario es propietario? No es
propietario cuando dedica la primera planta a biblioteca, es propietario cuando se
perfecciona la donacin, sin importar si se cumple o no con el modo; el modo no
est hecho para influir en la eficacia del negocio.

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ESADE

D Civil II

Jordi Toms

14/10/13
Clasificacin del contrato
1. Segn las partes a las que atae
Cuando hablamos de unilateral (contrato de donacin), bilateral (compraventa,
arrendamiento, permuta) o plurilateral (contrato de sociedad) hacemos referencia al
nmero de partes que quedan obligadas por el contrato.
El contrato ser plurilateral cuando habiendo ms de dos partes todas ellas quedan
obligadas por el contrato.
2. Por su impacto econmico.
El contrato gratuito es aquel en que slo una de las partes realiza un sacrificio patrimonial
en sentido amplio (donacin)
El contrato es oneroso cuando todas las partes realizan un sacrificio patrimonial
(compraventa, permuta, arrendamiento).
En nuestro sistema, existen contratos esencialmente gratuitos, esencialmente onerosos y
en medio contratos neutros. stos ltimos permiten que las partes los puedan configurar
como gratuitos o como onerosos. En los contratos neutros encontraremos el contrato de
mandato, que puede ser con retribucin o sin ella; el contrato de prstamo (que depender
de si se ha acordado o no tipo de inters), etc. El contrato de depsito es otro ejemplo de
contrato neutro.
Contrato sinalagmtico: es el contrato oneroso en el que cada parte se obliga a una
prestacin de carcter cruzado y de naturaleza esencial. Por esencial nos referimos a que
ambas estn en el mismo plano de igualdad y que una es reflejo de una actuacin de la
otra parte. Un contrato oneroso y sinalagmtico es la compraventa. El comprador se
dispone a entregar una cosa porque esencialmente recibir algo a cambio. El comprador se

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ESADE

D Civil II

Jordi Toms

obliga a pagar porque va a recibir. Este cruce de prestaciones da un nivel de esencialidad.

Este contrato, por ser sinalagmtico, tendr carcter especial.
Todo contrato sinalagmtico es oneroso pero no todo contrato oneroso no ser
sinalagmtico.
Es el caso de un pintor que se hace representar por un amigo suyo en una de sus galeras
de arte. Estamos ante un contrato de mandato del que tendremos tres posibles escenarios:
a) Imaginemos que el pintor regresa de Nueva York; como ya ha llegado puede
ocuparse de la galera y acaba el contrato de mandato. En este momento le
presentan una minuta. As, le dicen al pintor que por razn del mandato le
tiene que pagar 3000 euros, 2500 correspondientes a la representacin y 500
que son de gastos varios. Este primer contrato sera sinalagmtico ya
que le piden 2500 por los servicios y es oneroso porque le piden ya
que ha habido un sacrificio patrimonial.
b) Ocurre lo mismo que en el caso a) con la excepcin que le dice que le debe
500 por gastos. En este segundo contrato no hay sinalagma, ya que la
retribucin es gratuita. Nace una prestacin del mandante hacia el
mandatario, el contrato s es oneroso (todas las partes hacen un
sacrificio patrimonial) pero no es sinalagmtico, ya que esos gastos
no estn diseados como causa de la representacin.
c) En este caso el mandatario no le presenta minuta ninguna porque el mandato
era gratuito y no ha habido gastos. En este caso estamos ante un
contrato que ha devenido en gratuito.
3. Contratos conmutativos y aleatorios
El contrato conmutativo es aquel en que todas las prestaciones son ciertas (estn
determinadas en su existencia y cuanta). PE: una compraventa en la cual el vendedor
vende un terreno por 100.000 euros.
Contrato aleatorio: se requiere que al menos una de las prestaciones sea incierta (no
determinada en existencia o cuanta). Es el caso de la emptio rei esperatae, o del contrato
que se tiene con una compaa de seguros.
4. Contratos obligatorios o contratos transmisivos:
Los contratos obligatorios crean obligaciones sin transmitir la propiedad de las cosas.
Los transmisivos crean obligaciones pero que suponen el desplazamiento de la propiedad
de las cosas. Aqu podemos distinguir, segn la transmisin, si sta ser directa o indirecta.
Un ejemplo de contrato transmisivo indirecto ser el caso del contrato de compraventa. Un
ejemplo de transmisivo directo es el contrato de donacin.
5. Contrato de negociacin y contrato de adhesin
El contrato de negociacin es aquel en que las clusulas contractuales han sido
consensuadas, negociadas y establecidas especficamente por cada contratante. Despus
tenemos el contrato de adhesin, en el que las clusulas contractuales han sido escritas
unilateralmente e impuestas al otro contratante (te doy esto y o lo tomas o lo dejas).
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D Civil II

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Podemos encontrarnos, no obstante, contratos mixtos; que son aquellos que parte es de
adhesin y parte es negociada.
Para estar en un contrato de adhesin es muy importante la imposicin. Sin imposicin no
hay adhesin; toda imposicin requiere de adhesin.
La adhesin aparece no cuando uno no quiere negociar, sino que uno no puede renunciar.
Se exige que sea la condicin o naturaleza de las partes contnratantes el control ser civil,
mercantilo btipo. Encontramos dos grupos:
. Cuando alguien acta como apoderado de una empresa y otro que trata
En los contratos se interviene como empresario/particular o como particular (consumir)
Parte: 1. Empresasio/particul
Parte 2: particular (consumidor)
Los contratos podrn ser:
Empresario Empresario:
Empresario Particular
Particular - Empresario
Aun calificando un contrato no acaba aqu.
6. Contrato declarativos o de fijacin
Son tres categoras que tienen el mismo modo de parti,
Los dos son un contrato previo con una finalidad que se proyecta sobre el contrato anterior.
Hay varioas posibilidades. La finalidad es reconocer la existencia y validez del contrato
anterior.simpre es para l
Es un contrato que tiene por objetivo aclarar o resolver alguna duda existente en el
contrato anterior.
7. Contrato modificativo
La nica finalidad es la de modificar el contrato anterior: incluir algn cambio o
modificacin en el contrato anterior.

Las categoras pueden mezclarse.

Contrato complejo

Es un contrato nico pero compuesto de dos o ms contratos. Se juntan dos para crear un
contrato nico; y participan de la naturaleza de varios contratos.

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Es el caso del contrato de leasing. All veremos que hay dos contratos:
1. Contrato de arrendamiento
2. Contrato de opcin de compra

Contrato coligado

Son contratos separados pero interdependientes. La idea es que funcionen juntos y

coligadamente; se requiere la suerte de todos ellos; de modo que si uno falla ya no
interesar. En estos casos, o se quieren todos los contratos o no se quiere ninguno. En el
caso de la extincin de un contrato se extinguen los otros dos.

Los tres contratos tienen como fin la explotacin de la gasolinera

Ejemplo: Repsol le da los derechos a la empresa Pepe, SL. para la explotacin de una
estacin de servicios. Y le dice que para hacerlo le da de hacer tres contratos:

1. Contrato de arrendamiento del terreno que se usar para emplazar la

estacin de servicio
2. Contrato de abanderamiento: se establece que la empresa Pepe, SL. no
podr vender ni comprar nada que no sea de la empresa Repsol.
3. Contrato de abastecimiento: la empresa Pepe slo comprar los bienes
que vaya a vender en el sper contiguo a la gasolinera.

Leccin 3: Interpretacin e Integracin del Contrato

La interpretacin: concepto y funcin. Principios, criterios y medios
interpretativos. La integracin: Autointegracin y Heterointegracin. La
calificacin.
La interpretacin del cdigo civil est explicada en los artculos 1281 a 1289 CC.
El concepto de interpretacin es sencillo: interpretar un
contrato no significa nada ms que una actividad intelectual
dirigida a buscar el alcance y significado del contrato y de
todas sus clusulas.

La interpretacin es una actividad dirigida a la determinacin del sentido de una

declaracin o comportamiento negocial, de sus efectos y consecuencias en el orden
jurdico, que ha de hacerse en conformidad con unas reglas jurdicas predispuestas.
La bsqueda del sentido enfrenta a dos poderosas corrientes doctrinales. Una de ellas
estima que lo que el intrprete ha de indagar es la voluntad de los contratantes
(interpretacin subjetiva), o, en otras palabras, su intencin; otra por el contrario, cree que
el intrprete cumple su misin dando a la declaracin el significado que tiene en el trfico,

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en la vida social (interpretacin objetiva). Nuestro C.c. acoge la primera direccin, si bien
no de una forma exclusiva, pero siempre predominante. No obstante, en la medida en que
jurisprudencialmente se atienda con mayor frecuencia al criterio de la buena fe en la
interpretacin contractual, la direccin objetiva se ir imponiendo. La interpretacin es una
actividad dirigida a la determinacin del sentido de una declaracin o comportamiento
negocial, de sus efectos y consecuencias en el orden jurdico, que ha de hacerse en
conformidad con unas reglas jurdicas predispuestas. La bsqueda del sentido enfrenta a
dos poderosas corrientes doctrinales. Una de ellas estima que lo que el intrprete ha de
indagar es la voluntad de los contratantes (interpretacin subjetiva), o, en otras palabras,
su intencin; otra por el contrario, cree que el intrprete cumple su misin dando a la
declaracin el significado que tiene en el trfico, en la vida social (interpretacin objetiva).
Nuestro C.c. acoge la primera direccin, si bien no de una forma exclusiva, pero siempre
predominante. No obstante, en la medida en que jurisprudencialmente se atienda con
mayor frecuencia al criterio de la buena fe en la interpretacin contractual, la direccin
objetiva se ir imponiendo.
Las reglas de interpretacin contractual se pueden adaptar a cualquier duda interpretativa
que se pueda aadir. Evidentemente, interpretar significa buscar el significado de algo. La
persona llamada a interpretar el contrato ser cualquiera que est mnimamente
capacitada para ello. La interpretacin que hace un particular no es vinculante; y lo que nos
sirve es una interpretacin vinculante. Si las partes no estn de acuerdo con el contrato
encontraremos un conflicto, y el conflicto debe resolverlo una parte que haga decisiones
vinculantes: en nuestro sistema slo ser el juez o el rbitro.

Principios de la interpretacin

Hay dos carriles por los cuales debe transcurrir la interpretacin. Con independencia de la
duda interpretativa y del criterio de los que nos valgamos para interpretar, los criterios
representan un faro; algo que no debe pasarse por alto.

Estos principios sern:

1. El principio subjetivista
2. Principio de buena fe
Respecto a estos principios deben tenerse en cuenta varios aspectos: se debe tener en
cuenta que, aunque a veces no se sigan, siempre se deben respetar lo que se traduce en
no contrariar nunca estos principios aunque no se expliciten en el contrato.

El principio subjetivista La bsqueda de la voluntad real de las partes

Lo dice el CC a partir del 1281. Este principio significa que toda interpretacin ha de
respetar la voluntad real del contratante. La voluntad debe ser algo comn en donde
converjan ambas partes. Mediante el principio subjetivista encontramos los medios
hermenuticos y las reglas complementarias:
Medios hermenuticos:

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Si la declaracin contractual es clara, el legislador estima que en ellas se contiene la

intencin comn. No otra cosa significa el art. 1.281 pfo. 1, cuando dice que si los trminos
de un contrato son claros y no dejan dudas sobre la intencin de los contratantes, se estar
al sentido literal de sus clusulas (criterio literal o gramatical), en otras palabras basta el
texto de la declaracin. Los trminos son claros cuando no dan lugar a dudas ni diversidad
de interpretaciones, y no necesitan para su comprensin de razonamientos susceptibles de
impugnacin. Se estima entonces que las partes no quisieron convenir otra cosa que lo que
la claridad gramatical indica. La eficacia incondicionada de la regla in claris non fit
interpretatio est restringida por el pfo. 2 del mismo art. al ordenar que si las palabras
parecieren contrarias a la intencin evidente de los contratantes (criterio finalista),
prevalecer sta sobre aqulla. Por tanto, puede haber claridad gramatical pero
discordancia con la intencin evidente. La evidencia puede surgir del propio contexto del
contrato, de alguna clausula destacada del mismo o de los propios actos de los que
contratan, coincidentes o no en el tiempo con su perfeccin. De lo expuesto se deduce que
el art. 1.281 recoge en su pfo. 1 la interpretacin gramatical como el primer medio al que
ha de acudir el interprete y al que habr de atenerse si no resultan sus deducciones
contrarias a la intencin de las partes con evidencia. Pero esto nos est advirtiendo que hay
que hacer uso de los dems medios interpretativos para hallarla, pues de otro modo no se
podra constatar esa evidencia. La intencin de las partes hay que buscarla principalmente,
en los actos de ellas, anteriores, coetneos o posteriores al contrato. Es decir, no se
descartan otros medios hermenuticos, pero subsidiariamente el examen del
comportamiento de los contratantes. Cabe aadir adems que el art. 1.285 nos dice que las
clusulas de los contratos debern interpretarse las unas por las otras, atribuyendo a las
dudosas el sentido que resulte del conjunto de todas (criterio sistemtico).
Reglas complementarias:
Averiguada la intencin comn de las partes, entran en juego imperativamente las
siguientes reglas:
1. Cualquiera que sea la generalidad de los trminos de un contrato, no debern
entenderse comprendidos en l cosas distintas y casos diferentes de aquellos sobre que los
interesados se propusieron contratar (art. 1.283).
2. Si alguna clusula de los contratos admitiere diversos sentidos, deber entenderse en el
ms adecuado para que produzca efecto (art. 1.284).
3. Las palabras que puedan tener distintas acepciones sern entendidas en aquella que
sea ms conforme a la naturaleza y objeto del contrato (art. 1.286).

El principio de la buena fe

Expresamente no hay artculo de los propios de la interpretacin de los contratos en los que
se precepte la necesidad de que se atienda a la buena fe en esa tarea. Sin embargo,
existe una aplicacin muy concreta del principio: el art. 1.288. Seala que la interpretacin
de las clusulas oscuras de un contrato no deber favorecer a la parte que hubiese
ocasionado la oscuridad (criterio contra stipulatorem). Impone, pues, una sancin al que ha
violado el deber de hablar claro, de expresarse comprensiblemente, estableciendo al
mismo tiempo la voluntad contractual.

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Cualquier investigacin debe respetar el principio de buena fe, lo cual implica que la
investigacin debe conducir a un resultado esperable, no sorprendente, conforme a unas
expectativas reales de los contratantes.

Criterios:

Son tcnicas de interpretacin argumentativa; son la forma de interpretar una determinada

argumentacin. Encontraremos los siguientes principios interpretativos:
1. Criterio literal/gramatical (art. 1281 CC): el contrato se interpreta en sus propios
trminos, es decir, en su propio redactado. Las sentencias usan un aforismo que ha
sido rechazado completamente por la doctrina. El principio es in claris non fit
interpretatio. Desde el momento en que se lee el contrato, se entiende y se dice
que no hay que interpretarlo se dice que no hay que interpretar el susodicho
contrato. Cuando uno lee y busca el entendimiento del contrato ya lo est
interpretando.
2. Criterio lgico: la interpretacin nunca puede conducir a un resultado que no est
dentro de los lmites del contrato.
3. Criterio finalista: el contrato debe ser interpretado de la manera ms adecuada y
eficaz para su causa. Se debe buscar qu buscaron las partes, cul fue su intencin
y elegir la situacin que ms convenga a las partes.
4. Criterio sistemtico: la interpretacin debe tener en cuenta el contrato en su
conjunto interpretando unas clusulas con otras. Se pretende as evitar
descontextualizar una clusula con otra.
5. Criterio contraestipulatorio (1288 CC): se aplica a un determinado caso contractual.
Tiene mucha importancia en los contratos de adhesin: desde el punto de vista de
la redaccin del contrato sta es unilateral y por lo tanto la otra parte no interviene
en la redaccin y no tiene ms remedio que adherirse a ella. Como dice el CC, esta
norma jurdica,
6. El criterio de cierre, est en el 1289, y aparece tambin en el 59 del cdigo de
comercio. Su voluntad es ser un criterio subsidiario en el cual se nos dice que, si no
se han podido resolver las dudas interpretativas en conformidad con los criterios
anteriores, se deber acudir al criterio de cierre. Solo se puede acudir a l de modo
subsidiario. El artculo 1289 dice: Cuando absolutamente fuere imposible resolver
las dudas por las reglas establecidas en los artculos precedentes, si aqullas
recaen sobre circunstancias accidentales del contrato, y ste fuere gratuito, se
resolvern en favor de la menor transmisin de derechos e intereses. Si el contrato
fuere oneroso, la duda se resolver en favor de la mayor reciprocidad de intereses.
Si las dudas de cuya resolucin se trata en este artculo recayesen sobre el objeto
principal del contrato, de suerte que no pueda venirse en conocimiento de cul fue
la intencin o voluntad de los contratantes, el contrato ser nulo. El contrato
oneroso: debe resolverse en favor de la mayor reciprocidad de intereses, es decir,
intentando que las obligaciones de ambas partes estn en un plano de igualdad. El
contrato gratuito, debe resolverlo a favor de una mayor gratuidad. Cualquier
solucin hay que buscarla dando nfasis a la gratuidad del contrato .
7. Criterio Favor Debitoris: El artculo 59 establece un criterio subsidiario: el favor
debitoris: en ltima instancia todas las dudas debe resolverse por parte del deudo.
No se puede mantener un contrato con vida que no se entiende. En ltima
instancia, las dudas han de resolverse en favor del deudor en el contrato. La ultima
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conclusin a que llega el legislador es que dice que si ha llegado hasta el punto de
no poder resolverlas dudas interpretativas es porque las dudas son de mucho
calado y entonces el contrato es nulo.

Medios de interpretacin

Todo aquello de lo que puede servirse el intrprete a la hora de juzgar. A pesar que el CC
establece dos medios (1282-1287), la conclusin es que el intrprete puede valerse de
cualquiera. El CC pone especial hincapi en estos dos: 1282: El comportamiento de los
contratantes.
Es muy til a la hora de interpretar el saber cmo se han comportado las partes antes de
formar el contrato, despus, etc. Porque eso ayuda a entender las clausulas. 1287: Los usos
interpretativos. Tiene relacin con la costumbre, pero no son normas jurdicas, no son
fuente, pero sirven bsicamente para interpretar.
Una vez surge la duda interpretativa nos preguntamos: hay una jerarqua de criterios
interpretativos? Y los criterios vinculan al juez o es libre, es decir, qu margen de decisin
tiene el juez?
Los criterios no tienen jerarqua ninguna, y el juez no debe justificar porqu utiliza un
criterio u otro.
La libertad del juez como intrprete es un tema complicado: pero las sentencias del Tribunal
Supremo establecen que el juez tiene mucha ms libertad que para ceirse a los principios
comprendidos entre el 1281 al 1289.
Cuando un problema con un caso de interpretacin se presenta a la segunda instancia, el
juez vuelve a conocer todo el proceso respetando, claro est, el principio de congruencia.
La audiencia provincial puede no estar conforme a la sentencia que ha dado el juez de
primera instancia. Cuando mediante recurso de casacin se recurre al TS-TSJ ste ltimo
tribunal establece que se puede compartir o no la interpretacin del contrato hecha en
instancia, pero que aunque no la compartan en absoluto no la pueden revocar porque el
rgano soberano para interpretar el contrato son las instancias.
Existen en esta lnea un montn de sentencias en las que aunque no se comparte nada, no
se puede revocar la instancia. El tribunal supremo no puede revocar la interpretacin salvo
que se trate de una interpretacin ilgica, absurda o irracional. Estos casos son muy
escasos y el TS mantiene un criterio muy restrictivo para encuadrar estos casos.

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21/10/13

Integracin del contrato

El contrato, frente a los acontecimientos en cuyo marco desarrolla sus efectos, es

normalmente incompleto: en la traduccin prctica de las estipulaciones de las partes
surgen lagunas, como ocurre con la ley, pese a ser esta a veces obra de tcnicos en
Derecho; aun cuando los contratantes tuvieran presentes todas las posibles implicaciones
de lo convenido en el momento de otorgar, cosa prcticamente inalcanzable, tampoco
podran prever todas las contingencias que pueden surgir en el futuro. Inevitablemente se
producen situaciones frente a las cuales el texto del acuerdo no resuelve cual ha de ser el
comportamiento de las partes, y en particular el deudor. Opera, entonces, la integracin.
Sin haber una frontera rgida, si hay una clara distincin entre interpretacin e integracin,
dirigida la una a discernir las dificultades de expresin de la voluntad de los contratantes, y
la otra a resolver las planteadas por la falta de voluntad (y de norma legal) relativamente a
un problema concreto.
La integracin trata de completar, no las palabras de los contratantes, sino el conjunto
mixto de lex privata y lex pblica por el que se gobierna cada contrato singular. Para ello, la
integracin se hace de dos formas, mediante la autointegracin y mediante la
heterointegracin.
La doctrina clsica sobre la integracin del contrato mantiene que as como en el orden
legislativo las lagunas se colman gracias a la potencialidad de las normas vigentes,
tambin en el orden contractual los vacos producidos por la carencia de regulacin privada
pueden llenarse en virtud de la fuerza expansiva de la propia regulacin, excluyendo la
necesidad de intervenciones externas. Nadie duda de la legitimidad de integrar el contrato
deduciendo la solucin del caso no previsto expresamente de las lneas generales
establecidas por la voluntad de las partes. A esta voluntad se debe de atender con
preferencia, pues ella es origen del negocio y determinante de la finalidad perseguida y del
tipo adoptado. La dificultad reside en que cada una de las partes, si hubiera previsto el
problema, lo hubiera resuelto en el sentido que le fuera ms favorable. En general, el
pretendido querer comn suele contemplar el inters de uno solo de los contratantes,
mientras el otro se aviene a soportar el riesgo que aqul significa para la satisfaccin de su
inters. De ah la frecuente necesidad de la heterointegracion.
Cabe decir que es una doctrina minoritaria quien defiende la autointegracin (p.ej. Alfaro,
ste la liga con la buena fe). Siendo as la mayoritaria quien la niega (DIEZ PCAZO ni se la
plantea en su manual) apoyndose al art. 1.283 que dice que se debe de atener
exclusivamente a la voluntad declarada. El TS nunca ha mencionado la autointegracin
aunque en alguna ocasin la haya practicado sin confesarlo.
La heterointegracin
La heterointegracin es una regla de principio en tema de integracin del contrato y de
composicin de la regulacin contractual es el art. 1258, con arreglo al cual los contratos se
perfeccionan por el mero consentimiento, y desde entonces obligan, no slo al
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cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin a todas las consecuencias que,

segn su naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso y a la ley.
La doctrina admite unnimemente, para casos excepcionales, la modificabilidad del
contrato por alteracin de las circunstancias y, con caracteres de generalidad, la facultad
del Juez para integrar las lagunas del contrato: atendiendo, desde luego, a las directrices
trazadas por la voluntad de las partes, pero tambin el ambiente socioeconmico en el que
se inserta aquella regulacin, y a la funcin desempeada por el contrato.
La heterointegracin se caracteriza por ser una fase eventual. No siempre hay que integrar
un contrato. Integrar un contrato significa colmar lagunas. Ante una ausencia de previsin
por parte de los contratantes surge la duda de que algo que no han previsto acontece y hay
que darle una respuesta jurdica. Esta respuesta jurdica de elementos externos al contrato
es nuevamente el juez o el rbitro. El juez integrar con los siguientes elementos:
Art. 1258 CC: que menciona tres elementos de integracin:
1. La buena fe: la buena fe integradora del contrato es la buena fe objetiva. Segn el
criterio de la buena fe se considera que el juez debe integrar las lagunas del contrato
conforme a aquello que se espera derivado de postulados acordes con la honestidad,
la honradez y la lealtad. Dicho de otro modo, el juez debe colmar la laguna conforme
lo haran personas honradas y honestas. Es donde mayor discrecionalidad se le
concede al juez. Dentro de la buena fe est lo que se llama la Autointegracin.
Significa que el juez debera averiguar la voluntad hipottica de las partes. Antes de
ir a la buena fe como patrn objetivo, el juez tendra que explorar lo que las partes
hubieran pactado de haber previsto la laguna. Muchas veces los jueces autointegran
sin explicitarlo en las sentencias.
a. Buena fe objetiva: hacemos referencia a un modelo de conducta o de
comportamiento. Hace referencia a un comportamiento sobre todo honesto y
leal. Cuando decimos que los contratantes se han de comportar significa que
un contratante no debe molestar al otro, debe ayudarle a cumplir con el fin del
contrato, etc.
b. Buena fe subjetiva: es una creencia sobre una determinada realidad. Cada uno
tiene la suya. La creencia debe ser razonable y protegida por el derecho; si no
lo es, si ms bien es una creencia no protegida por el derecho hablamos de
mala fe subjetiva.
2. Los usos: son los hbitos y prcticas que se repiten con cierta asiduidad y que por
tanto tienen un cierto valor normativo en un determinado mbito. Los usos pueden
actuar interpretando una clusula contractual.
3. La ley: aqu debemos distinguir dos niveles como nivel integrador; el trmino ley los
contempla a ambos.
a. Un artculo: entendido como precepto legal positivo.
b. Un principio general: se puede entender que un vaco del contrato no est
resuelto de forma concreta pero se induce un principio del que se puede sacar
una solucin al principio contractual.
Hay un problema doctrinal: la diferencia entre el artculo 1255 CC y el 1258 CC. En el
primero se pone a la ley como lmite a la autonoma privada, mientras que en el 1258 se
establece un sistema de autointegracin. La ley del 1255 es una ley imperativa, mientras
que la ley del 1258 es una ley dispositiva. La ley imperativa se impone al contrato; y no hay
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laguna. En el caso del 1258 la ley dispositiva se incorpora posteriormente al contrato si se

ha regulado la laguna.

De los tres preceptos del 1258 hay una cierta jerarqua.

Art. 1258

Art. 1255

Ley

Ley

Usos

Costumbre

Buena Fe

Principios Generales del Derecho

Principios Generales del Derecho

Principios Generales del Derecho

La calificacin es consecuencia de la interpretacin. Por calificar un contrato entendemos

clasificarlo jurdicamente, es decir, asignarlo a un tipo contractual. Eso muchas veces es
una tarea sencilla, pero hay muchos contratos atpicos, cuya calificacin relevante ser la
que realiza el juez. Las partes contratantes son los padres de la criatura no obstante, el
ltimo en calificar el contrato ser un juez STS: Los contratos son lo que los jueces dicen
que son y no lo que las partes quieren que sea.

La calificacin del contrato

Interpretada la voluntad de los contratantes, procede realizar una operacin que, aun fuera
del campo de la interpretacin de aquella, tiene trascendencia importante para la disciplina
del negocio: consiste en incluir al contrato, atendiendo a su contenido, en una de las
categoras contractuales establecidas por la ley, la costumbre o la prctica, o en determinar
su carcter atpico y los negocios con los que tiene ms prxima relacin y normas que le
pueden ser aplicables. La calificacin del contrato es la inclusin del mismo en un tipo
determinado, la averiguacin de su naturaleza y de la normativa que le es aplicable.

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Leccin 4: Eficacia del contrato

El principio de irrevocabilidad: fundamento de la revocacin y del desistimiento
unilateral. La modificacin objetiva del contrato: la alteracin de las
circunstancias. Vinculaciones especiales: [1] Precontrato. [2] Promesa de
contrato. [3] Contrato de opcin. El principio de relatividad: [1] Contrato a
favor de tercero. [2] Cesin del contrato. [3] Subcontrato
En la eficacia del contrato aparecen dos principios fundamentales, el principio de
irrevocabilidad y el principio de la relatividad.

Principio de irrevocabilidad

Los ciudadanos son enteramente libres para negociar o no un contrato. Si estn dentro de
la negociacin son enteramente libres para seguir negocindola o para apartarse. Tambin
lo son para decidir si perfeccionan o no el contrato. No obstante, una vez perfeccionado el
contrato quedan vinculados, y pierden libertad. El contrato es obligatorio para todos los que
lo han perfeccionado. Uno libremente desea comprometerse, y eso representa el principio
de irrevocabilidad: ningn contrato puede deshacerse o modificarse de forma unilateral.
Una vez perfeccionado el contrato, es vinculante, pues obliga a las partes contratantes.
Pertenece a la esencia del concepto de contrato que ste no quede expuesto a la libre
revocacin de una parte, quedando sta, pues, libre de cumplir o no. En general, el contrato
presupone la coincidencia de voluntades vinculadas en el momento de pactar, y es por esto
por lo que el art. 1.256 establece que la validez y el cumplimiento de los contratos no
pueden dejarse al arbitrio de uno de los contratantes. Y segn el art. 1.091 C.c.: el
contrato es ley para las partes contratantes. Sin embargo, ambas partes s tienen el
poder soberano para dejarlo sin efecto. Es lo que se llama la figura del mutuo disenso
(aquel acuerdo por el cual las partes se vuelven a reunir para dejar sin efecto a un contrato
que hicieran anteriormente). El principio del mutuo disenso es la primera excepcin a la
irrevocabilidad del contrato. La segunda excepcin ser la facultad de
revocacin/desistimiento o denuncia del contrato. En algunos supuestos se permite la
ruptura unilateral del contrato, es decir, que el contrato termine o se deshaga por voluntad
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ESADE

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de una sola de las partes. Se puede decir que stos s que son propiamente las excepciones
del principio de irrevocabilidad. El principio de irrevocabilidad est presente en muchos
artculos, entre los que destacaremos los arts. 1091, 1254 y 1258. Como toda regla, tiene
sus excepciones, entre las cuales hay una casustica variada.
As, las dos excepciones al principio de irrevocabilidad sern:
a) Figura del mutuo disenso
b) Facultad de revocacin/desistimiento o denuncia del contrato.
Figuras de revocacin, desistimiento y denuncia:
1. Revocacin:
2. Desistimiento:
3. Denuncia del contrato: posibilidad de poner fin al contrato unilateralmente.

Excepciones
Facultad de
revocacin
Desistimiento
voluntario
Denuncia

Justificacin

Rgimen jurdico

Convencional Art. 1.454

(En definitiva es un pacto).

Ad nutum (porque
quiero) / causal (la ley

Legal :

exige algn tipo de

justificacin).

1
Teora
del
Inters
prevalente, en determinados
contratos una de las partes
tiene un inters mayor y se le
da la facultad de desistir, Arts.
1.732 y 1.594.
2 Proteccin de la parte dbil
en el contrato.
3 Contratos de tracto
sucesivo, en los que la
duracin est indeterminada,
(nadie puede obligarse de por
vida contractualmente,
cualquiera de las partes puede
poner fin al contrato; siempre
dentro de la buena fe).

Gratuito o no.
Formal (se exige que
sea de una forma
determinada) / aformal
(no se exige ninguna
forma).
Plazo.

Sobre la teora general de las excepciones hemos de ver dos aspectos fundamentales:
1. Fundamento de las excepciones: encontraremos cuatro fundamentos:
a. Autonoma privada: lo aguanta prcticamente todo. Ejemplo: si en un
contrato entre dos partes amigas acuerdan vender una moto. En mitad del
contrato, uno se niega. Nadie les priva de establecer clusulas de pena en
caso de echarse atrs o de arrepentirse.

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b. Inters de un contratante: la excepcin queda justificada para proteger el

inters de un contratante. Esto est en la mente del legislador. El legislador
considera que en ciertos contratos se merece proteger ms el inters de un
contratante que el otro porque ste primero ha sido quien ha puesto en
marcha el contrato. Para protegerlo, se le concede la facultad o excepcin
unilateral. Es un patrn que hace el legislador sobre el cual podemos o no
comulgar. En determinados casos el ordenamiento reconoce la facultad de que
el donante pueda revocar las donaciones.
c. Proteccin del contratante dbil: el legislador justifica excepciones al
principio de irrevocabilidad en aras a proteger al contratante dbil. Por
contratante dbil entendemos a aquel contratante que se encuentra en
inferioridad para hacer valer sus intereses en el mercado. El trmino
contratante dbil aparece reservado para los contratos de consumo. As,
debemos preguntarnos cundo el consumidor tiene el calificativo de
contratante dbil. Podemos poner tres ejemplos:
i. La contratacin presencial: lo podemos utilizar en la inmensa mayora
de casos. En este tipo de contratos (suelen ser compraventa) nunca se
entiende que el empresario est en superioridad o el comprador en
inferioridad. No hay debilidad del consumidor.
ii. Cuando el consumidor compra online: aqu el legislador considera que el
consumidor est en condiciones de inferioridad. El consumidor, cuando
compra online no puede probarse nada, no puede tocar nada; el
empresario suministra la informacin en la forma en que ste desea.
En este caso se considera que el consumidor est en una situacin de
inferioridad. En virtud de la proteccin del contratante dbil, se permite
al contratante devolver la cosa.
iii. Ventas fuera del establecimiento mercantil: son aquellos casos en los
que el consumidor no va a buscar al empresario, sino que es el
trabajador del empresario el que intenta vender un producto o servicio.
En este tipo de ventas se suelen usar tcnicas muy persuasivas de
venta. En estos casos se concede, por ley, la facultad de desistir.
d. Prohibicin de perpetuidad: significa que un principio general de nuestro
derecho es que ningn contrato puede durar de forma indefinida. Todos los
contratos son temporales, tienen una duracin temporal y quedan
absolutamente prohibidos los contratos a perpetuidad. Es as porque el primer
cdigo civil quera prohibir cualquier forma de esclavitud. Eso no significa que
todos los contratos deban de contener un plazo sealado. No hay que poner
un plazo de duracin en los contratos.
Nos encontramos as con contratos de trato sucesivo (se ejecutan
durante un perodo de tiempo) en el que las partes no han sealado un
tiempo de duracin. Todo contrato que tiene una duracin indefinida
lleva implcita la facultad para cualquiera de los dos contratantes de
ponerle fin en cualquier momento.
2. Posibilidades de rgimen jurdico: a la hora de determinar cmo el legislador puede
regular la excepcin encontraremos la facultad de revocar el contrato de forma libre
o justificada, con plazo o sin plazo, con preaviso o sin aviso, gratuito u oneroso o ex
tune o ex nunc.

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D Civil II

Jordi Toms

28/10/13
Posibilidades de Regulacin jurdica:

Libre/justificada: si es incompatible hay que ver las distinciones entre una lnea y
otra. Hay que ver si hace falta o no alegar alguna causa. De forma absolutamente
libre y discrecional un contratante puede desistir de una causa. Es el tipo de
desistimiento ad nutum.
Con/sin plazo: dar plazo da ms seguridad jurdica.
Con/sin preaviso: significa comunicar a la otra parte que se desistir del contrato. Los
plazos de antelacin se pueden pactar entre partes.
Oneroso/gratuito: si tiene precio ser oneroso y si no ser gratuito.
Ex tunc/ex nunc: ex tunc es con carcter retroactivo y ex nunc es sin carcter
retroactivo (desde entonces y desde ahora).

La modificacin objetiva del contrato

El principio de vinculacin significa que una vez las partes han formalizado el contrato
estn obligadas a cumplirlo en sus propios trminos. El incumplimiento del contrato en los
trminos en que ha sido pactado puede representar una injusticia. Si hablamos de
desconocimiento basta simplemente que se cambien las circunstancias sobre las cuales el
contrato se pact. Si cambiamos las circunstancias y el escenario el hecho de que nos
cambien hace que un contrato que en anteriores circunstancias era justo hace que ahora se
convierta en injusto.
Si las partes han celebrado un contrato y al cabo de un tiempo quieren variar algn
elemento, si lo hacen de mutuo acuerdo no hay ningn problema. Todo lo que hagan las
partes de comn acuerdo no son excepciones de la modificacin objetiva del contrato. La
modificacin unilateral slo queda permitida en una hiptesis que no se encuentra regulada
en el C.c.: segn la teora de la alteracin extraordinaria (o clusula rebus sic stantibus,
es decir, si las cosas permanecen sin alterarse).
Ejemplo: muchas hipotecas se han tornado injustas para los que las contrajeron. Es el caso
de un importador de madera que hace un contrato de transporte de Bilbao a Valencia en el
ao 1931 hasta el 1941. Se pact el precio de la tonelada de madera a un mnimo revisable
anualmente en un porcentaje mnimo. Para la empresa de Bilbao el contrato se torn en
algo injusto debido al estallido de la guerra civil y el encarecimiento de todos los
productos. Por el principio de vinculacin no se poda modificar el contrato. Nuestro Cdigo
Civil no ofrece una respuesta a este problema. De todos modos, esto le pareci injusto al
Tribunal Supremo. Cuando los jueces tratan de resolver algo no previsto en la ley dicen que
no hay ley y que por lo tanto encontramos una laguna; y que por haber una laguna se
acude a los PGD y que tienen deber de resolver la mencionada laguna. A esta doctrina la
llamamos doctrina de la alteracin de las circunstancias.
El supuesto de la alteracin extraordinaria es que dos partes han perfeccionado un contrato
y lo hicieron en consideracin a una realidad fctica. Esas circunstancias fcticas se alteran
de manera extraordinaria (trastocando el cuadro en el que previsiblemente haba de operar
el contrato y los efectos que haba de producir segn el designio de las partes), entonces
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una de las partes (la perjudicada) dice que el contrato debe ser modificado para as
adaptarlo a las circunstancias nuevas no previstas. La parte beneficiada al cambio prefiere
no modificarlo, como es obvio. Al no poderlo cambiar unilateralmente (una parte), sino que
tienen que llegar a un comn acuerdo, no se modificar.

Pero a la jurisprudencia no parece justo que el cumplimiento deba seguir practicndose a la

letra o, incluso, a veces, que persista el deber de cumplir, por lo que se cre esta teora.
En el TS hemos visto ms de seis sentencias sobre este tema. Esta doctrina, en suma,
significa que el contratante perjudicado puede solicitar amparo judicial. El Tribunal Supremo
exige, para aplicar la teora, unos requisitos muy taxativos que se han de cumplir todos. El
TS los interpreta muy restrictivamente, por eso la mayor parte de las sentencias que hay es
para desestimar la teora.
1. Contrato oneroso pendiente de ejecucin (tracto sucesivo).
2. Alteracin de las circunstancias: hay que mirar el momento en que se formaliz el
contrato hasta el momento vigente. Esta alteracin tiene que presentar las
caractersticas siguientes:
a) La alteracin debe ser sobrevenida: provocada por una causa que no
estaba presente en el momento de perfeccionar el contrato.
b) Extraordinaria: la alteracin debe ser extraordinaria, de carcter sustancial.
c) Imprevisible: no poda ser prevista
d) No imputable: debe haber inocencia
3. Se debe ver la desproporcin: significa que la posicin de ambas partes ha quedado
muy diferenciada en el contrato.
4. Subsidiariedad: despus de ver los requisitos, el TS recuerda que como cierre esta
doctrina es subsidiaria.
Imaginemos que por una vez se cumplen estos requisitos. El juez podr:
1. Modificar el contrato pero nunca darlo por extinguido.
2. Modificar el precio del contrato.
3. Salvo alguna pequea excepcin, el juez no puede modificar el precio de las coas
contenidas en un contrato.
Vinculacin
Segn el art. 1.091 las obligaciones que nacen de los contratos tienen fuerza de ley entre
las partes contratantes, y deben cumplirse al tenor de los mismos. Observe que no dice el
precepto que el contrato se refiere al obligacional sea ley, sino que las obligaciones
nacidas de l vinculan a su cumplimiento como la ley misma. El contrato no tiene la
generalidad de la ley, pero inter partes tiene su misma autoridad: las partes deben
someterse a la ley del contrato igual que a la regla legal, y el juez de igual modo debe
imponer su respeto.
El efecto vinculante se produce por voluntad de las partes, y esto distingue al contrato del
mero acto jurdico.

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La fuerza obligatoria del contrato se impone por dos razones: una, moral: el respeto a la
palabra dada, la buena fe y, en su caso, la equidad que exige corresponder a la prestacin
de la otra parte; otra, de orden econmico: es indispensable un clima de seguridad del
cumplimiento de las transacciones y promesas para la existencia del crdito.
Vinculaciones especiales: El precontrato, el contrato de opcin y

El precontrato:

Por mucho que pongamos precontrato y que el prefijo pre significa anterior, llamamos
precontrato o contrato preliminar, al contrato perfeccionado, firme y en toda regla
celebrado entre los contratantes por el cual se obligan a perfeccionar un segundo contrato.
Sirve de germen para un segundo contrato.
La construccin del profesor De Castro es la que explica acertadamente el precontrato. En ste, la relacin contractual se abre ya a las

partes en el momento mismo de su celebracin. Lo que ocurre es que se reservan ambas o

bien una de ellas, la facultad de exigir en un momento posterior su puesta en vigor. Hasta
entonces no pesan sobre las partes los deberes ni les son concedidos los derechos que
constituyen el contenido tpico del contrato proyectado.
Cabe decir que el precontrato, es un contrato como cualquier otro. Tambin se le conoce
como contrato preparatorio o contrato preliminar. El precontrato es un contrato
perfeccionado entre dos partes a travs del cual se comprometen a perfeccionar un
segundo contrato en el futuro. Es decir, A y B en 2010 perfeccionaron el contrato X y all se
obligaron a que en 2012 perfeccionaran un segundo contrato Y. Se dice que el contrato X
es el precontrato por qu es el que sirve de base para que nazca el segundo, que se llama
contrato definitivo o posterior.
Un precontrato es una categora muy amplia y plstica. Veremos tres posibilidades de
precontratos:
1. El precontrato incluye la obligacin de perfeccionar un segundo futuro contrato ya
negociado. Para ahorrar costes, ya en el primer contrato habr la regulacin del
contrato posterior futuro. Cuando surja la necesidad de regular el contrato estar
negociado desde hoy.
2. Precontrato que incluye la obligacin de perfeccionar un futuro contrato no
negociado. En la segunda posibilidad se hace un contrato en el que falten datos. PE:
ni se ponen datos, ni tiempo ni precio. Se establece la obligacin y ya. Cuando se
acabe el contrato se tendr que volver a negociar.
3. Precontrato que incluye slo la vinculacin unilateral.
Ejemplo de precontrato:
Tres personas (A, B, C) se juntan para emprender un negocio juntos. El mbito de negocio
ser Madrid. Estos tres hacen entre ellos un contrato que ser un contrato de sociedad.
Regulan a qu se dedicarn. El contrato de sociedad contiene una clusula que establece
que no se descarta la posibilidad de que si las cosas salen bien la empresa desembarque en
Barcelona. Se contempla la posibilidad de poder abrir una filial en Barcelona. Entonces, si
surge esta necesidad, habr que pensar en los locales, etc. Sale C y dice que tiene locales.
Este C dice que se quiere firmar que si la empresa abre filial en Barcelona se har en uno

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de los locales de C. Se pone aqu una clusula por la que la sociedad se obliga a contratar
el arrendamiento de uno de los locales de C. En este caso no estamos slo ante un contrato
de sociedad, sino que a la vez estamos ante un precontrato. Sirve para que las partes
puedan perfeccionar, en el futuro, un contrato de arrendamiento de local de negocio.
Tenemos en este caso dos contratos: un contrato de sociedad (precontrato) y despus un
contrato de arrendamiento de negocio.
El hecho de que en 2013 se tenga que hacer el arrendamiento del local es una obligacin
de las partes que stas debern cumplir.
Lo que se hace con un precontrato en 2006 es que en 2006 no hay contrato, se establece la
obligacin de perfeccionar cuando se cumplan las condiciones. A partir de que surjan las
condiciones el contrato surgir efectos.
En segundo caso de contrato, en caso de que las partes no hayan diligentes a la hora de
hacer honor a lo que se obligaron se debe acudir al juzgado para prestar el consentimiento
por sustitucin, pero como es un contrato negociado el juez podr prestar el
consentimiento por sustitucin de las partes. Con ello se puede firmar el consentimiento de
la parte.
04/11/13, 14/11/13
Caractersticas del precontrato
En ste las partes se comprometen a celebrar un compromiso posterior. Hay tres variantes:
Slo una de las dos partes quedar vinculada y comprometida mientras que la otra seguir
estando sin libertad. Un contrato de opcin es un contrato en el que una de las partes,
llamada concedente, otorga a la otra, llamada optante otorga el derecho o la facultad de
decidir acerca de la perfeccin de un futuro contrato.
Ejemplo: Un contrato con opcin de compra: un comprador se interesa por una vivienda
que cuesta 600.000. El comprador dice que necesita aclarar su situacin econmica, y que
en tres meses podr decidir si comprar o no la casa. El comprador desea que le guarden la
casa y el vendedor accede. Una forma de atar la situacin ser suscribir un contrato de
opcin. El concedente se vincula y el optante sigue libre. El comprador podr cambiar de
parecer, pero el vendedor no. El contrato de opcin de compra se hace con plazo de tres
meses; pasados estos meses se pueden dar las circunstancias siguientes:
1. Que el contrato se perfeccione
2. Que la accin se extinga debido a que el comprador no ha ejercitado la accin de
forma positiva.
3. Que se d silencio. En este caso el silencio tiene los mismos efectos que el no
ejercitar la accin. Por caducar entendemos que el concedente queda liberado.

El contrato de opcin

Es un contrato (podra consistir tambin en una clausula) por el cual se concede a una de
las partes la facultad de aceptar o no la perfeccin de un futuro contrato. Ah est la opcin.
(Ej. Opcin de compra: A es dueo de una casa y B est interesado en adquirirla, pero en el
futuro, ahora no quiere comprarla por determinados factores, tiene que hacer nmeros,
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necesita informacin del pueblo dado que quiere montar un negocio en el mismo, etc., A
dice que cuando lo tenga claro que acuda a l. Finalmente, A acepta y le garantiza que le
reservar la casa durante el tiempo que B quiera, en este caso, 6 meses. As, A le concede
una opcin de compra por el plazo de 6 meses: tiene dicho tiempo para pensar si le
interesa finalmente comprarle la casa o no por el precio que pactan ahora).
Este es el contrato de opcin simple. Una vez firmado el contrato de opcin slo uno queda
obligado, el concedente. El optante tiene completa libertad (puede decidir si compra o no).
Si el concedente acabase vendiendo la casa a C estara incumpliendo el contrato. En estos
6 meses puede pasar que el optante diga s o que diga no a la compraventa. Si dice que no,
estar ejercitando negativamente la opcin, y por tanto automticamente el concedente
quedar liberado. No se llegar a celebrar la compraventa y podr hacer con la casa lo que
quiera. Si el optante dice que s, es decir, ejercita positivamente la opcin, por el mero
hecho de decir s, la compraventa ya se perfecciona y produce todos sus efectos. En este
caso, tendremos siempre un contrato (el de opcin) y eventualmente un segundo (el de
compraventa), pues puede tener lugar o no en funcin de si el optante dice s o no. Los
elementos fundamentales de la compraventa se consensuan en el contrato de opcin.
Caractersticas del contrato de opcin:
1. Puede tener cualquier tipo de naturaleza. Se puede optar a un prstamo, permuta,
etc. Puede recaer sobre cualquier tipo o materia.
2. Es indispensable sealar el plazo de duracin de la opcin, que en principio es libre.
3. Debe contener la regulacin del segundo contrato. Si la casa se vende por 600.000,
en el contrato de opcin se ha de escribir la forma en que se pagarn estos 600.000.
4. El contrato de opcin es neutro: puede configurarse como oneroso o como gratuito.
No hay que confundir el contrato de opcin con el segundo contrato: la
compraventa, el prstamo, permuta, etc. Ejemplo contrato con pago: En el momento
de firmar el contrato de opcin debe pagar al contratante 10.000; esta prima
Podemos encontrar tambin el contrato de opcin que forma parte de otra parte. Por ello,
la voluntad est metida dentro de otro contrato. El caso claro es el de arrendamiento con
opcin de compra.
Mientras la opcin est vigente, el concedente est totalmente vinculado. No as el optante,
que tiene perfecta libertad de aceptar o no. Desde el momento en que se perfecciona el
contrato de opcin hasta que la opcin desaparece (bien porque dice que s, no o caduca),
el optante, lo que ha adquirido es un autntico derecho subjetivo. Si se muere, lo transmite
a sus herederos. Por tanto, es transmisible mortis causa. Pero, es la opcin transmisible
inter vivos? S. 1.112 C.c.: Todos los derechos subjetivos son transmisibles inter vivos o
mortis causa salvo que lo prohba la ley o sean personalsimos.
Ahora bien, la mayora de jurisprudencia dice que salvo se haya pactado otra cosa, para
transmitir la opcin se necesita el consentimiento del concedente porque estamos ante una
cesin del contrato: lo que hago transmitiendo la opcin es ceder el contrato de opcin. Y
en la cesin se exige siempre el consentimiento del contratante cedido.
El contrato de opcin puede funcionar aisladamente, de manera simple (es el ejemplo) o
tambin puede funcionar integrado en otro contrato (ej. arrendamiento con opcin a
compra: A hace un contrato de arrendamiento arrendando a B la casa, y la arrienda por 5
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aos, y en la clusula final dispone que el arrendatario tendr la opcin de comprar la casa
arrendada por este precio, opcin que tendr que ejercitar al final del arriendo, las partes
de esta forma han realizado un contrato de opcin dentro de otro contrato).

Ejemplo:

A tiene un piso y lo alquila a B por 1.000 mensuales durante 10 aos. El arrendador (A),
propietario del piso, concede al arrendatario (B) la opcin de compra del piso. Al conceder
la opcin hay que tener en cuenta el plazo, etc. El arrendador no se limita a hacer un
contrato de arrendamiento con el arrendatario, sino que le ofrece la opcin de quedrselo.
Otras opciones pueden ser las de pagar cada mes parte del precio de la compraventa. Se
da en el caso de que se proponga una opcin de comprar el piso a medida que avanza el
tiempo de alquier. Se cuantifica el alquiler en 1.000, y se establece el pago mensual de
2.000. Estos 1.000 de ms forman parte del pago del precio. Pasados los 10 aos, el
comprador deber pagar una cantidad de 150.000 y ya ser el propietario del piso.
Conviene saber cunto tiempo tenemos para saber el plazo del ejercitante:
El derecho de opcin nace con el contrato de arrendamiento y dura hasta que el contrato se
extingue. Por el hecho de ser arrendatario se es optante. En el momento en que se deja de
ser optante se deja de ser arrendatario.
Un contrato puede establecer el plazo de ejercicio. (p.e: en los tres meses ltimos de
duracin del contrato el arrendatario podr ejercer el derecho a compra del piso).

Aspectos jurdicos

La prrroga supone tambin alargar en el tiempo la opcin de compra.

El derecho de opcin sigue los principios siguientes en cuanto a las transmisiones, sean
inter vivos o mortis causa:
1. Art. 1112 CC: todos los derechos patrimoniales son, por regla general, transmisibles
salvo pacto en contrario o que la ley lo prohba.
2. El contrato de opcin no tiene autonoma y no puede transmitirse de forma
autnoma.

Pacto unilateral Promesa de contrato

Hay alguna referencia en el C.c., pero hoy en da se utilizan muy poco. Lo que califica la
promesa de contrato y lo distingue del contrato de opcin y precontrato: que la promesa
siempre es unilateral. Es un compromiso que una persona lanza a su destinatario y este no
tiene por qu aceptar. El precontrato y contrato de opcin son necesariamente bilaterales,
necesitan oferta y aceptacin. Son vinculantes, siempre y cuando sean serias, tengan base
jurdica, etc.
Slo queda vinculada una parte porque tienen carcter unilateral. Slo participa una
persona, que es la que se vincula y compromete. La otra parte queda indeterminada. Es
unilateral. Slo se compromete una sola parte. Es la excepcin a la regla general de que sin
dos no hay un contrato. La voluntad unilateral de una persona que se compromete a hacer
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algo puede ser obligatorio. Es el caso de la promesa pblica de recompensa. Ejemplo:

una persona que pierde a su perrita y ofrece una recompensa de 600.
Conviene saber a quines obliga el contrato. La respuesta es a las partes contratantes
(1257 CC). Tambin, por extensin, a sus herederos. El contrato, como regla general, es
transmisible mortis causa salvo pacto en contrario.

Principio de relatividad

1.257 C.c.: Los contratos slo producen efecto entre las partes que los otorgan y sus
herederos; salvo, en cuanto a stos, el caso en que los derechos y obligaciones que
proceden del contrato no sean transmisibles, o por su naturaleza, o por pacto, o por
disposicin de la ley.
Si el contrato contuviere alguna estipulacin en favor de un tercero, ste podr exigir su
cumplimiento, siempre que hubiese hecho saber su aceptacin al obligado antes de que
haya sido aqulla revocada.
El contrato tiene fuerza de ley entre las partes y entre sus herederos. En caso de muerte, el
contrato se transmite mortis causa, por ello tambin produce efectos entre sus herederos,
salvo que la ley o el contrato digan otra cosa o sea personalsimo. Los herederos pasan a
considerarse parte contratante (parte contratante sobrevenida, por sucesin).
Estamos hablando de los efectos directos, quin tiene el derecho y las obligaciones
derivadas del contrato.
Tres figuras que rompen con este principio:
1. Contrato a favor de tercero (art. 1257 CC): una de las partes se presta a realizar
una prestacin o atribucin a favor de un tercero. En un contrato el tercero se
determina por exclusin: quien no es parte es tercero. El que recibe la promesa se
llama estipulante (A) el que hace la promesa es el promitente (B) y el tercero, el
que recibe la atribucin, beneficiario (C).
El ejemplo ms claro es el cobro de un seguro de vida por parte de los familiares del
asegurado una vez fallece. El estipulante puede revocar la estipulacin a tercero en
cualquier momento, pero siempre antes de que el tercero la haya aceptado.
2. Cesin del contrato: se puede definir como aquel contrato en que una de las
partes de un contrato anterior (preexistente) transmite onerosa o gratuitamente a
un tercero su posicin de parte contratante.
Caso ejemplo:
AB
A una de estas partes le interesa dejar de ser parte contratante; es decir, dejar de ser parte
vinculante frente a A. Le interesa salir porque hay un tercero, C, al que le interesa entrar, es
decir, ocupar la parte que ocupaba B en ese entramado contractual con A.
B sale del contrato para que C entre en virtud de la cesin. Por ello, si ese contrato
inicialmente hubiese sido entre A y B el contrato ser entre A y C. El tercero sera B.

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Se puede transmitir a un tercero la posicin que uno ostenta en un contrato, bien sea de
forma onerosa o gratuita.
En estos casos se transmite la posicin de parte contractual.

Un ejemplo concreto podra ser: el contrato entre A (cedido) y B (cedente) es un contrato

de arrendamiento de alquiler de un piso. B es el arrendatario. A y B firmaron en 2010 por 5
aos, por lo que el contrato durar hasta el ao 2015. A fecha de hoy, 2013, el arrendatario
decide dejar el contrato porque le ha surgido un buen contrato en Alemania. B tiene un
amigo, C (cesionario), al que le gustara quedarse el piso.
Rgimen jurdico del contrato de cesin
Como categora general es atpico, no regulado por el CC. El contrato debe ser transferible,
concesible esto significa: no estamos ante un contrato personalsimo y que debe ser
pendiente de ejecucin. En segundo lugar la mayora de la doctrina se inclina en que se
necesita el consentimiento de A para que el contrato pueda cederse. El ejemplo es lgico:
que no se cambie el deudor solvente por una persona tipo Hamza. Cambiar de parte
contratante puede afectar a las posibles deudas que esa parte tenga en ese contrato.
El cesionario entra en la posicin del cedente respetando la misma relacin contractual que
tena. Cualquier contrato es susceptible de cesin salvo que sea personalsimo.

Requisitos del contrato de cesin

1. Contrato pendiente de ejecucin: permite que el cesionario se incorpore ex novo.
2. Puede ser oneroso o gratuito: es un contrato neutro, por tanto. Es gratuito cuando el
cesionario no tiene que abonar nada por la cesin. Ser oneroso cuando tiene que
pagar un precio por ella. El precio se lo paga o bien al cedente o bien al cedido.
3. Trilateral: el contrato de cesin, segn la jurisprudencia, es un contrato trilateral, a
tres bandas, es decir, que hace falta el consentimiento de los tres porque los tres son
parte contratante.
3. Subcontrato
El subcontrato es un contrato accesorio, lo accesorio sigue siempre a lo principal, por lo
que, todo lo que le pase a ste repercutir en el accesorio, pero no al revs. En el
subcontrato estamos ante el mismo tipo contractual del contrato principal y se debe
proyectar sobre el mismo objeto.
El subcontrato es parecido al contrato de cesin. No est regulado como categora general
con la finalidad de que el tercero contribuya a cumplir con el A desea estar en el contrato y
seguirlo.
El subcontrato se distingue de la cesin de contrato en que mientras aquel genera un
nuevo derecho, la cesin supone la transferencia al cesionario del mismo derecho que
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pertenece al cedente, y como consecuencia, mientras sta, por dar lugar a una sucesin
traslativa, releva al cedente de los efectos jurdicos derivados del contrato cedido, aquel,
que provoca una sucesin constitutiva, deja inalteradas las relaciones que nacieron del
contrato base. La cesin de contrato ocasiona la sustitucin de una de las partes
originarias; el subcontrato, por el contrario, mantiene el contrato entre las partes que
inicialmente lo concluyeron.
El subcontrato ms frecuente es el subarriendo, pero tambin los hay en el mbito de
seguro, mandato, contrato de obra, etc.
Ejemplo: A y B son empresas. B es una empresa constructora de casas. No hay ninguna
empresa que tenga en nmina todos los trabajadores necesarios para construir una casa.
Para hacer una casa se necesita desde un arquitecto hasta las excavadoras, pasando por
los paletas. Para gestionarlo todo, la empresa constructora va subcontratando: con el
pintor, con la empresa de excavadoras, etc. Aqu aparecen subcontratos, y tienen una
lgica simple: B desaparece y todas las empresas ayudan a B a lograr la finalidad principal.
El art. 1597 CC, por todo el tema de la crisis econmica, est muy de moda ya que las
empresas matriz han quedado en concurso y los subcontratados estn sin cobrar.
Cuestiones importantes:
1. El contrato principal debe estar pendiente de ejecucin, total o parcialmente
2. Por lo general, y a diferencia de la cesin del contrato, no hace falta el
consentimiento de A (contratante principal), B se vale de terceros para valerse del
contrato.
3. El subcontrato es siempre accesorio del contrato principal y siempre sigue su suerte.
Accesorium sequitur principalis si el contrato principal se extingue, el
subcontrato tambin.

Leccin 5: Invalidez e ineficacia del contrato.

Categoras. Invalidez y nulidad: [1] Concepto y fundamento. [2] Casos. [3]
Caractersticas. [4] La accin. [5] La conversin. Anulabilidad: [1] Concepto, fundamento
y causas. [2] La accin. [3] La convalidacin. Consecuencias de la invalidez: [1] La
invalidez parcial. [2] La accin restitutoria. [3] Otros efectos. La rescisin en el Cdigo
civil espaol. La rescisin en el Derecho civil de Catalua. Otras causas de ineficacia
(resolucin, revocacin, denuncia, desistimiento, mutuo disenso).
No siempre todo contrato tiene un final feliz. A veces el contrato puede contener
irregularidades que le hagan perder su vigencia.
Uno de los problemas de la doctrina civilista cuando se pretende una aproximacin al
derecho contractual comunitario es que cada sistema utiliza un catlogo que no es del todo
intercambiable.

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Cada sistema tiene su catlogo de irregularidades contractuales. Ese catlogo no est claro
en el CC espaol. El legislador mezcla e incluso confunde terminologas. Para empezar,
todas las irregularidades suelen agruparse en dos grandes categoras:
1. Invalidez contractual: hace referencia a irregularidades originarias y estructurales
del contrato. Es como una casa que cae porque est mal cimentada. Los vicios
estructurales originarios llevan a la invalidez.
2. Ineficacia contractual: los vicios sobrevenidos provocan la ineficacia contractual.
PE: una casa que se derrumba como consecuencia de un Tsunami.
Dentro de las dos especies tenemos subespecies: la anulabilidad del contrato y la
nulidad del contrato.
Despus, en el marco de la ineficacia, tenemos fundamentalmente las tres R:
1. Rescisin:
2. Resolucin:
3. Revocacin:

Nulidad
Invalidez
Anulabilidad

Rescisin

Ineficacia

Ms grave a
menos grave

Resolucin

Revocacin

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18/11/13

La nulidad del contrato.

Es la mxima sancin que el ordenamiento jurdico precepta, (porque niega al negocio la

posibilidad de producir consecuencias jurdicas) para cuando, por poner los ejemplos ms
relevantes e indiscutidos de nulidad absoluta:
1. Se han traspasado los lmites que seala el OJ para el juego de la autonoma de la
voluntad: la ley, la moral, y el orden pblico.
2. El contrato carece de los requisitos esenciales del art. 1.261 (no hay contrato sino
cuando concurren los requisitos siguientes: consentimiento de los contratantes,
objeto cierto que sea materia del contrato, causa de la obligacin que se establezca)
o de los que el OJ imponga por razn del tipo negocial concreto.
3. El contrato tiene causa ilcita (art. 1275): El fundamento de la nulidad lo
encontramos en el inters de orden pblico (dado que a quien se quiere proteger es
a toda la colectividad), por esta razn no es de Derecho dispositivo.
La nulidad impide que el contrato despliegue los efectos correspondientes a su tipo ab
initio, y no puede subsanarse por la convalidacin ni por el transcurso del tiempo. Lo nico
que cabe es hacerlo de nuevo, renovarlo.
El CC regula la nulidad contractual en los arts. 1300 a 1314 CC. La rbrica de estos
artculos es de la nulidad de los contratos. Cualquier lector podra decir que se regula la
anulabilidad de los contratos. Entonces podramos preguntarnos: la anulabilidad no ser
algo inventado por la doctrina? La respuesta es que no, que el CC regula la anulabilidad de
los contratos. Cada artculo har referencia a la anulabilidad o a la nulidad segn convenga.
La anulabilidad hace referencia a un fallo en la estructura del contrato. La estructura se
puede presumir iuris tantum. Est formada por los tres objetos del contrato:
consentimiento, objeto y causa.
Estos tres no pueden estar en cualquier lugar, sino que en definitiva han de estar dentro de
unos lmites, un marco. Los lmites del contrato son los de la autonoma privada, del artculo
1255 CC: ley, moral y orden pblico.
Cuando hablamos de nulidad hablamos de la mayor sancin que el derecho civil puede
poner a un acto jurdico. Es equiparable a la sancin ms grave del derecho penal.

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D Civil II

Jordi Toms

La nulidad es automtica. Significa que si el contrato es nulo no vale desde el principio. El

derecho no puede reconocer ninguna consecuencia o efecto jurdico. El contrato nulo no
vale. Punto. Nace muerto.
Las partes, cuando firman un contrato, no lo firman para que este contrato devenga nulo.
El contrato nulo no impugnado est en el terreno de la validez; ms o menos confirmada,
pero en Derecho Civil hay que impugnar las cosas.
Ejemplo: se hace un contrato nulo; pero que tiene presuncin de validez. Se va al juez y se
le presenta un contrato de 2004 que ya ha surtido efectos. Una parte le pide al juez que lo
impugne; y la sentencia judicial ser una sentencia declarativa. Se establece que el juez se
limita a constatar una realidad preexistente.
Ejemplo sentencia declarativa: uno adquiere un bien por herencia. En un momento
determinado vemos que no tenemos ningn papel que acredite la propiedad del bien. La
parte se va al juez y le entrega documentos fehacientes que prueban que la persona es
propietaria del bien en cuestin. La sentencia ser declarativa, ya que se constata que la
persona es propietaria
Ejemplo sentencia constitutiva: Juan, despus de remover su pasado, con 21 aos se da
cuenta de que no es hijo del que hasta ahora ha actuado como su padre. Juan impugna su
paternidad, el juez, mediante pruebas mdicas, llega a la conclusin que Juan no es hijo de
Lpez, sino de Garca. Esa sentencia no es declarativa sino constitutiva; ya que el juez no
reconoce la situacin anterior, sino que crea una nueva.
Una tercera caracterstica de nulidad del contrato es que es insubsanable.
A la anulabilidad tambin se le llama nulidad relativa. Es un calificativo que cada vez se
utiliza menos.
El fundamento de la nulidad es la proteccin del orden pblico contractual. La nulidad se
regula para proteger el orden pblico contractual. Se protege, en general, a los intereses de
toda la colectividad. Al sistema le interesa que no se cuelen contratos nulos y que no haya
contratos nulos.

Causas de nulidad

Las causas por las que un contrato puede ser nulo sern:
a) Traspaso de los lmites de la autonoma privada: cualquier contrato que vaya contra
la ley, la moral o el orden pblico son nulos de pleno derecho.
b) Ausencia de consentimiento.
c) Ausencia, imposibilidad, ilicitud o indeterminacin del objeto.
d) Ausencia, ilicitud o falsedad de causa.
e) Ausencia de forma solemne. Se da en aquellos casos en los que el ordenamiento
prev un cumplimiento de forma solemne para que se d el contrato y no se ha
dado.

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D Civil II

Jordi Toms

Sabemos que a pesar de la automaticidad el contrato nulo requiere de una accin para
lograr su nulidad. A esta accin la llamaremos accin de nulidad.
Cada vez que hay una accin se recomienda, para tratarla bien, se requieren tres aspectos.
En primer lugar se requiere:
1. La legitimacin: quin puede interponer la accin y contra quin. Est legitimado
para interponer una accin de nulidad:
a) Las partes contratantes. Dentro de partes contratantes tambin colocamos
a sus herederos. Los herederos, por serlo, se convierten en partes
sobrevenidas.
b) Terceros: podrn impugnar siempre que tengan un inters legtimo. El
inters es legtimo cuando la declaracin de nulidad afecta al tercero. A las
partes contratantes se les presume el inters legtimo de iuris et de iure.
c) Juez: el juez puede apreciar de oficio la nulidad del contrato; pero no
persigue los contratos nulos. Alguien, un ciudadano o justiciado, habr de
abrir el pleito contra el contrato. El juez civil, nunca podr, aunque se lo
pida el Ministerio Fiscal, impugnar de oficio un contrato a menos que un
tercero que sea ciudadano impugne el contrato. El juez, si en un proceso ve
irregularidad, debe impugnar el contrato aunque no quiera.
2. Plazo: veremos siempre el tema de los efectos. Los efectos son lo nico que tienen
en comn la nulidad y la anulabilidad. La mayor parte de la doctrina y jurisprudencia
establecen que el contrato no tiene fin. Esto va en consonancia con el principio de la
automaticidad.
3. Accin de nulidad: el consentimiento no debe estar mal. El Derecho considera que
los defectos estructurales deben estar perseguidos.
a) Vicios:
b) Contratos celebrados por incapaz o incapacitado: aqu la jurisprudencia es
pendular. Dominaba la tesis en que estos incapacitados no pueden
contratar porque van en contra de una norma legal. Se refuerza as la
nulidad del contrato para estos casos. La razn es de fondo. Hay contratos
no obstante, que benefician a los incapaces. As, si todos los contratos
fuesen impugnados
El representante debe ver si el contrato va en contra de los intereses de su
representado.
c) Falta de consentimiento uxoris: es una forma de anulabilidad propia del
derecho de familia sin importancia; slo hay que conocerla.

Efectos de la nulidad absoluta efecto restitutorio

Como principio general hay que tener en cuenta lo dispuesto en el art. 1.303 del C.c.:
declarada la nulidad de una obligacin, los contratantes deben restituirse recprocamente
las cosas que hubiesen sido materia del contrato, con sus frutos y el precio con sus
intereses. Disposicin que parece estar pensada para una compraventa nula, pero aplicable
a todas las situaciones de nulidad contractual. En el caso de prdida del bien deber de
entregarse el valor de ste al momento de perderse.
25/11/13

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Jordi Toms

Accin de Anulabilidad y Fundamento de la anulabilidad.

El Fundamento de la accin de anulabilidad es proteger un inters particular. En este caso

se protege a la persona que ha sufrido un vicio de voluntad correspondiente. Hay, aqu, una
tutela individual.
El nico legitimado para promover la anulabilidad es el propio interesado. Es una accin
individual. Se podr hacer por:
a) Vicios del consentimiento: es aquella persona que ha sufrido los vicios del
consentimiento.
b) Incapaz o incapacitado: El propio incapacitado o su representante legal.
c) Falta de conocimiento uxsoris:
El juez, de oficio, no puede declarar ninguna anulabilidad. Hablamos de una anulacin
absolutamente restringida. Esto est en consonancia y congruencia con el fundamento.
Liquidado esto, debemos acudir al plazo:
Es de 4 aos. El plazo ya no puede ser el de imprescriptibilidad. Siempre que haya plazo se
deben preguntar dos cosas:
1. Naturaleza:
2. Cmputo: Se puede contar mediante dos formas:
a) Dies ad quo: Da a partir del cual empieza el cmputo (Da 1).
b) Dies ad quem: Da en que finaliza el cmputo (ltimo da del 4 ao).
Interesa ms el diez ad quo; saber cundo empezamos a contar el plazo de los cuatro aos.
La regla general es que los cuatro aos empiezan a contar desde la perfeccin del contrato.
Hay, sin embargo, una excepcin; prevista para dos vicios del consentimiento que van muy
unidos: violencia e intimidacin. Para estos dos casos hay una norma excepcional: si la
causa es la violencia o intimidacin el dies ad quo comienza a computar el da en que
violencia e intimidacin hayan cesado.
Este sistema tiene toda su lgica, ya que otorga seguridad jurdica al amenazado.

Convalidacin (1309-1313 CC)

Si la nulidad es insubsanable, la anulabilidad es subsanable, convalidable. El derecho

permite que el contrato originariamente anulable se convierta en vlido y eficaz para
cualquier otro. Se permite as convertir un contrato anulable en legtimo. Este expediente
se llama convalidacin del contrato anulable.
Debemos preguntarnos:
1. Quin puede convalidar? Slo podr convalidar el legitimado para anular. El
contratante tiene dos vas: anular el contrato (accin nulidad) o convalidar el
contrato.
2. Cmo se puede convalidar? El CC exige tres pasos, que cada uno se corresponde
con un requisito que hay que cumplir:
a) Tener conocimiento de la causa de anulabilidad.
b) Desaparicin/cese de la causa de anulabilidad.
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D Civil II

Jordi Toms

c) Voluntad: Se puede presentar la voluntad de dos formas:

1. Va expresa: El contratante hace una declaracin inequvoca de
que desea arreglar el contrato.
2. Va tcita: cuando dndose los dos primeros requisitos, el
contratante realiza algn acto en orden a ejecutar el contrato
celebrado.
Con la convalidacin del contrato se consigue su purificacin retroactiva. El contrato
queda, por la convalidacin, purificado retroactivamente y no podr ser ms anulado por
esa causa.
Las causas de extincin de la anulabilidad son dos:
1. Caducidad: Han pasado los 4 aos transcurridos de las formas explicadas arriba.
2. La convalidacin del contrato.
La diferenciacin prctica ms relevante entre caducidad y convalidacin es que en la
primera, para que se extinga la accin hay que esperar cuatro aos, por lo que estamos en
cuatro aos de incertidumbre: nadie impugna, nadie convalida, etc. En la convalidacin el
expediente es mucho ms rpido, porque el contrato anulable se puede convalidar en
cualquier momento de los cuatro aos. Es un expediente reactivo por si nos interesa la
validez del contrato.
No se puede convalidar el contrato trascurridos los cuatro aos. La convalidacin dura lo
que dura la accin para convalidar.

Consecuencias

Es interesante tener en cuenta tres cosas:

1. Efecto restitutorio o devolutivo (1303 CC): Es el defecto principal. Es no solamente
comn a la anulabilidad y nulidad sino que es comn en otro. Partimos de una
declaracin de nulidad o anulabilidad. Se nos dice que un contrato perfeccionado no
es vlido; y al no serlo no puede producir efectos. Esa declaracin de nulidad del
contrato, que viene en una sentencia judicial o laudo arbitral puede llegar
muchsimo ms tarde de la perfeccin del contrato. Hasta que no llega la resolucin
judicial, el contrato debe cumplirse. Por el efecto restitutorio las partes tienen que
devolverse lo que recprocamente se hubieran entregado en virtud del contrato. Se
trata de borrar la huella del contrato. As se reconstruye hacia atrs; y es una
consecuencia absolutamente lgica. Surgen entonces dos preguntas importantes:
a) Cundo se puede pedir el efecto restitutorio?: si el efecto es consecuencia
de la nulabildiad o anulabilidad, se puede pedir cuando se han dado alguno
de los dos recursos.
Una vez se ha declarado la nulabilidad, las partes deben proceder a
devolverse lo que en su da se entregaron.
Aqu irrumpe con fuerza el derecho procesal: en virtud del principio de
rogacin, que viene con el principio de congruencia (el juez no puede dar
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D Civil II

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ms de lo que el demandante pide). En el petitum de la demanda se ha de

pedir que se pida la nulidad, y que, en caso de que el contrato sea nulo, se
condene al pago de lo que se hubiera entregado en virtud del contrato. La
devolucin ser:
i. In natura: si se recibe un cuadro, el cuadro. Si se recibe
dinero, el dinero, con todos sus frutos e intereses. Se ha
de devolver lo mismo que se entreg.
ii. En valor: es el caso en que se devuelve el valor de aquello
que recibi porque no puede devolver lo mismo. (Ejemplo
del cuadro robado o vendido). La plusvala no se tiene en
cuenta para nada, por lo que el valor se contar para el
momento en que la cosa se vendi.
b) Qu excepciones hay a la regla general?:
2. El efecto arrastre: El efecto arrastre queda explicado en el supuesto prctico
siguiente: A vende un piso a B por 350.000. B lo vende a C, y C lo dona a un
pariente tejano suyo, D. Posteriormente, un juez declara nula la compraventa entre
A y B.
Hay forma alguna de que D devuelva el piso, o contraiga alguna responsabilidad, de
que el piso sea devuelto a A?.
Para consolidar los derechos sobre algo se requiere: adquirir de buena fe y adquirir a
ttulo oneroso.
Por buena fe entendemos desconocer la causa de nulidad del contrato principal.
En este caso, se ha de probar que A us palabras y maquinaciones insidiosas (dolo)
engaar a B. Detrs de las maquinaciones no slo estaba B, sino que estaba
acompaado de su socio, C. En este caso C es cmplice de B en el dolo. En este caso ya
no se puede clasificar como acto de buena fe. El juez, al ser un acto de mala fe, no
protege a C, por lo que podr impugnar la donacin a D. D, que no sabe nada, se queda
sin piso.
D tendr dos posibles reclamaciones:
1. Recuperar el importe de todas las modificaciones que haya realizado.
2. En el marco de impuestos, hay la posibilidad de pedir devoluciones a la agencia
tributaria cuando el acto de gestin ha devengado nulo.
3. Pedir una indemnizacin a C por daos o perjuicios. Nunca se le pedir a A.
C dona una cosa contaminada jurdicamente. Por lo que D tiene las opciones arriba
mencionadas.
La nulidad de un contrato puede arrastrar a aquellos contratos que dependan de l. Es
el caso de los contratos coligados: si uno de los contratos es nulo, dicha nulidad
arrastra a los otros.
Si el contrato es un subcontrato y el principal deviene nulo, el subcontrato tambin
deviene nulo. La nulidad del accesorio no arrastra al principal pero la nulidad del
principal s arrastra a los accesorios.

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D Civil II

Jordi Toms

La nulidad parcial: se declara nula alguna parte del contrato pero el resto del
contrato subsiste de forma vlida y eficaz. Es el caso en que el juez establece que
hay clusulas errneas pero que el contrato no es nulo en s. El juez puede,
conforme al 1258 CC, integrar el contrato.
El juez que declara la nulidad parcial coloca prtesis en las posibles lagunas que
tenga el contrato debido a las lagunas que le provoca la nulidad parcial.
Pese a que el contrato sea nulo no proceder devolver nada. Son las excepciones al
efecto devolutivo (arts. 1305 y 1306 CC), y son una concepto de nulidad donde hay
causa ilcita y causa torpe. La causa ilcita es aquella causa del contrato que contraviene
una ley. La causa torpe se da cuando una causa, en lugar de contravenir una ley,
contraviene la moral. Si la causa ilcita (1305 CC) es tan grave que es constitutiva de un
tipo penal, no hay efectos restitutorios. No se da devolucin en estos casos, ya que la ley
penal se impone a la ley civil. Si hay una causa en que las dos partes actan en una causa
torpe o inmoral. La jurisprudencia, por su parte, lo extiende a cualquier supuesto de causa
ilcita.
02/12/13

Ineficacia contractual

El contrato no presenta ningn vicio estructural. No pertenece a la categora de invalidez;

lamentablemente sufrir un problema sobrevenido que le causar la muerte sobrevenida.
La rescisin:
La resolucin es un expediente tcnico que est dentro del contrato sinalagmtico.
En Catalua hay dos regmenes jurdicos:
Los dos sistemas son completamente son antagnicos. La cesin se ha interpretado como
una lesin. Para hacerse una idea, la rescisin es una figura creada por el derecho para
proteger a los contratantes que en el contrato han sufrido una lesin econmica. La lesin
econmica va unida al principio de justicia contractual. Si uno tiene un cuadro con valor de
mercado en 10.000 y lo vende por 100, el vendedor sufre una lesin econmica. La
desviacin econmica tanto la han podido sufrir en comprador como el vendedor. La gran
pregunta a realizar es: debe en esta situacin intervenir el derecho? El legislador, influido
por el derecho germano, no consider razonable la intervencin del legislador y del juez
para corregir precios. Los precios se forman libremente por los particulares en virtud del
principio de la libertad de mercado. El precio justo es el que deciden libremente las partes;
si hay error se siente. El planteamiento del legislador cataln, ms paternalista, se acoge
ms al derecho romano y considera que es justo que el Estado se reserve la potestad de
intervenir en determinadas situaciones.

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D Civil II

Jordi Toms

Cdigo Civil Estatal (1290 a 1299)

Compilaci Dret Civil Catalunya (321

a 325)

Se aplica en toda Espaa.

Rescisin por lesin slo est en el
primer y segundo nmero del art.
1291 CC. En los otros hay fraude a
acreedores, contratos sobre cosas
litigiosas y un cajn de sastre,
respectivamente.
Los casos que estn comprendidos
en estos artculos apenas funcionan
en la realidad.

Slo se aplica en Catalua.

Se conoce como rescisin ultra
dimdium o llamado engany a
mitjes.
La rescisin no es generalizada para
cualquier contrato celebrado en
Catalua, sino que slo se aplica a
los contratos sobre bienes
inmuebles.

Caso ejemplo: el tutor vende un bien

del tutelado a un valor de mercado
de 100. Si el tutor vende el bien
por menos de 25 (una cuarta parte)
hay una lesin en menos de una
cuarta parte. Si se desea hacer se
requerir una autorizacin judicial.
Desde los aos 1980 se ha ido
pidiendo la autorizacin judicial.
Casi todos los contratos del tutor
exigen autorizacin judicial.

Ejemplo: Cuando hay ms de la

mitad del justo precio, entendiendo
por justo precio el valor de mercado
del bien. Si se pactan menos de la
mitad, hay rescisin contractual.

Cualquier contrato sobre cosa

litigiosa es rescindible. La LEC
articula una serie de medidas
cautelares que hace innecesario
acudir al CC.

La rescisin en Espaa
Atendiendo a la regulacin del Cdigo civil espaol (arts. 1.290 a 1.299), la rescisin es el
remedio jurdico para la reparacin de un perjuicio econmico que el contrato origina a
determinadas personas, consistente en hacer cesar su eficacia, por lo que es un supuesto

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D Civil II

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de ineficacia sobrevenida. El contrato es vlido, pero en razn de aquel perjuicio, y siempre

que no haya otro remedio para repararlo, se concede a las personas perjudicadas la accin
rescisoria.
La rescisin es medida excepcional y subsidiaria. El artculo 1.290 dice que los contratos
vlidamente celebrados pueden rescindirse en los casos establecidos por la Ley, y el art.
1.294 seala que la accin de rescisin es subsidiaria; no podr ejercitarse sino cuando el
perjudicado carezca de otro recurso legal para obtener reparacin del perjuicio. Pero nada
impide que se ejercita conjuntamente con otra accin, para el supuesto de que no fuese
acogida sta.
El art. 1.291 establece los siguientes contratos susceptibles de rescisin:
1. Los que pudieren celebrar los tutores sin autorizacin judicial, siempre que las personas a
quienes representan hayan sufrido lesin en ms de la cuarta parte del valor de las cosas
que hubiesen sido objeto de aquellos.
Ejemplo prctico: el tutor vende un cuadro del tutelado por el precio de 6.000, cuyo valor
real es de 10.000 , al tener en cuenta la cuarta parte del valor, se puede constatar que
este contrato es rescindible, dado que se ha vendido el cuadro por menos de 7.500, si lo
hubiese vendido por ms de 7.500 no sera rescindible.
La rescisin en este caso puede ser ejercitada por el tutor o por el tutelado cuando salga de
la tutela, sin embargo sta causa hoy en da es prcticamente intil, dado que el legislador
al redactar ste primer punto, no est teniendo en cuenta que, el tutor, para realizar
prcticamente cualquier acto, necesita consentimiento judicial, dejando sin la necesidad de
ste consentimiento solo a contratos de escasa importancia (por lo que nadie se
estresar para impugnarlo).
2. Los celebrados en representacin del ausente, siempre que stos hayan sufrido la lesin
a que se refiere el nmero anterior. Han de ser contratos que el representante pueda llevar
a cabo sin necesidad de autorizacin judicial, puesto que el art. 1.269 excluye de la
rescisin los contratos celebrados con autorizacin judicial, precepto que hoy hay que
extender, por la reforma de la tutela, a los del tutor con autorizacin judicial.
Tanto en este caso como en el primero se trata de lesin econmica de cierta entidad, que
ha de apreciarse en el momento de la celebracin del negocio, dada las fluctuaciones del
valor de las cosas.
La rescisin de un contrato por motivos econmicos es tan excepcional en el Cdigo civil
espaol, que el art. 1.293 dispone que ningn contrato se rescindir por lesin fuera de los
casos mencionados en los nmeros 1 y 2 del art. 1.291. Ello es una manifestacin de la
ideologa liberal propia de la poca. Sin embargo, el art. 1.074 seala como causa de
rescisin de la particin hereditaria la lesin econmica en mas de la cuarta parte
atendiendo al valor de las cosas cuando fueron adjudicadas. Esta misma rescisin se aplica
a otros negocios jurdicos particionales: divisin de la cosa comn, disolucin sociedad
(conyugal) de gananciales, liquidacin sociedad civil.
3. Los celebrados en fraude acreedores, cuando stos no pueden de otro modo cobrar lo
que se les debe. Se regulan con la rescisin contractual los actos del deudor en fraude de
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sus acreedores, es decir, se desarrolla la accin Pauliana mencionada en el ltimo inciso del
art. 1.111 por lo que estudiaremos la cuestin en la teora general de las obligaciones. (sta
es la causa de rescisin que ms practicabilidad tiene en el Cdigo civil espaol).
4. Los contratos que se refieran a cosas litigiosas, cuando hubiesen sido celebrados por el
demandado sin conocimiento y aprobacin de las partes litigantes o de la autoridad judicial
competente.
5. Cualesquiera otros que especialmente lo determine la ley.

mbitos o requisitos

Consiste en saber qu contratos son rescindibles

1. Se debe tratar de un inmueble ubicado en Catalua. No importa la condicin del
comprador o vendedor. Es slo Res Lex Sitiae. Tambin se da a la inversa, si los
vendedores son catalanes pero el inmueble est en Ponferrada, no se aplica.
2. El contrato debe ser voluntario, por lo que se excluyen las subastas.
3. El contrato debe ser oneroso. Debe darse contraprestacin por parte de las partes.
La donacin no es rescindible, ya que el contrato es oneroso. Se incluye ah la
compraventa y la permuta.
4. El contrato no debe ser aleatorio. Por no aleatorio nos referimos a que el precio no
se haya hecho depender de la suerte o del azar; ya que luego no se podr decir
nada del contrato.
5. El contrato deber ser transmisivo. A travs del contrato se debe transmitir la
propiedad del bien.

Justo precio

Por precio justo nos referimos al precio que tena el bien en valor de mercado en el
momento en que se perfecciona el contrato (no vale cualquier otro valor, como el precio
fiscal, valor catastral o la cotizacin de un bien como el oro). Se debe tener, por tanto, muy
claro cundo se perfeccionan los contratos.

Legitimacin

El nico legitimado para ello es el enajenante o transmitente. No importa que el comprador

haya pagado ms del doble del valor de mercado del bien. No se protege al comprador en

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ESADE

D Civil II

Jordi Toms

el caso opuesto. Se protege al vendedor y no al comprador. No se protege a cualquier

vendedor tampoco, sino que se protege a los vendedores de los bienes inmuebles.
Las renuncias, en los contratos, son una especie de vacuna. El comprador no puede
renunciar a la rescisin en el contrato salvo en Tortosa. En Tortosa hay un subregmen
propio que permite la renuncia a la rescisin en el contrato.
La legitimacin pasiva la tienen quienes han sido parte en el contrato cuya rescisin se
pide. Adems, sus respectivos sucesores y los adquirentes de mala fe de cualquiera de
aquellos.

Plazo

Es el mismo que el de la anulabilidad: cuatro aos. Empiezan a contar desde la perfeccin

del contrato. Para las personas sujetas a tutela y para los ausentes, empieza desde que
haya cesado la incapacidad o sea conocido el domicilio de los segundos.

Efectos

La destruccin del contrato, por lo tanto, los propios de la destruccin del contrato; es
decir, los restitutorios. La ley permite al vendedor rescindir el contrato pero tambin
protege al comprador. La ley da al comprador la posibilidad de enervar la rescisin,
subsanando la lesin econmica. Es una opcin de la parte compradora en la que el
vendedor no puede decir nada. El problema es qu se entiende por subsanar la lesin. La
jurisprudencia, de forma unnime, establece que se usar la tesis siguiente:
a) Para subsanar el contrato, el comprador tiene que subsanar la accin hasta
que se llegue a precio de mercado. Ejemplo: uno vende por 180.000 una
casa de 400.000. Por la enervacin el comprador est obligado a pagar al
comprador la cantidad de 220.000; que es la diferencia entre el precio
pagado y el de mercado.

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04/12/13

Leccin 6: El contrato de adhesin y el contrato de consumo

ntegro apuntes web.
1. CATEGORAS Y CONCEPTOS
Contrato de adhesin, contrato con condiciones generales, y contrato de consumo
constituyen tres categoras contractuales que presentan similitudes y espacios de
coincidencia, pero que en ningn caso son sinnimas. Como veremos enseguida, la primera
se define por la manera cmo se contrata; la segunda por el empleo de determinada
tcnica dentro de esa manera de contratar; y la ltima, sobre todo, por la condicin o
naturaleza de las partes contratantes. Algo de todo ello ya se ha visto en la Leccin 2.
Recordmoslo con ms detalle.
(A) De los tres modelos contractuales enunciados, es el contrato de adhesin el que goza
de mayor antigedad. El contrato de adhesin se caracteriza porque es predispuesto,
elaborado previamente por una de las partes, que lo ofrece (o impone) a la otra sin
posibilidades de negociacin o discusin: o lo toma o lo deja. Si lo toma, esta parte se
adhiere a un contenido contractual preestablecido. La parte adherente conserva su libertad
en cuanto al contrato como acto (querer, por ejemplo, comprar o no), pero esa libertad
71

ESADE

D Civil II

Jordi Toms

queda restringida -o anulada- en cuanto al contrato como regla (si compra, las clusulas
que regulan el contrato le son impuestas por el vendedor). Esta imposicin hizo dudar en su
poca de la naturaleza contractual de esta clase de actos. Sin embargo toda esta
construccin y debate se manifiesta ya publicado nuestro Cdigo civil, lo que explica que
en l no se contenga referencia alguna al contrato de adhesin (salvando la especialidad
contenida en el art. 1.288 CCE, ya analizado).
(B) El contrato con condiciones generales pertenece al gnero del contrato de adhesin,
constituyendo, en la actualidad, su manifestacin ms habitual y extendida. Es un contrato
de adhesin en el que la parte predisponente (es decir, aquel contratante que lleva la
iniciativa a la hora de redactar el contrato, y se propone redactarlo de manera unilateral)
utiliza condiciones generales para rellenar ese clausulado contractual (y acaso
particulares, como luego se ver). De esta manera el contrato con condiciones generales es
una especie o manifestacin del contrato de adhesin. Dicho de otra forma, el contrato de
adhesin puede ser con o sin condiciones generales. Pero, qu son condiciones
generales? El art. 1.1 de la Ley 7/1998, de 13 de abril, sobre Condiciones Generales de la
Contratacin (en adelante LCGC), nos ofrece la siguiente definicin:
Son condiciones generales de la contratacin las clusulas predispuestas cuya
incorporacin al contrato sea impuesta por una de las partes, con independencia de la
autora material de las mismas, de su apariencia externa, de su extensin y de cualesquiera
otras circunstancias, habiendo sido redactadas con la finalidad de ser incorporadas a una
pluralidad de contratos.
Esta definicin merece algunas aclaraciones:
1. Es empresario o profesional, a estos efectos, toda persona fsica o jurdica que
acta en el marco de su actividad empresarial o profesional, ya sea pblica o
privada (art. 4 del Texto Refundido de la Ley General para la Defensa de los
Consumidores y Usuarios y otras leyes complementarias, aprobado por
RDLegislativo 1/2007, de 16 de noviembre: en adelante TRLCU).
2. Solo es condicin general la que emplea el empresario (o profesional, pues son
aqu trminos sinnimos) en la predisposicin de la regla o clusula contractual para
un conjunto de futuros contratos (art. 2.1 LCGC: el predisponente es siempre un
profesional). Y es que esta productividad contractual es ajena a quien no es
empresario. Pensemos en las condiciones generales que elabora un Banco, una
Compaa de Seguros, una empresa de suministro elctrico, o un concesionario de
coches, con el propsito de que sean en el futuro incorporadas como clusulas de
los contratos que ir firmando con la clientela.
3. Poco importa, conceptualmente (pues s tendr su importancia en el rgimen
jurdico posterior, como se ver), la naturaleza subjetiva del adherente, que puede
ser un consumidor o, incluso, otro empresario. En esta materia no hay un tertium
genus: o se acta como empresario o se acta como consumidor (no empresario).
La conclusin es que el contrato (de adhesin) con condiciones generales empieza a
definirse por criterios objetivos (empleo de condiciones generales), terminando por recurrir
a los subjetivos (solo las emplea quien es empresario).

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ESADE

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Jordi Toms

La posibilidad de empleo de condiciones generales en los contratos por parte de

empresarios, lejos de entenderla ya como un privilegio de estos, debe ser concebida como
una necesidad. Y no solo porque someter a los empresarios a negociar y discutir uno por
uno todos los contratos que realizan supondra un freno impensable en su actividad
econmica y en la racionalidad y agilidad del trfico, sino tambin porque a muchos de los
que con ellos contratan no les interesa invertir tiempo en esa negociacin (porque no
saben, porque no pueden o porque sencillamente no quieren). Nos imaginamos por un
momento lo que supondra tener que discutir clusula por clusula cualquier contrato?,
sabramos hacerlo?, nos merecera la pena?
Finalmente, el contrato de consumo (o con consumidores) es definido de la siguiente
manera por el art. 59.1 TRLCU:

Son contratos con consumidores y usuarios los realizados entre un

consumidor y un empresario.
Y son consumidores o usuarios (art. 3 TRLCU):
Las personas fsicas o jurdicas que actan en un mbito ajeno a una
actividad empresarial o profesional.

El criterio utilizado es eminentemente subjetivo, pues atiende a la condicin con que

intervienen las partes contratantes: siempre que una parte acte como empresario o
profesional, y la otra como consumidor, el contrato ser de consumo. Ahora ya puede
entenderse la relacin que existe entre estas tres categoras contractuales:

a) El clsico contrato de adhesin puede ser con o sin condiciones generales. Como
el empleo de condiciones generales es hoy en da consustancial a la actividad del
empresario, un contrato de adhesin sin condiciones generales es imaginable en
supuestos muy reducidos: bien cuando quien lo impone es un particular (no
empresario), o bien cuando es un empresario que solo muy ocasionalmente utiliza
ese contrato en cuestin (posiblemente porque ese contrato, aun enmarcndose en
su compleja actividad, no responde a su actividad tpica o habitual).
b) El contrato de consumo podr ser con o sin condiciones generales. En ambos
casos el contrato se celebra entre un empresario y un consumidor. La diferencia
radica en que en el primer caso el rgimen del contrato aparece predispuesto por el
empresario a travs de aquellas condiciones, mientras que en el segundo ese
rgimen no est predispuesto, siendo fruto de la negociacin entre las partes.
c) Por ltimo, el contrato con condiciones generales podr o no ser de consumo.
Existiendo condiciones generales, la presencia de un empresario es ineludible. Pero
es posible que quien se adhiera a esas condiciones generales sea otro profesional o
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empresario, o sea un consumidor. Solo en este ltimo caso el contrato es de

consumo.
2. EL CONTRATO DE ADHESIN
Adherirse a un contrato es prestar el consentimiento a una oferta contractual que incluye,
de manera ms o menos completa, la regulacin de su contenido y efectos (la regla
contractual). Se acepta no solo un determinado tipo contractual, sino toda una regulacin
del mismo diseada por el oferente. Es posible que alguna clusula o estipulacin se deje a
la negociacin inter partes (por ejemplo, la entrega de la cosa o ciertos gastos), pero tal
posibilidad no desvirta que el contrato siga siendo de adhesin. Es importante retener que
nuestro Tribunal Supremo defiende que solo hay contrato de adhesin cuando el
contratante no ha tenido oportunidad de negociar el contenido del contrato; no basta, pues,
que, pudiendo negociarlo, renuncia a hacerlo y se limite a aceptar lo que le propone la otra
parte.
Como se ha explicado, el contrato de adhesin puede ser con condiciones generales o sin
ellas. Lo frecuente es lo primero, y para tal supuesto reserva nuestro ordenamiento toda
una regulacin dirigida a equilibrar la posicin de quien se adhiere. Ello se ver al abordar
el contrato con condiciones generales (infra 4). Pero tambin es posible sostener un
contrato de adhesin sin aquellas condiciones generales, pues se puede imponer un
determinado contenido contractual sin necesidad de que este participe de la naturaleza de
condiciones generales, lo que suceder cuando se imponga ese contenido contractual sin
que el mismo se prevea para un conjunto de contratos a celebrar en el futuro por el
oferente. Y aqu las posibilidades subjetivas estn abiertas: puede que sea un empresario el
que imponga el contrato (sin condiciones generales, porque quizs no piensa en el futuro
hacer ms contratos como ese), bien a otro empresario, bien a un particular; o puede que
sea un particular el que lo imponga, bien a otro particular, bien a un empresario.

En cuanto al rgimen jurdico del contrato de adhesin, adems del propio segn la
categora a la que pertenezca (vgr; compraventa, arrendamiento, contrato de obra, etc.), se
suscita la duda, ante la falta de una general regulacin de esta especie (salvando la
concreta regla del 1.288), de si le puede ser de aplicacin -incluso analgica- lo dispuesto
en la LCGC o en el TRLCU. Contamos con alguna sentencia que lo ha hecho, pero se trata
de una solucin no exenta de discusin.

3. EL CONTRATO DE CONSUMO

Contrato de consumo es el que se celebra entre un empresario y un consumidor. Contrato

que para el empresario supone imputarlo al ejercicio de su actividad, en un sentido amplio
(en suma, siempre que acte como tal), y que para el consumidor supone que el bien o
servicio que contrata es ajeno, si la tuviere, a una actividad empresarial o profesional,
destinndose a satisfacer una necesidad personal, familiar o domstica (como destinatario
final lo defina la derogada LGDCU de 1984). Debe aqu precisarse que el nimo de lucro
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no convierte al consumidor en empresario, pues para ello se requerira, adems,

habitualidad en la realizacin de actos u operaciones que persiguen el lucro propio. Estos
requisitos deben valorarse en el momento de perfeccin del contrato.
Retnganse por el momento estas tres afirmaciones que sirven para delimitar el
contrato de consumo:
El contrato de consumo lo es con independencia de que contenga o no condiciones
generales.
El contrato de consumo queda abierto a cualquier causa: puede serlo una
compraventa, o un arrendamiento, o un prstamo, etc.
El contrato de consumo es siempre, y hasta que la frontera no la modifique el
legislador, un contrato civil.
Qu rgimen jurdico tiene el contrato de consumo? Como categora bien puede afirmarse
a estas alturas que se trata de un contrato tpico, pues el contrato de consumo no est
precisamente hurfano de regulacin. Esta regulacin, adems, se suma o aade a la
propia del contrato segn su tipo (es decir, segn sea una compraventa, un arrendamiento,
un prstamo, etc.). Esa regulacin que se aade puede presentar hasta tres niveles
normativos:
1.- Como contrato de consumo el primer nivel es general, aplicable a todo contrato
por el hecho de ser de consumo, sin ms aadidos. Esta regulacin est recogida en
el Ttulo I del Libro Segundo del TRLCU (arts. 59 a 79).
2.- El segundo nivel, ms especfico, viene dado por aquellas normas legales que
regulan un determinado contrato de consumo tipificado en las leyes, bien por razn
del modo cmo se ha contratado (vgr; contrato a distancia, contrato celebrado fuera
de establecimiento mercantil), bien por razn de su contenido (vgr; contrato de viaje
combinado, de crdito al consumo). Estas reglas se recogen bien en el TRLCU, bien
en leyes y disposiciones complementarias.
3.- El tercer y ltimo nivel aparece cuando el contrato de consumo se celebra
mediante condiciones generales. En tal caso deviene aplicable el Ttulo II del Libro
Segundo del TRLCU (arts. 80 a 91), ms la LCGC.

Sin aspiracin alguna de exponer el contenido de estos tres niveles normativos, procedo a
continuacin a destacar las caractersticas que la regulacin de un contrato adquiere por
ser de consumo. Todas estas caractersticas parten de una premisa comn, que a la vez
pasa a convertirse en el propsito fundamental de la regulacin de los contratos de
consumo: la proteccin del consumidor como parte dbil del contrato (debilidad en el
sentido de que no es una persona informada, o tan informada como el empresario con
quien contrata).

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1/ Impulso a la transparencia precontractual. Se va incrementando por ley la carga

del empresario de facilitar una informacin previa al consumidor de aspectos
relativos al futuro contrato, informacin que depender de cada contrato pero que,
con carcter general, deber cumplir con lo dispuesto en el art. 60 TRLCU. Adems,
el contenido de la oferta, promocin o publicidad empleada por el empresario podr
ser exigido por el consumidor (art. 61). Por tanto, cuidado con los contenidos
publicitarios, pues podrn ser luego exigidos por el consumidor.

2/ Un creciente formalismo en la prestacin del consentimiento. Los contratos de

consumo que son objeto de regulacin en las distintas leyes (ojo, no lo son todos),
presentan como denominador comn la exigencia de que se formalicen por escrito
(normalmente basta el documento privado).

3/ La previsin de un derecho de desistimiento a favor del consumidor.

Aparentemente se quiebra, o mejor, se excepciona el principio de vinculacin e
irrevocabilidad contractual sentado por los arts. 1.091, 1.254, 1.256, 1.257 y 1.258
CCE. Perfeccionado el contrato, el consumidor puede dentro de plazo decidir desistir
de l (en general, siete das hbiles), de forma gratuita y enteramente libre (ad
nutum). Ahora bien, este derecho de desistimiento (de reflexin o de
arrepentimiento, en otras terminologas) no se reconoce de forma generalizada. O se
pacta entre las partes, o viene reconocido por la ley solo en ciertos casos (arts. 68 a
79 TRLCU).

4/ La acuacin de una nueva causa de nulidad parcial: la clusula abusiva. Dejo

para ms adelante el tratamiento de esta cuestin (infra 4.6).

5/ El impulso de las acciones colectivas. De esta manera se puede proteger a travs

de un mismo proceso a un nmero plural o indefinido de consumidores, ahorrando
los costes y la saturacin judicial que se derivara de interponer tantas demandas
como consumidores afectados (las demandas interpuestas por una Asociacin de
Consumidores, por ejemplo, suelen constituir una accin colectiva).

Acaso sea conveniente terminar la caracterizacin del contrato de consumo destacando dos
rasgos que perfilan la proteccin general del consumidor en nuestro sistema, ya en el
terreno contractual ya fuera de l. El primero es la irrenunciabilidad previa de los derechos
que las leyes conceden a los consumidores (art. 10 TRLCU). El segundo, muy ligado, es la
naturaleza imperativa o semi-imperativa (o imperativa de mnimos: permite una
autorregulacin distinta en el contrato siempre que beneficie al consumidor por
incrementar su nivel de proteccin) de la mayora de las normas del llamado derecho de
consumo.

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4. EL CONTRATO CON CONDICIONES GENERALES

Concepto
Recordando parte de lo expuesto, el contrato con condiciones generales es un contrato de
adhesin que puede abrazar cualquier tipo (causa) contractual. Su caracterizacin la
propicia un modo de contratar determinado: el empleo de condiciones generales. Este
empleo de condiciones generales ya nos indica que, de una parte, topamos con un
empresario, mientras que el adherente puede serlo cualquiera, empresario o no. Si
volvemos sobre la definicin que el art. 1.1 LCGC contiene de condiciones generales,
podremos extraer las siguientes notas:
1/ El predisponente es quien impone el contrato con condiciones generales, pero
con independencia de su autora material, es decir, con independencia de que las
haya confeccionado el propio empresario o un tercero. Lo que define al
predisponente es el acto de imponer las condiciones, y no el hecho de crearlas o
redactarlas.
2/ La apariencia y extensin de las condiciones generales es, tambin, irrelevante.
En la prctica pueden manifestarse de variadas maneras. Por supuesto, son
condiciones generales las que se incorporan a un documento contractual que las
partes suscriben, pero tambin son condiciones generales las que, por ejemplo,
aparecen impresas en un ticket de caja, las que cuelgan de un anuncio en el
establecimiento abierto al pblico (vgr; un parking), las que aparecen en una pgina
web, etc.
El adherente puede ser otro empresario, o un consumidor. Al primer supuesto le ser
de aplicacin la LCGC. Al segundo, adems, el TRLCU. Ello ya nos advierte de que
cuando el adherente es un consumidor, recibir un plus de proteccin derivado de la
aplicacin del TRLCU. Visto al revs, al adherente empresario se le niega ese plus de
proteccin, y solo contar con la que se derive de la aplicacin de la LCGC. Luego
veremos en qu consiste ese plus de proteccin.
La adhesin
No hay duda de que el contrato con condiciones generales es un contrato de adhesin,
aseveracin que no impide que determinado contenido de ese contrato pueda ser objeto de
negociacin y elaboracin entre las partes. No hay obstculo para que en un mismo
contrato coexistan clusulas impuestas por el empresario, y clusulas fruto de esa
negociacin bilateral. As podemos distinguir, en cuanto a su contenido posible, entre
clusulas negociadas individualmente y clusulas no negociadas individualmente.

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Las clusulas negociadas individualmente son resultado del ejercicio concreto de la

autonoma privada, lo que justifica que, frente a ellas, el adherente, incluso si es
consumidor, no reciba una especfica proteccin. Las conoce y las consiente libremente y,
como sucede en cualquier otro contrato, deben respetarse segn el pacta sunt servanda
(arts. 1.091 y 1.258 CCE). Aqu no hay predisposicin ni imposicin alguna por parte del
empresario. Por tanto a ellas no se aplican ni la LCGC ni los arts. 80 a 91 del TRLCU.
Las clusulas no negociadas individualmente son objeto de la predisposicin e imposicin
por parte del empresario, y solo en cuanto a ellas hay verdadero acto y contrato de
adhesin, pues la otra parte no puede entrar a discutirlas o modificarlas: le vienen ya dadas
para su aceptacin o rechazo. Estas clusulas pueden ser de dos clases. A la primera me he
referido ya: son las condiciones generales de contratacin.
Pero las leyes se refieren luego (asoman cuando se aborda el control de interpretacin que
se ver) a las condiciones particulares de contratacin. Qu son? Participan de la misma
naturaleza que las generales, pues obedecen a un acto de predisposicin e imposicin del
empresario. La diferencia radica en su mbito de aplicacin, pues mientras las generales
se conciben para emplearlas en la generalidad de los contratos que realice el empresario,
las particulares se prevn para una parte de esos contratos. El rgimen jurdico de ambas
es el mismo (por compartir aquella naturaleza), y tan solo merece alguna precisin cuando
se trata de ejercer el control de interpretacin (infra 4.5). Condicin general y condicin
particular caen en el mbito aplicacin de la LCGC y, en su caso, del TRLCU, salvo que se
trate de contratos administrativos, de trabajo, de constitucin de sociedades, sucesorios o
que regulen relaciones familiares, que quedan excluidos de aquel mbito de aplicacin (art.
4 LCGC).
Los contratos de seguros constituyen un ejemplo habitual de empleo de ambas clases de
condiciones. Dado que la Compaa diversifica su oferta en ramos (vgr; seguro de
vehculos a motor, seguro de hogar, seguro de vida, seguro de responsabilidad civil, etc.),
para sus contratos predispone un clausulado marco, bsico, aplicable a todos ellos (dando
lugar a las condiciones generales), y un clausulado especfico para cada ramo (que sern
las condiciones particulares).
Los controles
Quien se adhiere a un contrato con condiciones generales o particulares cierto que gana en
comodidad (el contrato ya est elaborado), pero a costa de asumir determinados riesgos. A
nadie escapa, entre otros riesgos, el factor sorpresa que puede sobrevenirle (:ah!, pero
esto lo dice el contrato?), o, incluso, la sensacin de indefensin que puede llegar a
invadirle (claro, como el contrato lo ha hecho l, ha barrido para casa). Para amortiguar y
tratar de corregir estos riesgos, la ley dispone de unos controles aplicables al contrato con
condiciones generales o particulares.
Qu controles? Son el control de incorporacin (o inclusin), el control de interpretacin, y
el control de validez (o de contenido) especfico. Los dos primeros se aplican, cuando
proceda, a todo contrato con condiciones generales, es decir, con independencia de que el
adherente sea o no un consumidor. El tercer y ltimo control queda reservado cuando el
adherente es un consumidor. Si el adherente no es consumidor (es otro empresario), los

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controles se hallan regulados en la LCGC. Si es un consumidor, tanto en la LCGC como en el

TRLCU.
Cmo funcionan estos controles? No estamos ante controles rgidos, administrativos, ni
ante fases que tengan que soportar las condiciones generales para actuar en el trfico.
Estos controles o filtros representan procesos mentales de valoracin que lleva a cabo el
juez cuando conoce de un conflicto que recae sobre un contrato con condiciones generales.
En tal caso, y para poder apreciar la validez y eficacia del contrato, el juez desarrolla sobre
el mismo la actividad propia de aquellos controles, y por ese orden lgico: saber qu se ha
incorporado, interpretar el sentido de lo incorporado, e indagar la validez de lo incorporado
e interpretado. La importancia de estos controles merece un desarrollo ms atento.
Qu se somete a los controles? nicamente las condiciones generales y las particulares,
es decir, las que obedecen a la predisposicin por el empresario. Escapan a ellos todas
aquellas clusulas que han sido objeto de negociacin individual entre las partes. Si el
adherente es un consumidor, la ley presume iuris tantum que el contenido del contrato ha
sido predispuesto por el empresario, correspondindole a ste la carga de la prueba de
demostrar que las clusulas han sido negociadas (art. 82.2.II TRLCU).

El control de incorporacin
Este control de incorporacin se encuentra regulado en los arts. 5 y 7 LCGC y en el art. 80.1
TRLCU. En lo esencial, no presenta sustanciales diferencias por razn del adherente (si es o
no consumidor). Las reglas que presiden este control de incorporacin son las siguientes:
1.- La incorporacin de condiciones generales requiere ser aceptada por el
adherente.
2.- Para que ello sea posible, el empresario debe informar al adherente de su
existencia y de su pretensin de incorporarlas al contrato en cuestin.
3.- Adems, y por ltimo, la redaccin de las condiciones debe ser clara, concreta,
sencilla y transparente, de manera que suministren una legibilidad y
comprensibilidad natural. Esto no es incompatible, cuando proceda, con el recurso a
un lenguaje tcnico. La reciente STS 9 de mayo 2013 (clusulas suelo en hipotecas)
ha endurecido la exigencia de transparencia: el consumidor debe ser informado
directa y claramente de estas clusulas, pues en otro caso se tienen por no puestas
en el contrato.
Si no cumplen con los anteriores requisitos (todos ellos), la condicin general o particular
quedarn excluidas, expulsadas, no formarn parte contrato (arts. 9 y 10 LCGC). En la
prctica, suele decirse que son nulas.

El control de interpretacin

Superado el control de incorporacin, pasaremos a interpretar las condiciones del contrato.

Sern aqu de aplicacin las reglas que, con carcter general, se contienen en los arts.
1.281 a 1.289 CCE. A estas se aaden aqu una par de reglas especficas (arts. 6 LCGC y
80.2 TRLCU).
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1.- Si una condicin general o particular presenta confusin en cuanto a su

verdadero significado, por presentar varios razonablemente posibles, deber
escogerse la interpretacin que ms favorezca al adherente.
2.- Si en un mismo contrato se contradicen una condicin general y una particular,
ser preferible aquella condicin que ms beneficie al adherente. Subsidiariamente,
y para el caso en que no pueda saberse cul le beneficia ms, se aplica el criterio
segn el cual lo especial prevalece sobre lo general: la condicin particular se
impone.

El control de validez o de contenido

mbito
Gracias al control de incorporacin, primero, y al control de interpretacin, despus, se
sabe qu condiciones generales y particulares pretenden vincular al adherente as como su
adecuado significado contractual. Ahora, sabiendo lo que significan, procede atravesar el
ltimo control, dirigido a resolver si eso que significan es lcito o no. Para esto habr que
tener en cuenta, cmo no, los lmites trazados por el art. 1.255 CCE. Pero no solo.
Tratndose de condiciones generales y particulares, la ley impone un nuevo lmite: que no
sean abusivas para el consumidor. Segn el art. 82.1 TRLCU:

Se considerarn clusulas abusivas todas aquellas estipulaciones no negociadas

individualmente y todas aquellas prcticas no consentidas expresamente [].
As, son susceptibles de ser declaradas abusivas:
1.- Las estipulaciones no negociadas individualmente. Por exclusin, por tales hay
que entender en un contrato con condiciones generales, tanto las condiciones
generales como las condiciones particulares.
2.- No obstante lo anterior, un sector mayoritario entiende que este control no
alcanza a las condiciones que definen las prestaciones esenciales del contrato, pues
sobre stas se entiende que hay un consentimiento especfico del consumidor
(ALFARO). Por eso, por ejemplo, no puede impugnarse el precio por abusivo, pues se
entiende que ha sido conocido, aceptado y consentido.
3.- Las prcticas no consentidas expresamente. Nada que objetar a que las prcticas
abusivas del empresario deban ser perseguidas y corregidas, pero no parece muy
acertado reservarles la declaracin de nulidad propia de la infraccin por abuso, pues
la nulidad se predica de un acto o negocio, ms no de un comportamiento o
actividad.

Concepto y efectos de clusula abusiva

Su concepto lo ofrece la segunda parte del art. 82.1 TRLCU antes trascrito, y que
reza as:

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Se consideran abusivas todas aquellas estipulaciones [] que, en contra

de las exigencias de la buena fe causen, en perjuicio del consumidor y
usuario, un desequilibrio importante de los derechos y obligaciones de las
partes que se deriven del contrato.
La definicin general debe valorarse teniendo presente criterios de contenido (la naturaleza
de los bienes o servicios que se contratan), sistemtico (el resto de clusulas del contrato)
y circunstancial (dems circunstancias concurrentes al celebrarlo) (art. 82.3 TRLCU). Y la
cuestin trascendental es: cundo un desequilibrio contractual atenta contra la buena fe?
Se puede ensayar un concepto general avalado por buena parte de doctrina (singularmente
ALFARO) y jurisprudencia. Para empezar, la buena fe se refiere aqu a la objetiva, es decir, a
aquella que obliga a respetar un comportamiento leal, honesto y razonable. Suele
defenderse que un parmetro de la buena fe lo ofrece el llamado derecho dispositivo de los
contratos. Cuando el legislador tipifica y regula ciertos contratos (obsrvese como ejemplo
los que constan en el CCE: compraventa, prstamo, arrendamiento, etc.), adopta como
patrn un prototipo de regulacin general (til para la mayora de los casos imaginando lo
que se pretendera desde el contratante medio) y neutra (fiel al dogma de igualdad, sin
concesin de privilegios). Dicho de otro modo, el patrn que dibuja nuestro derecho
dispositivo es un modelo que pretende equilibrar los intereses en juego, por tanto,
cualquier otro modelo que se aparte de l supondr decantar la balanza hacia los intereses
de una o de otra parte contratante. Habr desequilibrio.
Es lgico pensar que si estamos ante un contrato con condiciones generales y particulares
predispuestas por el empresario, el desequilibrio consistir en disear un modelo de
contrato que se incline ms por beneficiar a su patrocinador, esto es, al empresario. En tal
caso la comparacin de estas condiciones generales con el llamado derecho dispositivo de
los contratos podr arrojar luz sobre el grado de distanciamiento existente entre ambos. Si
perjudica al consumidor, y no se halla justificado (desde la buena fe o desde aquellas otras
circunstancias del 82.3 TRLCU), la condicin general podr ser tachada de abusiva.
En muchas ocasiones la justificacin podr venir de la mano de una contrapartida que el
empresario concede al consumidor, y que sirve para compensar o amortiguar aquel
distanciamiento; cuanto mayor sea este, mayor debe ser la contrapartida.
Ayuda a aproximarnos al concepto de clusula abusiva la existencia de lo que se ha dado
en llamar lista negra de clusulas abusivas. En qu consiste? Pues en la concrecin de
una serie de clusulas que para el legislador merecen ser calificadas como abusivas. Y as
se hizo ya por la LCGC, que introdujo esa lista en la entonces vigente LGDCU de 1984. La
lista, en la actualidad, se encuentra recogida en los arts. 85 a 90 TRLCU. De los 29
supuestos anteriores se ha pasado ahora a 38; sensible ampliacin que en muchos casos
responde a una legalizacin de la jurisprudencia (incorporar a la ley decisiones judiciales
sobre clusulas controvertidas). Sin embargo, sobre la naturaleza y eficacia de esta lista
negra conviene saber que ni la lista es exhaustiva (no estn todas las que son), ni es
automtica (decidir el juez caso por caso), ni es lo suficientemente expresiva (contiene a
menudo expresiones vagas o imprecisas).
Los efectos de la declaracin de una clusula como abusiva estn previstos en los arts. 8 a
10 LCGC y, especialmente, en el art. 83 TRLCU. La clusula abusiva es nula de pleno
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derecho. En principio, pues, subsistir el resto del contrato, siendo integrado (si lo merece)
de acuerdo con el art. 1.258 CCE. Si la nulidad parcial afecta seriamente a la estructura del
contrato, podr conllevar excepcionalmente su nulidad total.
Legitimacin, plazo y naturaleza de la accin
Dejando al margen las acciones colectivas (la que procede aqu es la accin de cesacin),
cuya legitimacin se encuentra en el art. 54 TRLCU, para la accin individual de declaracin
de clusula abusiva solo queda legitimado el adherente consumidor. Es importante retener
que el adherente no consumidor (por ser otro empresario o profesional) carece de esta
tutela especfica ante las clusulas abusivas y, en consecuencia, no queda legitimado para
una accin que no tiene. No obstante, los esfuerzos por contrarrestar una situacin legal
que a no pocos les parece injustificada, ha llevado a propuestas dirigidas a no dejar
indefenso al adherente empresario o profesional (bien se ensancha el concepto del
consumidor, bien se recurre al art. 1.256 CCE).
Sin salir de la legitimacin para declarar nula por abusiva una clusula, conviene aclarar si
la declaracin puede apreciarse de oficio, sin necesidad e incluso prescindiendo de que tal
pretensin sea alegada por el consumidor. En concreto, puede ser apreciada de oficio por
el juez? La solucin no ha estado exenta de controversia, pero actualmente la
jurisprudencia no duda de la respuesta afirmativa.
Por lo que se refiere al plazo, nuestras leyes se entretienen sobre esta cuestin al tratar de
la accin colectiva de cesacin. Y la declaran imprescriptible, salvo que se trate de
condiciones generales depositadas en el Registro General de Condiciones Generales de la
Contratacin (v. infra 4.7), en cuyo caso prescribe a los cinco aos, contados desde el
depsito y siempre que efectivamente se hubieran utilizado (arts. 19 LCGC y 56 TRLCU).
Tratndose de una accin individual nada dispone la ley, lo que la inclina hacia el rgimen
propio de la accin de nulidad contractual (imprescriptibilidad, segn communis opinio), por
ms que, como veremos de inmediato, no estamos ante una nulidad strictu sensu. J.M.
MIQUEL propone la imprescriptibilidad para la accin de nulidad, al no existir en ella una
verdadera pretensin en sentido jurdico material, y un plazo de prescripcin para la
pretensin de restitucin de prestaciones ya cumplidas, que podra oscilar entre los cuatro
aos del art. 1.301 (opcin preferida por el autor), y los quince aos del general art. 1.964
CCE (diez aos en el CCC: art. 121-20).

En efecto la naturaleza de la accin no es difana. Las leyes hablan de nulidad, y con sta
comparte su fundamento ms de orden pblico orientado a la defensa de los intereses de
los consumidores, y que sirve, como se ha visto, para avalar jurisprudencialmente su
apreciacin de oficio por el juzgador. Pero, sin embargo, la legitimacin para el ejercicio de
la accin individual es restringida, pues solo se otorga al adherente consumidor, lo que le
distancia de la accin de nulidad para acercarla a la de anulabilidad. Por qu el empeo de
adscribir esta accin a alguna de las categoras construidas al amparo del Derecho civil
tradicional? Convence ms la idea de entender que estamos ante una accin sui generis,
que puede compartir algo del contenido propio de otras acciones, pero sin identificarla con
ninguna. Poco sorprende, pues, que se haya elaborado una nueva categora de nulidad: la

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nulidad relativa, con esas caractersticas expuestas que la sitan en un lugar intermedio
entre la clsica accin de nulidad absoluta y la de anulabilidad.

El Registro de Condiciones Generales de la Contratacin

Este Registro fue creado por la LCGC de 1998, y desarrollado por el Real Decreto
1828/1999, de 3 de diciembre (severamente recortado). El Registro hoy forma parte del
Registro de Bienes Muebles, formando una seccin del mismo, a cargo de los registradores
de la propiedad y mercantiles. Se trata de un Registro que cumple funciones de depsito de
condiciones generales utilizadas por los empresarios, con el propsito de dotar de mayor
publicidad y seguridad al trfico contractual que se abastece de aqullas. Sin embargo su
operatividad no es mucha. Siendo la inscripcin/depsito de condiciones generales
voluntaria, en la mayora de casos el empresario no se encuentra incentivado para
promover esa inscripcin. Uno de los pocos atractivos que pueden encontrar es la
limitacin de plazo para ejercitar una accin colectiva de cesacin contra clusulas
presuntamente abusivas. Se ha comentado: si la condicin general contra la que se dirige
est inscrita, la accin colectiva (no la individual) deja de ser imprescriptible para pasar a
una prescripcin de cinco aos.
Al margen de lo anterior, la virtualidad de este Registro es que a l acceden las sentencias
firmes que declaran una clusula abusiva, y, aunque ello no sea vinculante para jueces y
tribunales, s suministra una valiosa informacin para pronosticar la validez o no de ciertas
clusulas, adems de que, una vez inscritas, notarios y registradores s se hallan vinculados
y debern abstenerse de utilizarlas, emplearlas o inscribirlas.

Leccin 7: La obligacin. Concepto y estructura.

Nuestro C.c. dedica el cuarto y ltimo de los libros de que consta a establecer el rgimen
jurdico de las obligaciones y de los contratos. El titulo primero de dicho libro (art. 1.088 a
1.523) contiene una reglamentacin general de las obligaciones. Esta reglamentacin se
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abre con un texto (art. 1.088), segn el cual toda obligacin consiste en dar, hacer o no
hacer alguna cosa. El concepto de obligacin, que en los preceptos citados aparece, es el
resultado de una larga tradicin histrica procedente de Derecho romano, donde la
obligacin se defini ya como vinculum iuris.
La obligacin es una situacin bipolar, que se encuentra formada, por un lado, por la
posicin de una persona llamada deudor, y por otro, por la posicin de otra persona distinta
llamada acreedor. El acreedor es titular de un derecho subjetivo (derecho de crdito), que le
faculta para exigir frente al deudor lo que por ste es debido (prestacin). Al mismo tiempo,
como medida complementaria, el acreedor se ve investido de la posibilidad, en caso de
incumplimiento, de proceder contra los bienes del deudor, as como investido tambin de
una serie de facultades para la defensa de sus intereses.
La segunda faceta o el segundo polo es la posicin del deudor. El deudor es sujeto de un
deber jurdico deuda- (o dicho de otra manera el deudor en su pasivo patrimonial es el
titular del debito), que le impone la observancia del comportamiento debido y le sita en el
trance de soportar, en otro caso, las consecuencias de su falta.
Como situacin de dos polos, la obligacin es una relacin jurdica (relacin obligatoria). La
relacin obligatoria es un cauce o instrumento para que las personas puedan realizar
actividades de cooperacin social y, mas concretamente, para que puedan intercambiar
bienes y servicios. Por ello puede definirse diciendo que es: la relacin jurdica establecida
entre 2 personas y dirigida a que una de ellas obtenga determinados bienes o servicios a
travs de la cooperacin de otra, o bien al intercambio reciproco de bienes y servicios
mediante una reciproca cooperacin.
La obligacin se puede clasificar segn sea:
1. Obligacin civil: para entender el concepto de la obligacin civil, lo ms eficaz es
empezar por estructurarla: tiene un deudor y acreedor, y la obligacin consiste en
un dar, hacer o no hacer.

Acreedor

Deudor
Prestacin

Acreedor

Deudor

Es el titular de un derecho de
crdito, que es la facultad que tiene
su titular de exigir de otra persona
una determinada conducta. La
conducta, otra vez, consiste en dar,
hacer o no hacer (art. 1088 CC). Ese

Hay dos conceptos que son

indisolubles pero distintas: la deuda
(el dbito) y la responsabilidad.
En la obligacin civil el deudor se
caracteriza porque debe la
prestacin y adems es responsable.

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ESADE

D Civil II

derecho de crdito tiene las

siguientes caractersticas:
1. Es un derecho subjetivo
2. Es un derecho patrimonial
tiene valor econmico, y forma
parte del activo patrimonial de
la persona.
3. Es transmisible: el derecho
de crdito pasa a los
herederos, es embargable, se
puede conmutar, etc. Es
transmisible en un contexto
muy amplio. Hay, no obstante,
derechos de crdito
personalsimos.

Jordi Toms

El deudor se caracteriza porque

debe y adems es responsable.
La deuda consiste en el deber de
cumplir con una determinada
conducta, que puede ser, otra vez,
en un dar, hacer o no hacer.
La deuda es el corolario del derecho
de crdito. Una vez asumido,
debemos preguntarnos por las
caractersticas de la deuda.
a) La deuda es patrimonial
consta en el pasivo del
patrimonio.
b) Es transmisible
c) Hay un deber: es la
obligacin de cumplir, que es
exclusiva y no excluyente.
d) El deudor es responsable.

Por vinculacin exclusiva

entendemos que el acreedor slo
puede exigir el cumplimiento de la
deuda al deudor. Al no ser
excluyente se permite que terceros
paguen la deuda del deudor. Lo que
el sistema persigue es la falta de
morosidad, poco importa quien
pague.
El deudor tiene, adems,
responsabilidad.
El deudor queda sujeto y sometido a las consecuencias del incumplimiento, ya que adems
de deudor es responsable. El deudor debe cumplir de forma coactiva porque es responsable
en aras a proteger la seguridad jurdica. Esto aparece en el art. 1911 CC:
Del cumplimiento de las obligaciones responde el deudor, con todos sus bienes
presentes y futuros.
La responsabilidad es, pues, patrimonial. El deudor no responde ya con su persona. Esta
responsabilidad es universal: responde con todos sus bienes, en principio, sin exclusin
sean presentes o futuros.
Este artculo tiene capital importancia, y la doctrina afirma sin problema que el art. 1911
CC encarna un principio general del derecho, el principio de la Responsabilidad
Patrimonial Universal.
Caben, no obstante, pactos de limitacin de responsabilidad, que se deben pactar entre
acreedor y deudor antes de la firma del contrato. En caso contrario, el 1911 CC es exigible
coactivamente.
85

ESADE

D Civil II

Jordi Toms

2. Natural: es de menor importancia. La obligacin est en todos los ordenamientos; y

la natural es una obligacin civil a la que le falta algo; como si estuviera mutilada. Lo
que le falta a la obligacin natural es muy importante. De todos modos, la obligacin
natural tiene algo muy importante. En resumen, a la obligacin natural le falta la
nota de exigibilidad pero tiene irrepetibilidad.
El acreedor no puede exigir al deudor el cumplimiento de la obligacin. El cumplimiento
depender, entonces, de la pura y entera libertad del deudor. No pasa nada por ello.
La irrepetibilidad significa que si el deudor no cumple no hay responsabilidad pero si
cumple el derecho considera que el pago est bien hecho y protege al acreedor que ha
cobrado. (lo que se da no se quita). No puede luego venir el deudor y decir que no saba lo
que haca, que no se poda exigir, etc. Una vez el deudor paga voluntariamente, el pago es
un pago vlido y eficaz; y el acreedor queda tan protegido como en una accin civil. Todo
esto se contempla en los arts. 98 y ss del CC.
Despus hay las obligaciones del juego, que se distinguien:
1. Si se trata de un juego permitido: hay una obligacin civil exigible coactivamente.
2. Si se gana en un juego no permitido: el acreedor es un acreedor natural.
No se puede convertir una obligacin natural en civil, pero s una civil en natural
excluyendo la responsabilidad del deudor.
Art. 1089 CC: se derivan 5 causas:
1.
2.
3.
4.
5.

Ley
Contrato
Cuasicontrato
Ilcito civil
Ilcito penal

Partes de la obligacin civil

Son acreedor y deudor. Para ser acreedor y deudor se ha de ser persona, desde que nace
hasta que muere en las fsicas y desde que se crea y extingue en las jurdicas. El modo ms
comn en que una persona se convierte en deudor es firmar un contrato en que las partes
se obligan. Para firmar un contrato se ha de tener capacidad de obrar, en virtud del art.
1263 CC.
Es distinto ser capaz para tener derechos y obligaciones que tener capacidad de llevar a
cabo estos derechos y obligaciones.
No hay impedimento para que existan varios sujetos en la parte activa y varios sujetos en
la parte pasiva. Puede haber dos o ms deudores frente a un solo acreedor y viceversa, sea
en modo igual o desigual. Hablamos entonces de pluralidad activa, pluralidad pasiva o
pluralidad mixta en la misma obligacin.
Hay dos grandes sistemas para la pluralidad de partes:
1. Sistema de mancomunidad: Para la mancomunidad se requiere una actuacin
conjunta (mancomunidad mano comn). Para que el acreedor cobre sus deudas en
86

ESADE

D Civil II

Jordi Toms

la sociedad mancomunada el acreedor se ha de dirigir a todos los miembros de la

mancomunidad. La mancomunidad se subdivide en:
a) Prestacin divisible: el ejemplo ms claro es el dinero. En este caso, el
acreedor se puede dirigir a cada miembro para exigirle el porcentaje de la
deuda que le corresponde.
b) Prestacin indivisible: son ejemplos obras de arte, etc. En caso de obligacin
mancomunada de bien indivisible, el acreedor se debe dirigir a los dos
deudores por igual.
2. Sistema de solidaridad: la actuacin es no conjunta sino individual; si lo hace uno es
como si lo hicieran todos. Se permite al acreedor dirigirse indistintamente a todos los
deudores y reclamarle el total importe de la deuda.
En caso de obligacin mancomunada de bien indivisible, el acreedor se debe dirigir a los
dos deudores por igual.
Los acreedores deben actuar conjuntamente; la solidaridad protege al acreedor y la
mancomunidad al deudor.
Si en el contrato no se pacta nada las obligaciones son, por ley, hay presuncin iuris tantum
de mancomunidad si no se prev nada en contrato las obligaciones son mancomunadas.
El ordenamiento se decanta por el principio menos proteccionista para el acreedor.
La jurisprudencia hace una aplicacin muy restrictiva de la mancomunidad. Se establece
que no es necesario un pacto expreso de solidaridad, sino que cualquier pacto expreso del
contrato basta para destruir la mancomunidad. Se interpreta el artculo estableciendo que
cualquier pauta que induzca a pensar que se busca la solidaridad hace que el juez se
decante por la solidaridad.
Hoy en da, los acreedores suelen incluir siempre la clusula de solidaridad y la explican.

09/12/13
Mancomunidad
Art. 1139 CC:
La mancomunidad es una actuacin conjunta. Sobre ella hay que tener en cuenta los
siguientes principios:
1. Esta actuacin conjunta no excluye una posible actuacin individual; tiene toda su
lgica y todo su sentido comn. Un deudor podr pagar toda la deuda mutuo
proprio; pero no se le podr exigir a un solo acreedor no solidario que responda de
toda la deuda de la mancomunidad.

87

ESADE

D Civil II

Jordi Toms

2. Litisconsorcio pasivo necesario: si se interpone una demanda para cobrar el crdito

de la mancomunidad; dicha demanda se ha de imponer contra todos los miembros
de la mancomunidad.
3. No hay propagacin de efectos: es una nota caracterstica de la solidaridad pero
ausente en la mancomunidad. Lo que hace un deudor mancomunado slo cuenta
para l, slo tiene efectos frente y no afecta al resto de codeudores mancomunados.
Ejemplo: se cobra del deudor D3 (20) y del deudor D2 (30). El acreedor no consigue
cobrar de D1 (50), y compele al juez a que se pague la cuota ms daos y perjuicios.
En este caso, los pagar D1 y no los dems compaeros deudores. Si esto ocurre en
una obligacin solidaria todos estn obligados a pagar daos y perjuicios. Cada uno
responde de sus propios actos y no de los actos de los dems; lo que hace uno es
como si lo hicieran todos.
Solidaridad de deudores
Tcnicamente se dice que en la solidaridad de deudores cada deudor debe su parte pero
responde por el todo. Por tanto, si estamos en el ejemplo anterior, tres deudores que deben
50, 30 y 20, respectivamente; se puede pedir a cualquier deudor la totalidad de la deuda.
Se debe mirar entonces que la solidaridad tiene dos fases:
1. Solidaridad externa: que une al deudor con los acreedores. Se deben tener en cuenta
tres ideas fundamentales:
a) Los deudores tienen un deber de cumplimiento ntegro e indistinto: con
independencia de su cuota, estn obligados a satisfacer el pago al acreedor.
Todos los deudores estn en la misma posicin frente al acreedor. El acreedor
tiene reconocidos el ius electionis, significa que el acreedor puede dirigirse
contra cualquiera de los deudores solidarios, y el ius variandi, se puede
variar a la persona a la que se le piden las deudas. El ius variandi debe estar
siempre acorde con el art. 24 CE.
b) Propagacin de efectos: lo que hace un codeudor solidario vale para todos los
dems. Si un codeudor solidario acta de forma culpable las consecuencias
las pagan todos (arts. 1141, 1147 y 1974 CC). Slo se propagan las
consecuencias civiles, las penales son personalsimas.
c) Excepciones oponibles: una excepcin es lo contrario de una accin. El
demandante es quien impone la demanda, y el demandado es quien recibe la
accin. Una accin es un arma de ataque, que se usa contra el demandado.
Cuando el actor se dirige a un codeudor se le pueden imponer excepciones.
Aqu distinguiremos dos clases de excepciones:
(1) Excepciones comunes u objetivas: afectan a todo el crdito o toda la
deuda. Afectan slo a un codeudor; pero no al total de la deuda o del
crdito. Ejemplo: A es el acreedor y B codeudor solidario; y A compele a B
a pagar, quien responde que la deuda ha prescrito. Estamos hablando de
una excepcin comn. Otras razones son que la deuda ya haya sido
pagada.
(2) Excepciones subjetivas: se da cuando, por ejemplo, una persona se sale
del contrato porque lo firm bajo efectos intimidatorios. Slo una persona
sufre intimidacin, lo que da una acepcin personal. Se pueden poner

88

ESADE

D Civil II

Jordi Toms

excepciones personales ajenas. Ejemplo: en un mancomunidad solidaria,

una parte puede alegar que otra firm el contrato bajo intimidacin.
2. Solidaridad interna: la que tiene lugar entre los codeudores. Se abre como
consecuencia del pago individual del pago de uno de los codeudores. El que ha
pagado tiene accin para dirigirse contra los que no han pagado. Habr dos acciones:
a) Subrogacin: se mantiene la misma relacin jurdica slo que cambiando la
persona del acreedor pero manteniendo en todo lo dems la relacin jurdica.
b) Accin de reembolso/regreso: supone que se extingue la vieja relacin y nace
una nueva, con nuevos deudores y acreedores. La idea, de entrada, es que la
subrogacin mantiene la relacin y la accin de reembolso no la mantiene.
As, las fianzas y cualesquiera bienes se mantienen. Al tercero le interesa ms
la subrogacin, mientras que a las partes la accin de regreso.
El art. 1145 CC establece que en las relaciones internas los codeudores quedan obligados
mancomunadamente, lo que nos da a entender que no hay subrogacin.
No obstante, el art. 1210.3 CC establece las causas de subrogacin, entre las que hay
contraste con el 1145 CC.
La doctrina establece que se ha de argumentar mediante argumentacin jurdica.
En va interna se puede utilizar cualquier excepcin objetiva no usada por va interna.
Prestacin: Es el contenido de la prestacin de la deuda, que se resume en una conducta
que consistir en un dar, hacer o no hacer.

Contenido:

El contenido de la obligacin del deudor consiste en un dar, hacer o no hacer (1088 CC).
Dar: dentro de la obligacin de dar, nuestro CC establece que cuando el deudor se obliga a
dar una cosa (1095), junto con los frutos de la cosa (1095) y los accesorios que la cosa
tenga (1097). En caso ejemplo, si compramos una vaca se tendran que dar los frutos
(leche) y los accesorios (el cencerro de la vaca).
El cumplimiento de la accin de dar puede ser voluntario, y en caso contrario, forzoso.
Hacer: art. 1098 CC. Quien se obliga a hacer algo y lo hace mal; no slo est obligado a
hacer las cosas bien sino tambin a deshacer lo mal hecho. Si se trata de un hacer
personalsimo no cabe el cumplimiento forzoso. Si un pintor, por ejemplo, se obliga a pintar
un cuadro y de repente no quiere hacerlo no hay sistema para compelerle a hacerlo. Hay
medidas de presin, pero es imposible obligar. El cumplimiento ser obligatorio si el acto
obligado no es personalsimo; en caso que el obligado se niegue a cumplir la obligacin de
dar, hay formas de compelerle a hacerlo. Ejemplo: en el caso de un pintor de brocha gorda
que se niegue a pintar un piso, otro lo har por l pero el primero correr con los gastos del
segundo.
En el ao 2000 se crea una figura para compeler al cumplimiento de acciones
personalsimas.

89

ESADE

D Civil II

Jordi Toms

Est contemplada como la multa coercitiva. Es la amenaza de multa que el juez impone al
deudor si no cumple, en un determinado plazo, con su obligacin personalsima. El
instrumento es facultativo. Ejemplo: por cada mes que la persona est sin pintar el cuadro
tendr una multa de 600. Ese dinero no va a los bolsillos del acreedor, sino que se ingresa
en las arcas del Estado.
No hacer: deshacer lo mal hecho.

Fases

Nacimiento: art. 1081 CC: suele coincidir con la perfeccin del contrato. Cuadno el contrato
se perfecciona nace a la luz del derecho.
In obligatione: el tiempo que comprende desde el nacimiento hasta el cumplimiento de la
obligacin; dependiendo de lo que hayan pactado las partes. Esta separacin es la fase in
obligatione. La obligacin ha nacido y espera a ser cumplida.
In solutione: son requisitos que ha de cumplir toda deuda o prestacin para ser cumplida.
Debe ser liquida, vencible y exigible. Son tres conceptos conceptualmente distintos que,
aunque suelan ser similares, no tienen por qu coincidir.
a) Vencimiento: el vencimiento es el momento temporal en que la deuda debe ser
cumplida por el deudor. Siempre nos lleva a un momento temporal, que puede ser
cierto o incierto. Ejemplo: el deudor pagar la deuda cuando contraiga matrimonio
(incierto), el deudor pagar la deuda el 1 de enero del ao 2014 (cierto). El
vencimiento nos lleva siempre a un momento temporal. Por norma general, una
deuda vencida suele ser una deuda lquida, es decir, una deuda determinada en su
cuanta.
b) Liquidez: Cuando una deuda es lquida ya cumple el requisito de deuda vencida. No
obstante pueden haber deudas vencidas no lquidas. Ejemplo: dos personas piden la
tasacin de un terreno a dos rganos colegiados, la reciben y no se ponen de
acuerdo en qu precio pagar; el plazo vence pero no se ha cobrado; es el caso de
deuda vencida no lquida.
c) Exigibilidad: la deuda puede ser exigida voluntariamente por parte del actor al
deudor. La frmula es muy fcil: vencimiento + liquidez = exigibilidad. Podemos
encontrarnos excepciones de deudas que aunque hayan vencido sean inexigibles.
Son ejemplos remotos. Ejemplo: se inmoviliza una deuda mediante resolucin
judicial. Es una medida cautelar para evitar males mayores. Estamos ante un caso de
inexigibilidad pese a ser una deuda lquida y vencible.
Teora de las obligaciones
Distinguimos:
1. Genricas/especficas: art. 1167 CC. Las cosas no son genricas o especficas por
naturaleza, simplemente es un criterio de referencia. Una obligacin genrica es
aquella en que la prestacin se determina por su pertenencia a un gnero. Es una
prestacin de cosas homogneas: cosas con las mismas caractersticas bsicas.
La obligacin en que la prestacin no se determina por su pertenencia a un gnero es
una obligacin especfica. A la hora de cumplir la obligacin sta siempre es

90

ESADE

D Civil II

Jordi Toms

especfica. La obligacin puede ser genrica o especfica en su nacimiento pero

siempre especfica en su cumplimiento.
En la obligacin genrica podemos aplicar el principio latino generus nunquam
perit. No obstante, es matizable. Este principio protege al acreedor, ya que el deudor
nunca podr excusarse del cumplimiento. El gnero no perece; como no perece se las
ha de arreglar el deudor para cumplir la obligacin.
2. Obligacin alternativa/ facultativa: arts. 1130-1136 CC/1153 CC: consiste en que el
deudor debe cumplir con una de las varias prestaciones previstas disyuntivamente en
el contrato. Estamos ante una obligacin que ha previsto disyuntivamente varias
prestaciones disyuntiva o alternativamente y que el deudor debe cumplir slo una de
ellas. Ejemplo: obligacin que comprende el pago de un coche, un terreno, un cuadro
o 50.000. Slo se puede pagar con uno, a discrecionalidad del deudor. Las
prestaciones pueden ser de cualquier naturaleza y no es necesario que tengan
relacin entre ellas. Caben todas las prestaciones siempre y cuando sean lcitas. Una
vez decidido, no obstante, no hay marcha atrs.
En caso de que se tenga que hacer el cumplimiento de una obligacin que se ha
perdido sin culpa del deudor se tendr que ir a las opciones restantes. Si, por el
contrario, se pierde por negligencia del acreedor, la obligacin contina entre las
opciones restantes y el valor pecuniario de la perdida.
Problema: el deudor elige un cuadro, y durante la semana en que se ha de entregar;
es decir, ya ha habido concentracin, ste se pierde por fuerza mayor. El deudor
queda liberado de las deudas especficas, pero no de las genricas.

16/12/13

Obligacin facultativa

La obligacin facultativa es aquella en la que se pacta que el deudor, llegado el

vencimiento, pueda liberarse entregando una prestacin distinta a la prevista. A esto le
llamamos obligacin facultativa: facultas solutionis; ya que se podr elegir pagar la
prestacin facultativa inicialmente prevista o bien entregando otra.
Ejemplo: estamos ante una obligacin en la que se pacta que el deudor deber entregar un
cuadro al acreedor. Este cuadro deber entregarse el 31 de diciembre de 2013. Aqu se
91

ESADE

D Civil II

Jordi Toms

pacta una obligacin facultativa: una clusula por la que el deudor debe entregar el cuadro,
sin embargo, en el momento del cumplimiento el deudor podr liberarse bien entregando el
cuadro bien entregando 20.000.
La caracterstica de la obligacin facultativa es permitir al deudor cumplir de una forma u
otra. Llegado al vencimiento, el deudor puede cumplir entregando el cuadro o entregando
los 20.000 euros; pero teniendo bien claro que la nica prestacin debida, exigible, etc.
porque es la nica prestacin que forma parte del objeto es el cuadro. Los 20.000 son una
posibilidad que se le concede al deudor para liberarse de la obligacin.
Imaginemos una obligacin alternativa, por la que hemos pactado que el deudor debe
entregar un cuadro o 20.000.
En la alternativa el cuadro o 20.000 estn al mismo nivel, mientras que en la facultativa
no estn al mismo nivel, sino que pagar los 20.000 es una clusula residual.
Facultas Solutionis: Una vez llegamos al 31/12/13, da del vencimiento, nace la opcin
comodn; es decir, pagar 20.000
Cuadro

31.12.13
Cuadro
20.000

Desde el punto de vista del impacto del patrimonio, basta la destruccin del cuadro por
fuerza mayor para quedar libre de la obligacin, mientras que si se ofrecen el cuadro y los
20.000, se han de destruir, disyuntivamente, tanto el cuadro como el coche. La opcin
alternativa y facultativa son combinables. La obligacin facultativa cabe perfectamente con
una alternativa.
La opcin facultativa tiene por funcin prever una salida del cumplimiento del deudor. La
idea es que se pueda cumplir la prestacin principal.

Leccin 8: El cumplimiento de la obligacin

Pago

Ejecucin o realizacin de la conducta prevista en el contrato o ttulo originario de la

obligacin.

92

ESADE

D Civil II

Jordi Toms

El pago, segn el art. 1156, es la consecuencia natural, normal y deseada de toda

obligacin. Las obligaciones nacen para ser cumplidas, para ser pagadas. La obligacin
natural de una obligacin es ser pagada. El art. 1156 nos dice que el pago es la primera
causa, no la nica, de finalizacin de la obligacin.
El pago debe ser exacto, y esta exactitud debe tener tres cuestiones:
1. Identidad (1166, 1161 CC): hace referencia a la calidad
2. Integridad (1157 CC): hace referencia a la cantidad
3. Indivisibilidad (1169 CC): el cumplimiento debe ser total y no fraccionado.
Partimos de la exactitud: tiene que cumplirse en los exactos trminos pactados; lo que
debe entregar y hacer el deudor es exactamente lo previsto en el contrato. Esa exactitud
tiene tres lneas.
Las tres notas son de derecho dispositivo, y se pueden pactar mediante el principio de
autonoma privada. Se requiere, siempre, consenso entre ambas partes o de lo contrario
habrn de seguirse estos preceptos.

Efectos del pago:

1. Efecto extintivo: automticamente produce la extincin de la deuda

2. Efecto liberatorio: si se focaliza en la persona del deudor, diremos que el deudor
queda liberado por el pago; se rompe su vnculo jurdico y vuelve a recuperar la
libertad.
3. Efecto satisfactivo: el deudor cobra, y se satisfacen sus derechos de crdito.
El efecto liberatorio parece consecuencia natural del efecto instintivo; pero slo parece, ya
que habr excepciones.

Requisitos del pago

Para que las tres funciones se cumplan, sobretodo la primera, el pago ha de reunir unos
requisitos, pues no vale cualquier pago.
Se resumen en uno que se proyecta en tres planos: el pago ha de ser exacto: exactitud. El
deudor debe pagar aquello exactamente a lo que viene obligado. Esta exactitud, si la
diseccionamos, se proyecta sobre tres planos, que seran los subrequisitos:
1. Identidad: desde el punto de vista cualitativo el pago tiene que cumplir con lo
acordado (ej., caballo pura sangre), por lo que podemos decir que ha de ser idntico
(arts. 1.161 y 1.166 C.c.).
2. Integridad: desde el punto de vista cuantitativo (ej. una tonelada de naranjas), el
pago ha de ser ntegro (art.1.157 C.c.).

3. Indivisibilidad: aunque la prestacin sea divisible por naturaleza, si no se ha

pactado lo contrario, el deudor debe cumplirla de forma indivisible, no puede
fraccionarla. Pues cualquier divisin del pago ha de estar pactada; de lo contrario es
incumplimiento y el acreedor no tiene por qu aceptarlo (art. 1.169 C.c.). (p. ej. si
93

ESADE

D Civil II

Jordi Toms

debes 1.500 y no se ha pactado la divisin, no puedes pagar un da 1.000 y el otro

500, el acreedor podr rechazar los 1.000 y exigir el total)

Pago desde una visin subjetiva

La persona que cobra recibe el nombre de accipiens; sea el acreedor o no.

La persona que debe recibe el nombre de solvens; sea el deudor o no.
No nos interesa, de entrada, el pago realizado por el deudor al acreedor. Se produce la
extincin de la deuda con la consecuencia de satisfaccin de ambas partes. Aqu interesa,
sin embargo, entretenerse con los supuestos patolgicos:
1. Solvens; pago por tercero: Entendemos por tercero un no deudor. Es un pago que
realiza el deudor a quien no es acreedor ni autorizado por el acreedor. Es como
jugar a la lotera. No tiene ninguna trascendencia. El pago es un pago incorrecto;
y el deudor sigue vinculado al acreedor. La nica excepcin es el pago de buena
fe a un acreedor aparente (art. 1164 CC). El deudor paga a un tercero creyendo
que es el acreedor porque as lo aparenta. El deudor paga confiado. En estos
casos, ya que se trata como un deudor que no acta con mala fe, el art. 1164
establece que se queda liberado de la obligacin. Un ejemplo puede ser la
persona que va a satisfacer una deuda y se encuentra que el hijo le ha dicho que
su padre (acreedor) ha muerto. Se abre testamento y el hijo resulta como
heredero universal; y el tercero le paga. Al cabo de poco, se abre un segundo
testamento, posterior, en que el padre deshereda al hijo y lo da todo un amante.
El deudor no tiene obligacin con la amante porque hizo un pago al deudor en
aquel momento aparente; y le defiende el art. 1164 CC.
De los efectos del pago por tercero se deducen tres consecuencias jurdicas
incompatibles entre s:
a. Subrogacin: es el escenario que ms protege al tercero que paga, dado que aqu
ste, se coloca, se subroga, en la posicin jurdica del acreedor que cobra para
reclamar al deudor aquello que ha pagado. Lo llamativo es que estamos hablando
de la misma obligacin slo ha habido un cambio de la persona, el tercero de esta
forma obtendr, como es lgico al subrogarse, todas las acciones de las que
dispona el acreedor. Por tanto aqu, se producir una funcin satisfactiva (por
parte del acreedor) y no se producir ni la extintiva, ni la liberatoria dado que el
deudor sigue estando obligado.
Requisitos, (la subrogacin se da cuando se cumple uno de estos dos requisitos):
1. Pago por tercero con inters (el tercero est interesado en el pago). El inters
no es un inters altruista ni familiar (no debe ser entendido como inters
subjetivo), sino que significa que el tercero paga la deuda ajena porque eso tiene
alguna repercusin, directa o indirecta, sobre su patrimonio.
Ej. Inters directo: Arturo tiene una deuda con un acreedor y yo soy un fiador
(avalista), por lo que si Artur no cumple se dirigen contra m. Llega el vencimiento
de la obligacin y no cumple, pero el acreedor tampoco lo reclama por algn
motivo (como p. ej. podra ser que no le reclama porque no tiene prisas para
cobrarle dado que al estar Artur en mora si se espera podr cobrar la deuda +
94

ESADE

D Civil II

Jordi Toms

intereses de demora). Por lo que, si Artur no paga, yo, que soy el fiador, acabar
pagando ms y entonces para que no me aumenten los intereses por demora
(dado que tengo mucho inters directo) acabo realizando yo el pago.
Ej. inters indirecto: un socio tiene una deuda muy importante con un tercero, y
es una sociedad pequea con dos socios y el primero no paga porque no puede.
El otro socio, que no es deudor, piensa que si el primero no paga su deuda, los
resultados de ello, salpicaran a la sociedad, porque aquel se ver en serias
dificultades econmicas. Y como para ste lo ms importante es la sociedad,
acabar pagando la deuda ajena. Tiene inters porque de no pagarlo tendra
repercusin en la sociedad, y a l no le interesa.
2. Pago por tercero con aprobacin del deudor: un tercero quiere pagar la deuda y
cuenta con la aprobacin del deudor. Por tanto, subrogacin. No nos planteamos
nada del inters.
b. Reembolso: significa que cuando el tercero paga la obligacin se extingue, y
nace una nueva por la cual el tercero puede reintegrarse del deudor. La diferencia es
que en la subrogacin te sitas en la situacin del acreedor con todas las garantas
que este puede tener, pues aqu no te subrogas, sino que como ya se ha dicho
nacer una nueva obligacin.
Requisitos (este escenario es el que acta como cajn de sastre todo lo que no
tiene cabida en el primero o ltimo supuesto, lo pondremos aqu):
1. Pago por tercero sin inters. Matiz (para no caer en confusin): si el pago sin
inters es aprobado, se dara el escenario de la subrogacin. Si es con
oposicin, estaramos ante la reclamacin por lo til.
Por tanto, aqu hablamos de pago sin inters sin ms.
c. Reclamacin por lo til: es el escenario que menos protege al que paga.
1.158.3 C.c.: slo podr repetir del deudor aquello en que le hubiere sido til el
pago (al deudor). La diferencia es que en los dos anteriores el tercero puede
repetir, reclamar, del deudor todo lo que ha pagado. Pero aqu puede no ser as,
dado que el tercero, solo le podr reclamar aquello que le hubiera sido til al deudor
(en qu medida se ha visto provechado), y puede no haber sido el 100%.
Ej. El deudor debe 100 y viene el tercero y paga 100 al acreedor.
El tercero no podr reclamar necesariamente las 100, sino solamente aquello de los
100 que le haya sido til al deudor. Imaginemos que el deudor era a la vez acreedor
del acreedor por valor de 20, por lo que aplicando compensacin lo que le tena que
dar al final era slo 80. El acreedor le da 100, por lo que el tercero slo le podr
reclamar 80 porque es lo que he aprovechado.
Requisitos:
Pago por el tercero con oposicin del deudor (aunque haya inters). Al pagarlo con la
oposicin expresa del deudor, ste le aplicar la reclamacin por lo til.
2. Accipiens; pago por tercero: es cuando la deuda es cobrada por un tercero que
no es deudor ni representante; tambin se le puede llamar pago a tercero.
Encontramos un deudor que debe 100 al acreedor y que un tercero paga 100 a ste
acreedor. El tercero no es ni el deudor ni su representante: es una persona
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Jordi Toms

completamente ajena. Debe haber un animus solvendi, que se traduce en ganas

de pagar una deuda que es ajena. Se deben cumplir, adems, los requisitos del
pago (identidad, integridad e indivisibilidad). La cuarta consideracin es que hay
irrelevancia del deudor; de entrada, el tercero puede pagar con independencia de la
opinin del deudor al respecto; no se necesita la aprobacin del deudor.
El tercero puede pagar, incluso, con la oposicin del deudor. Una vez el tercero ha
pagado, puede recuperar lo pagado en virtud de la subrogacin de deudores.
Encontramos la accin de subrogacin o la accin de regreso. Tericamente, al
tercero le interesa ms la subrogacin que la accin de regreso.
Se dar subrogacin cuando, en virtud de los artculos 1158, 1159, 1209 y 1210 CC.
La interpretacin mayoritaria de estos preceptos, fundamentalmente, tratan de
decirnos cundo el tercero que paga se subroga. Se llega a la conclusin que la
subrogacin se logra en cualquiera de estos tres casos; si no se cumple, se da
accin de regreso.

Slo se contemplan estos supuestos

a) El pacto: si la subrogacin la pactan los interesados, el pacto se lo lleva todo

en virtud del principio de pacta sunt servanda.
b) Pago con inters: siempre hay subrogacin cuando el tercero paga con
inters, es decir, interesado (no un inters porcentual). A uno le pueden
mover razones extrajurdicas (pago porque es mi amigo y lo est pasando
mal), que carecen de inters para el derecho o pago porque el efecto del pago
tiene o puede tener efecto directo o indirecto sobre el patrimonio del tercero.
Ejemplo: uno paga la deuda porque es avalista. Ejemplo II: uno paga la deuda
del socio porque si el deudor no paga se queda sin patrimonio, lo que hace
que para embargarle se le tengan que embargar las participaciones de la
sociedad; y el tercero no quiere.
c) Pago sin inters compensado con la aprobacin del deudor: el pago se hace
sin inters (es mi amigo y lo est pasando mal) pero el deudor consiente que
el tercero le pague.

Hay deudas que no admiten el pago por terceros, que son las personalsimas. Cuando
decimos que el pago ha de cumplir los requisitos no decimos quin debe hacer el pago
salvo en los casos personalsimos.

31/01/14
Lugar, gastos e imputacin de pagos Cuenta propia.

Vencimiento

Un punto de partida que nos define es que el deudor paga y el acreedor cobra. Definimos el
vencimiento como el momento temporal en que el deudor tiene que cumplir y el acreedor
puede exigir. La deuda vencida es sinnimo de deuda devengada. En el mbito civil se
habla de vencimiento, mientras que en el tributario se habla de devengo. El momento del
vencimiento tiene que ver, fundamentalmente con dos figuras estudiadas:

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Jordi Toms

1. Plazo o trmino: Es el momento seguro y cierto a partir del cual se tendr que pagar.
2. Condicin. El vencimiento se puede hacer jugar de una condicin, por ejemplo,
cuando uno encuentre trabajo, que no es una fecha cierta.
Por tanto, si dilatamos el vencimiento lo hacemos jugando con un plazo (fecha segura y
cierta), o con una condicin que dar una fecha incierta. En la prctica se usa ms el plazo
o trmino que la condicin.
Se sobreentiende que si la obligacin nace el 1 de febrero de 2014, y se deben 20.000. Se
pone como plazo un ao natural para devolver 5.000, dos aos para devolver 5.000 ms
y el resto al cabo de tres aos. Aqu hemos fraccionado la deuda a efectos de
cumplimiento, y hemos puesto tres plazos de cumplimiento. El acreedor podr exigir
conforme a las fechas; 5.000 el primer ao, 10.000 al segundo y el total de la cuanta a
partir del tercer ao.
Esto es la regla general de la que surgen dos reflexiones:
1. Puede el deudor pagar antes del vencimiento? Al pago antes del vencimiento lo
llamaremos pago anticipado. El art. 1126 CC responde a esta pregunta, estableciendo
que en principio, s. Y depender de si el acreedor lo acepta. La cuestin complicada
surge si el deudor ha pagado antes del vencimiento por error. Lo que
anticipadamente se hubiese pagado en las obligaciones a plazo no se podr
repetir. Si el que pag ignoraba cuando lo hizo la existencia de plazo tendr
derecho a reclamar del acreedor los intereses de lo pagado. Los intereses se
calculan desde que el bien sale del patrimonio hasta que se ha realizado el pago. La
situacin dice que aunque se ignore el plazo, el pago est bien hecho, porque se
deba y est bien hecho; el que ignores hace que el derecho te proteja. La forma de
hacerlo es no aplicar intereses legales. La clave de bveda de la excepcin es que el
deudor ignore la existencia de plazo; algo complicado, a lo que se le aplicar el
beneficio del error.
2. Puede el acreedor, en algn caso, prescindir del caso y obligar a que le paguen la
deuda? Es lo que se le llama la anticipacin del vencimiento. El supuesto est
previsto en el art. 1129, que establece tres supuestos, tasados, en que el acreedor
puede prescindir del plazo de vencimiento, anticipar, y extinguir el plazo de pago de
la deuda automticamente. Los tres casos responden a la filosofa de circunstancias
sobrevenidas que ponen en riesgo grave la posibilidad de que el acreedor cobre. El
art. 1129 contempla los tres casos siguientes, pero por voluntad esos supuestos de
hecho se pueden ampliar; de hecho, los contratos suelen contener ms causas que
las del 1129. Los supuestos tasados, no obstante, son los siguientes:
a) La nota escrita o firmada por el acreedor a continuacin, al margen o al dorso
de una escritura que obre en su poder, hace prueba en todo lo que sea
favorable al deudor.
b) Lo mismo se entender de la nota escrita o firmada por el acreedor al dorso,
al margen o a continuacin del duplicado de un documento o recibo que se
halle en poder del deudor.
c) En ambos casos, el deudor que quiera aprovecharse de lo que le favorezca,
tendr que pasar por lo que le perjudique.

Dacin en pago

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D Civil II

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Es una figura atpica. Significa que si llegado el momento del vencimiento se presentan
dificultades para cumplir con lo prometido y las dos partes, de mutuo acuerdo, convienen
en que el autor pueda liberarse entregando/cumpliendo con una prestacin distinta. De
esta definicin debemos destacar:
1. La dacin en pago exige acuerdo entre las partes. En el fondo es un nuevo contrato,
por lo que acreedor y deudor tienen que estar de acuerdo. Es la razn por la que no
ha triunfado con el problema hipotecario. Ese acuerdo va dirigido a sustituir la
prestacin originaria por otra.
2. Cunto se produce el acuerdo de la dacin en pago en qu momento las partes
acuerdan la sustitucin? En el vencimiento de la primera obligacin.
Ejemplos de finalizacin del contrato:
En la redaccin del contrato se establece se deber cumplir la obligacin el 31 de enero de
2015. La segunda clusula establece en el momento del vencimiento se podr liberar al
acreedor mediante la entrega de un lienzo. Estamos ante una clusula de finalizacin
facultativa.
Si a mitad del plazo del contrato deciden que en lugar de pagar 10.000 se deber pagar
entregando un cuadro, tampoco hay dacin sino que hay una modificacin del objeto del
contrato, por tanto, una modificacin objetiva del contrato.
La dacin en pago se lleva a cabo en el momento del vencimiento de la obligacin. Si la
dacin en pago se lleva antes del 31 de enero, lo que hacemos es la modificacin objetiva
del contrato.

Problemtica de la dacin en pago

1. Diferencia de valor: es muy difcil que el cuadro, o el bien alternativo que se

entrega. La complicacin surge cuando el cuadro, que debe suplir una deuda de
10.000 cuesta 20.000. La dacin en pago se caracteriza porque nunca jams, en
s, nunca comporta ajuste de valor. No se exige ni parecido ni similitud de valor;
nadie puede reclamar si la dacin en pago tiene valor superior o inferior.
2. Defectos: Cuando existen errores en el bien que se da en pago. En este caso
hablamos del vicio oculto. Hay en este momento una laguna, ya que la dacin en
pago no tiene regulacin legal. Por tanto, la JURISPRUDENCIA ha optado por asimilar
los vicios ocultos y cualidades de la cosa de la compraventa a la dacin en pago.
Uso incorrecto de la dacin en pago: Slo se responde frente al pago con el importe del
bien hipotecado. Es una limitacin de responsabilidad y no una dacin en pago.

Cesin para pago

Es parecida a la dacin y s que est contemplada en el art. 1175 CC. Es otra forma de
salida airosa del deudor. Ante situaciones comprometidas del deudor se permite que ste
pueda tener oxgeno.
La cesin se contempla para casos en que el deudor es solvente pero carece de liquidez.
Ejemplo: ha vencido la obligacin y que el deudor debe otros 200.000. Este deudor tiene
voluntad de cumplir pero le falta lquido, que no patrimonio, slo tiene falta de cash. Para
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Jordi Toms

que el acreedor pueda cobrar la deuda el deudor deber vender parte del patrimonio bien y
lo ms rpidamente posible. En muchas ocasiones, quien est ms interesado es el propio
acreedor. En este caso, surge una pregunta: puede una persona vender bienes que no son
suyos? De entrada no, se necesita legitimacin. El deudor tiene que otorgar poderes al
acreedor o a la persona que el acreedor considere para que lgicamente el acreedor est
legitimado para vender y una vez vendido, cobrar la deuda.
Aqu tambin encontramos dos riesgos:
1. Posible riesgo del acreedor: abuso de derecho, mala fe, etc. En estos casos se hacen
clusulas en el poder limitando el poder del acreedor. Se ponen ciertas condiciones,
como no vender por debajo de ciertas cantidades o prohibir ciertos actos, ya que se
limita as el alcance de las acciones del acreedor. Es una forma lcita y recomendable
para evitar abusos.
2. Por esencia, el poder es esencialmente revocable por aquel que lo ha otorgado. Se
podr revocar cuando el poderdante quiera. El problema se soluciona estableciendo
lmites, que la JURISPRUDENCIA establece que el poner lmites a las acciones del
poderdante es difcil.

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Jordi Toms

03/02/14

Leccin 9: El incumplimiento de la obligacin

Consiste en la no realizacin de lo pactado en el contrato, que puede darse de las
siguientes formas:
3. Parcial/total: cuando se incumple una parte o todo el contrato.
4. Definitivo o no: cuando hay posibilidad de cumplir, aunque fuera de plazo, o no la hay.
5. Absoluto o relativo: cuando nadie puede realizar lo establecido en el contrato o
cuando lo puede hacer un tercero distinto del deudor principal.
Conviene saber en qu casos el deudor se hace responsable del incumplimiento. Para
determinar la responsabilidad se sigue un sistema subjetivo. Este sistema significa que el
deudor se hace responsable cuando el incumplimiento es imputable al propio deudor. El
deudor no queda liberado. Ya desde el derecho romano se le llama a esto la perpetuatio
obligationis. Como el incumplimiento es imputable al deudor, ste queda vinculado hasta
que se realice la prestacin en favor del acreedor. Esto slo se produce si el incumplimiento
es imputable al deudor. Como consecuencia, si estamos ante un incumplimiento
(COMPLETAR)
Se dar un caso de imputacin al deudor cuando:
1. Dolo: Por el art. 1100 y 1101 CC, el deudor responde siempre que el incumplimiento
se deba a culpa o dolo del mismo. Fundamentalmente se refiere a ello el 1101. Si
hay culpa o dolo se produce la perpetuatio obligationis. El deudor ser constreido
al cumplimiento del contrato. Dolo y culpa no son lo mismo; se diferencian en que el
dolo supone un acto voluntario del deudor pero consciente de la ilicitud, mientras
que en la culpa no encontramos esa consciencia de la ilicitud. El incumplimiento
doloso es mucho ms grave que el culposo. Por tanto, las consecuencias de
incumplir dolosamente son distintas. Dolo y culpa tienen en comn que ambos son
criterios de imputacin de la responsabilidad por incumplimiento.
2. Culpa: es sinnimo, en materia contractual, de negligencia. No es lo mismo que
hablar de imprudencia, que slo se usa en derecho penal. La culpa como sinnimo
de negligencia o falta de diligencia implica un incumplimiento voluntario
inconsciente de la ilicitud. Fundamentalmente la caracterizaremos por su
involuntariedad e inconsciencia. El deudor acta voluntariamente pero no es
consciente de que est incumpliendo la obligacin. Es as porque el deudor no ha
mostrado la diligencia exigible. La diligencia que debe utilizar el deudor en cada
caso se define por cada contrato u obligacin. Si el contrato no establece nada, se
establece la diligencia del buen padre de familia. La diligencia en estos casos es
media, ni mxima ni mnima. Esta diligencia actuar de forma subsidiaria, y
dependiendo de cada contrato puede moderarse.
3. Caso fortuito/fuerza mayor: son supuestos en los que el acreedor no ver satisfecho
su derecho y el deudor quedar liberado. No hay en estos casos perpetuatio
obligationis. El CC establece que el incumplimiento, o mejor dicho, su causa, no es la

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culpa del deudor sino el caso fortuito o fuerza mayor (art. 1105 CC). Las diferencias
entre caso fortuito y fuerza mayor quedan explicados en el art. 1105 CC.
Caso fortuito y fuerza mayor se diferencian en que el caso fortuito es un
incumplimiento del contrato debido a un suceso imprevisible. En caso de fuerza
mayor, el suceso es inevitable. Por inevitable significa que el suceso no se puede
evitar aunque se hubiera podido prever. Un ejemplo, conectado con la
jurisprudencia, sera el siguiente: Una huelga de trabajadores, que es clasificada
dependiendo del lugar en caso fortuito o fuerza mayor. La diferencia est en el lugar
donde se realice la huelga.
Si el deudor es una empresa y se obliga a entregar la mercanca un da determinado,
y se produce un incumplimiento de la obligacin porque la mercanca no llega a
manos del acreedor porque ese da comienza una huelga de sus trabajadores. En
este caso, la jurisprudencia suele clasificar el caso, como mucho, como caso fortuito.
Es as porque si el deudor lo sabe con tiempo y no hace nada por evitarlo, como
mucho hablaremos de caso fortuito. Es el caso de huelgas imprevisibles, en las que
no se ha tenido tiempo para reaccionar, pero es evitable porque los trabajadores son
de la propia empresa, y el empresario tiene capacidad de negociacin y maniobra
para evitar la huelga. Todo esto es la norma general, hay despus infinidad de
normas especficas.
Si la deuda no es de los trabajadores del deudor sino de trabajadores de una
empresa tercera, en este caso la empresa que transporta la mercanca desde el
almacn del deudor al almacn del acreedor. La deuda en este caso es imprevisible
e inevitable, por lo que hablamos de un caso de fuerza mayor. El deudor empresario
no tiene capacidad de evitar la huelga de trabajadores de una empresa tercera.
a) Imposibilidad sobrevenida: Nuestro CC regula una hiptesis concreta,
imposibilidad sobrevenida, en el art. 1182 a 1196 CC. Esta imposibilidad se da
en supuestos en los que el deudor no puede cumplir con la obligacin porque
se produce una imposibilidad sobrevenida de la prestacin. En el momento de
la prestacin era posible pero en el momento de cumplir la obligacin se hace
imposible de cumplir. Siempre que esta imposibilidad no sea imputable al
deudor, ste queda liberado. Es una concrecin del caso fortuito. Falla uno de
los requisitos de los requisitos del contrato, de originariamente posible pasa a
ser imposible y no se produce la nulidad del contrato, ya que sta tiene
defectos en su origen, se produce una extincin de la obligacin liberando al
deudor. La imposibilidad sobrevenida se aplica a todas las prestaciones
excepto una: la obligacin pecuniaria en tanto que la prestacin pecuniaria
es una prestacin de gnero; y hay que aplicar el principio genus nunquam
perit. Jurisprudencia reciente se reafirma en que en las obligaciones
pecuniarias genricas no se aplicar el art. 1182 CC.

Retraso en el cumplimiento incumplimiento no definitivo

Sabemos cundo el deudor responde del incumplimiento, nos queda saber cmo responde
del incumplimiento. En el primer escenario, cumplimiento no definitivo, hablamos de
retraso no sobrevenido, y se da si el cumplimiento no se hace en el momento que acordado
pero que puede cumplirlo en el futuro. Esto comporta que podamos distinguir entre:

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D Civil II

Jordi Toms

1. Simple retraso: no comporta consecuencia alguna. Caso de que alguien te debe

2.000 el lunes de la semana 1, el deudor no paga y el acreedor no reclama. Al cabo
de una semana se los paga y nadie se queja. No hay consecuencia ninguna en este
caso.
2. Retraso cualificado/mora del deudor: es el caso de la mora debitoris. Es el caso del
deudor moroso, y ese retraso cualificado se considera as porque para que un deudor
incurra en mora es necesario que se cumplan tres requisitos (art. 1100), aunque en la
prctica acaban siendo dos debido a que el tercer requisito tiene una gran variedad
de excepciones:
a) La obligacin debe ser positiva: la obligacin debe ser positiva: dar o hacer.
b) Criterio de imputacin: debe existir culpa o dolo del deudor. Representan los
pilares del sistema subjetivo.

c) Requerimiento del acreedor: por mucha obligacin positiva, por mucho

retraso, etc., el acreedor debe siempre reclamar. Para poner al deudor en
mora, segn la jurisprudencia, no vale cualquier requerimiento del acreedor,
sino que slo vale aqul en que se le reclame inmediatamente el pago.
Ejemplo: Salom me debe 6.000 e incumple el pago por dolo. Le envas una
carta en la que amablemente le pides que te los devuelva. En este caso no
hay requerimiento. Si le escribes una carta estableciendo que la conminas por
la presente a que te paguen la deuda y que en caso de no hacerlo se
enfrentar a todas las consecuencias civiles y penales que sean pertinentes,
hablamos de efectivo requerimiento.
El CC establece supuestos excepcionales en los que el requerimiento no es
necesario, son los casos de mora automtica. Basta con que se den los casos
a) y b) para que se entre en mora automticamente. Estos supuestos son:
1. Aquellos que la ley establezca: Ejemplo: el Cdigo de Comercio
establece que la mora es automtica en los contratos
mercantiles. En los contratos entre empresarios la mora es
automtica. Es un grupo muy importante.
2. En contratos sinalagmticos: son la gran mayora de contratos.
3. Cuando as se pacte: las partes lo pueden pactar mutuo acuerdo,
algo que a veces puede ser redundante. Es el caso de que se
firma un contrato de compraventa (sinalagmtico) y se hace una
clusula especfica que establece la mora automtica.
Estos tres supuestos contaminan casi todo el panorama jurdico.
Las consecuencias del retraso cualificado sern:
1. Perpetuatio obligationis: el deudor queda obligado al cumplimiento de la obligacin.
El deudor queda obligado a indemnizar los daos y perjuicios que su retraso
ocasiona al acreedor. En cada caso habr que discutirlos ante el juez. Si nos vamos
al ejemplo de la obligacin pecuniaria, el CC establece que la indemnizacin por
daos y perjuicios en la obligacin pecuniaria consiste en el pago de intereses. El
tipo de inters ser el que hayan pactado las partes y, en caso de no haberlo, ser el
inters legal. Ese inters es lo que se conoce como inters de demora. En caso de
que el inters entre las partes sea abusivo, por ejemplo, un inters del 100%,
Ejemplo:
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El banco A presta a B 50.000. a un plazo de 8 aos a un tipo del 5%, es el caso del
inters remuneratorio. Supone ello que se ha de pagar una cuota mensual de X.
Cualquier impago de cualquier cuota ser moratorio y por ello se deber pagar,
como daos y perjuicios, un inters de demora que se fijar en un 15%. Este tipo de
inters es lo que se llama inters ser de demora o moratorio. El banco puede
poner, en este caso, cualquier tipo de inters. El lmite suele ser el contrapeso del
mercado, ya que la propia competencia regula el inters. En cualquier caso, el
posible exceso de inters se regula mediante la ley de usura, que impide los
intereses usurarios. Los intereses de demora se pueden reducir si se es consumidor.

Incumplimiento definitivo

Es posible un retraso en el cumplimiento de la obligacin por culpa del acreedor. Nuestro

ordenamiento ofrece salida al deudor. Es el caso del ofrecimiento en pago y consignacin.
Arts. 1176 a 1181 CC. Es el proceso que ha de seguir el deudor para consignar. Slo se
aplica a prestaciones que consisten en dare. El deudor queda, en estos casos, liberado. El
CC es en este caso muy formalista, y se suelen firmar otros casos de consignacin.
Si el deudor incurre en culpa o dolo que es un comportamiento imputable al deudor, con un
carcter ciertamente definitivo, el acreedor podr, para defenderse de la situacin, obligar:
1. Cumplimiento forzoso
2. Cumplimiento por equivalente
3. Indemnizacin por daos y perjuicios
07/02/14
Remedios ante el incumplimiento.
1.
2.
3.
4.

Cumplimiento forzoso o especfico (arts. 1096 a 1099 CC)

Cumplimiento por equivalente (estimatio rei)
Indemnizacin (1101. 1106, 1107 CC)
Resolucin (1124 CC)

Los dos primeros son remedios generales, aunque el segundo apartado est casi
desestimado. El punto 4, la resolucin, es ms especfico porque se aplica a determinada
categora de contrato.
El incumplimiento del contrato debe ser imputable al deudor, ya que de lo contrario sera
caso fortuito o fuerza mayor, casos en los que el deudor queda liberado. En punto de
partida es un incumplimiento imputable al deudor. En este caso nos ponemos en la piel del
contratante vctima, y pasaremos a estudiar sus remedios.
De todos los artculos del cdigo civil, 1096 a 1099 se traduce que lo primero que ha de
pedir el acreedor es el cumplimiento forzoso o especfico, procurar que se d el
cumplimiento exacto del contrato. Se har forzando al deudor, en trminos lgicamente
lcitos, teniendo en cuenta que el deudor responde de sus deudas con todos sus bienes
presentes y futuros. Como el cumplimiento requiere de acciones ejecutivas, el
cumplimiento forzoso slo puede ser ordenado por jueces y tribunales. Slo un juez o
tribunal puede hacer cumplir contratos de forma coercitiva. El cumplimiento forzoso se
lleva a trmino siguiendo el siguiente esquema:
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D Civil II

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Obligaciones de dar, hacer y no hacer

Dentro de las obligaciones de dar, podemos distinguir entre dar genricas (dinero u otros
gneros) o especficas.
Dentro de las obligaciones de hacer distinguiremos entre las del hacer personalsimo y las
del no personalsimo. En estos casos el juez obligar a la entrega del bien. En estos casos
se ejecutar el patrimonio del deudor, en primer lugar dinero y en segundo lugar se
proceder al embargo de bienes para convertirlos en dinero lquido y satisfacer al acreedor.
Si el deudor es completamente insolvente, habr que esperar a que venga mejor fortuna.
En el caso de incumplimiento de pago de cosas genricas el juez ordenar la satisfaccin
de la pretensin del acreedor mediante la mercanca de un tercero costendola el deudor.
En los casos de hacer personalsimo el deudor ha incumplido algo que slo l poda cumplir.
En estos casos el juez no puede hacer gran cosa, ya que no puede obligar directamente al
deudor a cumplir, ya que sera una intromisin a la libertad de la persona. Sin embargo, el
recurso que ahora tienen los jueces es aquel que llamamos multa coercitiva. La multa
coercitiva slo tiene sentido si el deudor puede pagarla. Si el hacer resulta ser no
personalsimo sera equiparable a la obligacin genrica que lo haga otro por l a costa
del deudor.
En los casos de obligaciones de no hacer se obliga a enmendar lo mal hecho.
El cumplimiento forzoso en el ordenamiento espaol est previsto como el primer remedio
del acreedor.

Cumplimiento por equivalente

Si no es posible el cumplimiento especfico ello significa que el acreedor no podr recibir

exactamente lo prometido. Si la persona no puede recibir lo prometido, el acreedor tiene
derecho subsidiariamente, al valor de la prestacin. Es lo que los romanos llamaron
estimatio rei. El cumplimiento por equivalente consiste en convertir en dinero la prestacin
incumplida.
Hay dos supuestos en los que el cumplimiento por equivalente no aporta nada:
1. Obligaciones genricas pecuniarias es absurdo.
2. Que el deudor sea insolvente no se puede convertir una prestacin en dinero si el
deudor no tiene dinero ni nada en su patrimonio que contenga capital.
Entendemos por sentido comn que el cumplimiento por equivalente no tiene
sustentabilidad propia y que lo que se persigue y pretende con esta figura queda
subsumido en la indemnizacin por daos y perjuicios. Ejemplo: Yo te he de dar un iPhone y
no me lo das, hacemos una estimatio rei y me das el dinero del iPhone, se considera en
este caso que me compensas con el precio del iPhone como un dao que me ha hecho no
tenerlo ms que como un pago equivalente.

Indeminizacin por daos y perjuicios (1101, 1106 y 1107 CC)

Se considera que el deudor indemnice al acreedor por todos los daos que ha causado su
incumplimiento. No se quita al cumplimiento forzoso la pretensin de daos y perjuicios. La
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indemnizacin es compatible con el cumplimiento forzoso. Hay una diferencia: en caso de

que el cumplimiento no sea posible se pide directamente una indemnizacin por daos y
perjuicios que ser mayor que la que se pedira con el cumplimiento forzoso. En estos casos
se pedira el valor de la prestacin prometida ms los daos, algo que superara el valor de
la cosa, es decir, siempre que pidamos una indemnizacin por daos la cantidad a resarcir
ser superior.
Debemos preguntarnos: Qu es el dao o perjuicio?
Concepto de daos y perjuicios
El concepto se ha ido ampliando. Originariamente se deca que era una lesin a un inters
patrimonial del acreedor. Hoy en da, la jurisprudencia ha ensanchado el concepto de dao
resarcible. Se considera que cualquier inters del acreedor jurdicamente defendible podr
ser alegado como dao o perjuicio. El cambio de esta ampliacin es que inicialmente el
dao se cea a la esfera patrimonial y ahora se ha ampliado el espectro al mbito moral.
Relacionado con el mbito moral con efectos en el patrimonial, encontramos las facturas
del psiclogo.
Para justificar el mbito moral podemos encuadrar las situaciones de angustia, estrs,
ansiedad, etc. El juez puede valorar estas sensaciones en una cuanta dineraria, aunque no
suelen ser muy generosos.
Principios de los daos y perjuicios
Esencialidad del dao: significa que el dao no se presume nunca, y se trata de
compensar los daos efectivamente producidos. El juez debera ser neutro, y se exige que
efectivamente se haya producido un dao para que ese dao sea resarcible. Como
consecuencia de este principio, encontramos el segundo principio.
Probacin del dao: es el onus probandi; se establece que corresponde a la parte la
carga de la prueba a la hora de exigir daos y perjuicios.
Finalidad compensatoria: El derecho civil no sanciona, nicamente compensar al
acreedor, no sancionar ni castigar.
Contenido de los daos y perjuicios
La indemnizacin por daos y perjuicios puede alcanzar daos patrimoniales y daos
morales. Cualquier tipo de dao es susceptible. Los daos deben ser consecuencia directa
del incumplimiento del deudor. Cualquier aspecto que rompa el nexo de causalidad excluye
la responsabilidad por daos y perjuicios. Esto abre una nueva pregunta: Qu daos hay
que indemnizar? Lo que abre tambin dos nuevas facetas:
a) Inters contractual positivo: tiene un amplio abanico de supuestos. Pongamos
el supuesto de un contrato que se frustra por culpa de un tercero. Lo que en
este punto se pregunta el ordenamiento es cmo hay que indemnizar al
acreedor, lo que abre dos hiptesis:
1. El inters del acreedor es llegar al cumplimiento del contrato. En
este caso el ordenamiento trata de compensar como si el
acreedor hubiera cumplido el contrato. Ejemplo: Carlota se
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D Civil II

Jordi Toms

compromete a entregar a Sergio un iPhone, por un fallo de

Carlota no lo puede entregar. Ante un juicio el juez mira el
inters de Sergio, que era haber recibido el iPhone. La
indemnizacin se har como si Sergio hubiera tenido el iPhone.
La indemnizacin se har por el valor del iPhone ms los gastos
que Sergio hubiera tenido de tener el iPhone en su poder. La
indemnizacin trata al acreedor como si el contrato hubiera
existido y se hubiera cumplido.
b) Inters contractual negativo: Se considera que el contrato nunca ha existido.
El inters es que le coloquen en la situacin previa a la celebracin del
contrato. El contenido es tambin distinto. Ejemplo: uno realiza un contrato y
las partes estn interesadas en cumplir y que se cumpla el contrato. La parte
deudora tiene un gran inters en que el contrato se cumpla, tanto que hay
dolo en el momento de firmar el contrato. El fallo es un vicio del
consentimiento, lo que hace que se pueda anular el contrato. Se le pide al
juez que aplique una indemnizacin por daos y perjuicios, pero que tendr
inters contractual negativo. Otro caso es el del incumplimiento en cascada:
debido a una negligencia del deudor el acreedor pierde un cliente. En este
caso interesa ponerse como si el contrato no se hubiese realizado.

Inters contractual positivo

A

B
Inters contractual negativo

Una indemnizacin por daos y perjuicios generalmente ser de inters contractual

positivo. En los casos de nulidad del contrato o en los casos de ruptura injustificada de las
negociaciones encontraremos inters contractual negativo.
10/02/14
La indemnizacin por daos y perjuicios es compatible con la indemnizacin dolosa. A la
hora de concebir la indemnizacin tenemos que situar al acreedor, situndolo como si el
contrato hubiera sido eficaz y se hubiera cumplido. El inters contractual negativo sita al
acreedor como si el contrato no se hubiera celebrado.
El inters contractual positivo y negativo son incompatibles. El positivo se dar cuando
estamos ante un contrato vlido y eficaz que se ha incumplido. El negativo se aplica en los
casos de nulidad o anulacin del contrato o de ruptura de las relaciones contractuales,
mucho menores en la prctica.
Conviene profundizar el inters contractual.

Inters contractual positivo

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D Civil II

Jordi Toms

El art. 1106 se refiere al inters contractual positivo, cuando establece que el deudor
deber compensar el dao emergente, aquel perjuicio causado por el incumplimiento y el
lucro cesante, dao consistente en la ganancia dejada de obtener.
La jurisprudencia es muy restrictiva con el lucro cesante, y exige una probabilidad ms que
razonable del lucro o ganancia dejada de obtener debido al incumplimiento. En los ejemplos
recurrentes, esto se da cuando el acreedor dice que el deudor no cumpli a tiempo y por
ello no pudo cerrar una operacin con un tercero.

Inters contractual negativo

Es el caso de aquel que se ha puesto a negociar un contrato en el que no debera haberse

metido. El derecho debe sacar a aquella persona de esa situacin. La indemnizacin va
dirigida a subsanar las inversiones realizadas y que devienen intiles Ej: uno hace un
contrato que es nulo por dolo y por el que la parte ha pagado por asesoramiento legal
3.000; en este caso el gasto es intil, ya que el contrato era nulo por dolo.
El nico ejemplo de inters contractual negativo regulado en el Cdigo Civil es el previsto
en los artculos 42 y 43 CC. que aquel que rompe el contrato de mala fe tiene que
compensar los gastos intiles de la otra parte.
Coste de oportunidad: consiste en indemnizar el tiempo que la persona ha perdido
interesndose en unas negociaciones o en un contrato nulo y que le han hecho perder otras
oportunidades de negocio. Hay muy poca jurisprudencia que trata este supuesto.

Lmites o matices

Encontramos el art. 1107 CC: que establece la previsibilidad del dao. Sobre el artculo
1107 conviene recordar los criterios de imputacin del incumplimiento (dolo y culpa),
entendiendo que es ms grave el dolo que la culpa. El incumplimiento doloso es ms grave
que el culposo, y esto debe traducirse de alguna manera al deudor. Uno de los artculos
ms demostrativos del incumplimiento doloso frente al culposo lo encontramos en el art.
1107:
Los daos y perjuicios de que responde el deudor de buena fe son los previstos o que se
hayan podido prever al tiempo de constituirse la obligacin y que sean consecuencia
necesaria de su falta de cumplimiento.
En caso de dolo responder el deudor de todos los que conocidamente se deriven de la
falta de cumplimiento de la obligacin.
Establece el ordenamiento que hay daos que son previsibles, con ello queremos decir que
stos pueden ser previstos en caso de un eventual incumplimiento. Otros daos, por el
contrario, no se pueden prever ante un eventual incumplimiento. Eso es la previsibilidad
del dao. Se trata de colocarnos en el momento de celebrar el contrato y prever qu daos
se daran en caso de un futuro incumplimiento y qu daos se nos escapan.
Se establece en el art. 1107 una distinta barra de medir para el deudor doloso, daos
previsibles e imprevisibles, mientras que en el caso del deudor culposo slo se responder
de los daos previsibles.

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D Civil II

Jordi Toms

Ejemplo: un comerciante compra un caballo y ste enferma, se llama al veterinario y ste,

tras intentarlo curar, se tiene que sacrificar el caballo. Despus de la autopsia, se dan
cuenta que el caballo estaba enfermo antes de la compraventa. Hay incumplimiento ya que
la cosa no era la prometida (el caballo est insano). En este caso habra que ver si es dolo o
culpa, en funcin si el vendedor saba o no que el caballo estaba insano. En este momento,
el comprador desea pedir un dao y perjuicio ms: segn certific el veterinario la
enfermedad era contagiosa, y el propietario tena otros cinco caballos, que estn muriendo
uno tras otro. Preguntado el vendedor, ste se queja de que no saba ni poda conocer que
el propietario tena otros cinco caballos. Aqu estamos ante dos situaciones:
1. Que el vendedor no saba que el comprador tena cinco caballos.
2. El vendedor saba o tena que haber sabido que el comprador tena cinco caballos,
bien porque se lo haban dicho en las conversaciones previas, previo conocimiento,
etc.
En el primer caso, en el que el vendedor no sabe de la existencia de los caballos, la
eventual muerte de alguno de ellos es un dao imprevisible, ya que no se puede prever un
dao sobre caballos que no consiente el comprador. Cuando el comprador sabe o debe
saber que el comprador tiene cinco caballos, el dao es previsible.
Si el deudor es doloso, se puede pedir la indemnizacin por la muerte de los cinco caballos,
si es culposo, el deudor no responde del dao imprevisible, y slo responder de la muerte
del caballo que vendi.
La jurisprudencia ha dejado tambin el deber de mitigar el dao. Cuando una persona
sufre un dao tiene el deber de mitigarlo en la medida de sus posibilidades. Esto se traduce
en que no son indemnizables aquellos daos que no han sido mitigados. Eso es muy
frecuente por los daos que uno ha debido mitigar. Ejemplo: una persona tiene un
accidente y le prescriben una rehabilitacin de cuarenta sesiones; lo deja a la dcima y
pide indemnizacin por secuelas. En este caso no se lo admitirn si no acaba la
rehabilitacin.
Compensacin de culpas: son aquellos casos en los que el incumplimiento es imputable
tanto al acreedor como al deudor. A veces no es equitativa y sirve para reducir la
indemnizacin, no para compensarla.

Visto lo anterior, conviene hacerse la siguiente pregunta: Todo lo visto en cuanto a la

indemnizacin por daos y perjuicios es de derecho imperativo o derecho dispositivo?
Tienen las partes poder para apartarse del sistema visto hasta ahora? Tiene margen de
maniobra el juez?
El juez tiene margen de maniobra, establecido en el art. 1103 CC. y que se refiere al deudor
culposo. Pese a haber habido culpa del deudor, el juez es soberano (puede actuar de oficio)
para moderar la responsabilidad del deudor. Este artculo proporciona al juez un cheque en
blanco contra los deudores culposos. Con el deudor culposo, no obstante, no se puede
moderar nada, se aplica la ley.

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D Civil II

Jordi Toms

En cuanto a las partes, stas podrn firmar clusulas de exoneracin/atenuacin, que harn
menos responsable al deudor de lo que dice la ley. Hay otro caso, las clusulas de
agravacin, que harn al deudor ms responsable de lo que dice la ley. En principio, la
respuesta a la pregunta de si las partes pueden agravar o atenuar la responsabilidad del
deudor, la respuesta es que s, que las clusulas sern de libre disposicin. Los lmites a
esta libre disposicin estn en los artculos 1102 CC y en el texto refundido de la ley de
usuarios y consumidores. El artculo 1102 CC establece que el dolo es exigible siempre, y
que cualquier renuncia al mismo se considera nula, el deudor que incumple dolosamente
no puede ser exonerado, no as agravado. Con el art. 1102 CC se evita el fraude a la ley y
se protege el principio de vinculacin contractual de las partes.
Pueden ser abusivas las clusulas de atenuacin o exoneracin de las partes. Esta
delimitacin de la responsabilidad del empresario pueden ser declaradas abusivas
mediante el texto refundido de la ley de consumidores y usuarios.

Resolucin art. 1124 CC

Es un remedio previsto por la ley para una categora de contratos: los contratos
sinalagmticos (dos partes recprocamente acreedoras y deudoras).
La doctrina y la jurisprudencia nos dicen que cuando hay incumplimiento del deudor, el
acreedor cuenta con dos remedios:
1. Exceptio non (rite) adimpleti contractus: es la excepcin del contrato no
cumplido; quiz no soluciona el conflicto pero s lo desatasca. Cuando en un contrato
sinalagmtico una parte no cumple con su prestacin, la otra parte puede
legtimamente negarse a cumplir con la suya. Ej: tu no me das el caballo, yo no te
pago el precio.
2. 1124 CC: se dan dos opciones distintas:
a. Pedir el cumplimiento forzoso junto con indemnizacin por daos y perjuicios:
no aade nada nuevo a lo estudiado anteriormente.
b. Resolucin del contrato junto con indemnizacin de daos y perjuicios: aqu
llega la novedad, donde se introduce el concepto de la resolucin. Esto
significa que se ha incumplido un contrato sinalagmtico y que se pasa a la
parte ejecutiva. Mediante la resolucin se hace que el contrato devenga
ineficaz: que no se tenga que entregar el caballo, que se devuelva la paga y
seal y que adems se indemnicen daos y perjuicios. Se pregunta aqu al
acreedor si le interesa o no seguir con el contrato: si le interesa, ejecucin; si
no le interesa, resolucin.
Se puede pedir el cumplimiento forzoso y despus pedir la resolucin, el caso ms habitual
es que el contrato se eternice. No obstante, si se pide la resolucin no se puede pedir el
cumplimiento forzoso.

Caracteres de la resolucin

Es una accin de ineficacia del contrato: se deja al contrato sin efecto. El efecto ser ex
tum, y ser de ineficacia, no de nulidad. El contrato nace sano pero es incumplido por el
deudor, lo que lo evoca a la ineficacia. Encontramos la revocacin y la rescisin como
figuras que permiten la ineficacia.
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D Civil II

Jordi Toms

Es una facultad implcita. Se puede dar de forma unilateral.

No es automtica: significa que por mucho que haya incumplimiento del deudor y por
mucho que se solicite de forma revocable la resolucin del contrato se permite al juez,
atendidas las circunstancias, no resolver el contrato y conceder un nuevo plazo al deudor.

Requisitos para que el acreedor pueda resolver

Incumplimiento del contrato por la otra parte: hace que surjan dos cuestiones:
a) De qu tipo de incumplimiento hablamos? No aparece en el 1124, el concepto lo ha
ido fraguando la jurisprudencia. La jurisprudencia ha evolucionado y establece que
no es necesaria la imputabilidad, es decir, que el incumplimiento sea culpable. La
resolucin debe usarse como salida del acreedor y no como castigo al deudor. Antes
la jurisprudencia exiga una actitud deliberadamente rebelde al cumplimiento, y ha
evolucionado a lo anteriormente descrito.
b) El incumplimiento debe ser grave? La respuesta es s. El incumplimiento debe ser
tan grave que no le interese al acreedor seguir con el contrato. Si el incumplimiento
es leve
c) Quin puede cumplir? Slo puede resolver el contratante que haya cumplido o est
en disposicin de cumplir su pretensin.

Efectos

El contrato queda ineficaz con carcter retroactivo, y se debern entregar todas las cosas
que se hubieran entregado recprocamente.

24/02/14

Leccin 10: La proteccin del crdito

Primera parte artculo 10: medidas dirigidas a presionar al deudor para que cumpla, tres
grupos de medidas:
1. Arras
2. Clusula penal
3. Derecho de retencin
Las arras: clases y efectos

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D Civil II

Jordi Toms

Las arras pueden ser definidas como la entrega de una suma de dinero, que es lo usual y
as lo estima el C.c. en el art. 1.454, u otra cosa que un contratante hace al otro en el
momento de la celebracin del contrato.
En razn a la funcin econmica que realizan, la finalidad que persiguen y los efectos que
producen, cabe clasificar a las arras de la siguiente manera (lo igual a las tres finalidades
es la entrega de la cosa -datio rei-, si no hay datio rei, no hay arras):
a. Confirmatorias (como prueba del compromiso): cuando la entrega cumple la
funcin de seal de la celebracin de un contrato o prueba de su perfeccin. Como
dice el art. 343 del Cdigo de comercio, la cantidad se reputa dada a cuenta de un
precio. La seal confirma la perfeccin de un contrato, constituida por un principio de
ejecucin (pago parcial de la prestacin).
Reciben este nombre porque confirman el compromiso asumido. Anteriormente tenan
mucha importancia en el matrimonio, y hoy lo vemos en los anillos recprocos. En un
contrato normalmente hay entrega de dinero y muchas veces se conoce vulgarmente como
paga y seal. Las arras confirmatorias no estn reguladas en el C.c., ni siquiera
mencionadas. Segn SERGIO LLEBARA, no son ni ms ni menos que el inicio del
cumplimiento de la prestacin. Ej. la dependienta tiene que pedir el bien a fbrica y ella me
dice que tengo que pagarle una paga y seal. El bien vale 50 euros, y yo le pago 5. Al cabo
de tres semanas, cuando se entrega el producto, pagar 45. Por tanto, ya se ha empezado
a cumplir el contrato.
b. Penitenciales o de desistimiento (como precio de arrepentimiento): cuando la
entrega permite a cualquiera de los contratantes desistir de la ejecucin de un
contrato ya perfeccionado, allanndose quien entreg las arras a perderlas y quien
las recibi a devolverlas duplicadas. En esta funcin la que, en principio, reconoce el
art. 1.454 a las arras en la compraventa.
No hay ningn problema en extrapolar el uso de las arras penitenciales a cualquier tipo de
contrato, pues no son exclusivas de la compraventa. Es una cantidad que se entrega en el
momento de celebrar el contrato al otro contratante y que permite desistir libremente del
contrato. Si desistes, las pierdes; si no, no (imputndose al pago del precio).

Esto tiene que ver con la eficacia del contrato, principio de vinculacin del contrato para
ambas partes: a pesar de haber celebrado el contrato, se puede desistir. Es un pacto de las
partes que incorporan al contrato y que permite desistir de l. Ej. Elena y yo hacemos una
CV de un piso por 200.000. Una vez perfeccionado, no se puede desistir por regla general.
Sin embargo, perfeccionamos el contrato, pero, como el comprador est pendiente de
ganar dinero por un negocio, necesita un mes para pensrselo mejor y poder tener la
posibilidad de desistir del contrato. Se incorpora la clusula en el contrato pero esto tiene
un precio: 1000. Si Elena, en el mes se lo piensa y decide desistir, Elena pierde los 1000.
Que pasan los das y sigue con el contrato, el vendedor tiene que devolver los 1000, pero

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D Civil II

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es absurdo porque la otra parte le debe 200.000, por lo que se compensa y le debe
entonces 199.000.
c. Penales (como precio del incumplimiento): funcionan en caso de incumplimiento
de las obligaciones en que se pierden o se devuelven dobladas segn quien es el
que incumple, si el que las entreg o el que las recibe-, pero no facultan para
desligarse de la obligacin, que puede ser exigida coactivamente. Poseen indudable
analoga con la clusula penal (art. 1.153) por lo que se aplicar su normativa,
especialmente el art. 1.154, en lo que lo consientan, salvo que en esta hay una
promesa de prestacin para caso de incumplimiento, y en las arras penales existe
una entrega efectiva y anterior al mismo.
Resumiendo, un contratante entrega a otro una cantidad de dinero u otra cosa que se
imputar a la indemnizacin por daos y perjuicios en caso de incumplimiento.
Ej: contrato entre dos partes que se perfecciona y empieza a ejecutarse, pero se ha
pactado, que en el momento de realizar el contrato advenga la entrega de una cantidad de
dinero a la otra parte, en concepto de daos y perjuicios en caso de incumplimiento, es
decir, si la otra persona cumple la cantidad de dinero se devuelve, si no, no.
La jurisprudencia TS concluye que para que unas arras funcionen como penitenciales o
penales, tienen que estar pactadas de forma inequvoca y con absoluta claridad, porque a
la ms mnima duda, el juez interpretar que son confirmatorias. Es decir, hay una vis
atractiva a favor de la confirmatoria. Ej. Las partes en un contrato a lo mejor quisieron
pactar arras penitenciales, sin embargo en la clusula se limitan a decir que en el presente
acto, la parte contratante X entrega a Y la cantidad de 5.000 en concepto de las arras
previstas en el art. 1.454 C.c.. El TS, a pesar de que se estn refiriendo al art. 1.454,
considera que esta remisin por si sola no es suficiente, sino que se tiene que regular con
detalle esa facultad de desistimiento. La razn es que el TS sigue considerando que estas
dos finalidades son excepciones a la teora general del contrato, y que la primera finalidad
no, no supone ninguna fisura. Por tanto, lo tienen que tener claro.

Clusula penal

Se denomina pena convencional a la prestacin, generalmente consistente en el pago de

una suma de dinero, que el obligado se compromete a satisfacer al que tiene derecho a
exigirle el cumplimiento, o a una tercera persona, en el supuesto de que incumpla o cumpla
defectuosamente su obligacin. P.ej., el contratista se obliga a pagar una suma de dinero
por cada da que retrase la entrega de la obra que se oblig a construir.
La pena convencional se establece usualmente por medio de una disposicin negocial que
se incorpora al negocio constitutivo de la obligacin, siempre que sea anterior al momento
de su vencimiento.
De lo expuesto se deduce que hay un nexo de dependencia y accesoriedad entre clausula
penal y obligacin principal, que trae como consecuencia, segn el C.c., el que la nulidad
de la clusula penal no lleva consigo la de la obligacin principal, a menos que, pensamos,
las partes no hayan querido esta sin aquella.

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Jordi Toms

La clusula penal es considerada por el art. 1.152 como sustitutiva de la indemnizacin de

daos y perjuicios y abono de intereses a que todo deudor incumplidor est sometido por el
art. 1.101. Pero la norma del C.c. citada primeramente, como ella misma indica, no es
imperativa (si otra cosa no se hubiere pactado). Es en la ausencia de esa voluntad cuando
se entiende en funcin sustitutoria.
La clusula penal sustitutoria opera automticamente. El acreedor no tiene que demostrar
que el incumplimiento o cumplimiento defectuoso, segn los casos para los que se haya
establecido, ha ocasionado daos y perjuicios.
La estipulacin de una pena convencional reviste una configuracin distinta si al deudor se
le otorga la facultad de liberarse de la obligacin pagando la pena, concesin que ha de ser
expresa. Este pacto, permitido por el art. 1.153, hace surgir la pena de arrepentimiento o
multa penitencial, y es, en esencia, una obligacin facultativa con clusula de sustitucin.
Por ltimo, el mismo art. 1.153 niega al acreedor la facultad de exigir conjuntamente el
cumplimiento de la obligacin y la satisfaccin de la pena sin que le haya sido claramente
concedida. Pero no se le prohbe, como norma general, que exija el cumplimiento, en otras
palabras, que la clusula penal no le obliga a pedir exclusivamente su efectividad. Cabe
que opte por el cumplimiento (en forma especfica) y, caso de no lograrlo, por la clusula
penal, pero siempre en grado subsidiario.
Las partes son libres de especificar el supuesto o supuestos en que, dndose, tendr
efectividad la clusula penal.
Es posible sintetizarlos en casos de incumplimiento total y cumplimiento defectuoso, en el
que se incluye el cumplimiento tardo. Es esencial para su efectividad que subsistan los
supuestos en base a los cuales se pact.
El incumplimiento o cumplimiento defectuoso ha de ser imputable al obligado al pago de la
pena, no debido a un caso fortuito o fuerza mayor, salvo que se haya convenido que
tambin en estos dos ltimos casos sea exigible.
A tenor del art. 1.154, el juez modificar equitativamente la pena cuando la obligacin
principal hubiese sido en parte o irregularmente cumplida. Es una disposicin de obligada
observancia, una norma imperativa a aplicar aunque no haya sido solicitada por quien
pudiera beneficiarse de la reduccin.
La clusula penal, como declaracin de voluntad, ha de ser interpretada adecuadamente
con las reglas de interpretacin de los contratos. Si las dudas no quedan disipadas con esta
labor, ha de seguirse el criterio jurisprudencial favorable a una interpretacin restrictiva
sobre la existencia, contenido y alcance de la pena.
La clusula penal, como ya hemos visto, la encontramos tipificada por el C.c. en los arts.
1.152 a 1.155. Esta es un pacto, una clusula en el contrato que sirve para proteger al
acreedor. El C.c., nos habla de dos clases de clusula penal:
a. Clusula penal sustitutiva o liquidatoria: ms frecuente. Semejanza con la
arra penal. Estamos ante una clusula por la que se pacta de manera anticipada el

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D Civil II

Jordi Toms

importe que el deudor deber pagar en concepto de daos y perjuicios en el caso de

incumplimiento.
Diferencia con la arra penal: no hay datio rei, no se entrega en el momento de celebrar el
contrato. Si el deudor incumple, deber pagarme lo que hemos pactado en concepto de
indemnizacin por daos y perjuicios, pero esa cantidad se entrega slo si se incumple.
Como acreedor se prefiere el arra penal porque ya tienes algo en tu poder (ms vale pjaro
en mano que cien volando). Si para los acreedores es preferible el arra penal, por qu se
pactan mucho ms las clusulas penales?
El arra penal no triunfa porque se adhiere muy mal con el nimo contractual al celebrar el
contrato (falta de confianza). Adems de esto, no tiene xito por la oposicin fragrante de
los deudores porque encarece el coste de la operacin. La clusula penal es fcil colarla
porque no se entrega nada de momento; aunque genere desconfianza, los deudores
piensan que no va con ellos dado que en teora piensan cumplir. No obstante, en
obligaciones pecuniarias a veces es poco operativa porque p.ej., si el deudor me tiene que
pagar 25.000 y si no paga me tiene que dar 25.000 ms, no pagando la obligacin
pecuniaria principal porque es insolvente, por lo que si es insolvente para la principal,
tambin lo ser para la clusula penal.
La clusula penal puede sustituir por completo a la indemnizacin, en cambio en la arra
penal s que es posible adaptarla a la indemnizacin.
Ventajas de la clusula penal para el acreedor: esta es sustitutiva. Si el deudor incumple, el
acreedor tiene derecho a pedir indemnizacin por daos y prejuicios pero el problema ser
que cuando el deudor incumpla, el acreedor deber demostrar la existencia de esos daos
y perjuicios (que de verdad se hayan producido) y su importe, y luego convencer al juez.
Por lo que la forma de evitar esto es estableciendo la clusula penal sustitutiva: si hay
incumplimiento no se entrar a valorar los daos, dado que ya se ha previsto que
automticamente se aplique la clusula, y por el incumplimiento ya tengo derecho a pedir
la indemnizacin. El juez no entrar a discutirlo, sino que directamente har ejecucin
forzosa. Riesgo: afinar, si es insolvente no te pagar ni la clusula.
b. Clusula penal cumulativa: prestacin que se pacta y que el deudor deber
pagar al acreedor en caso de incumplimiento, pero de forma complementaria a la
indemnizacin por daos y perjuicios que corresponde. La finalidad no es sustituir la
indemnizacin, sino que se sume a ella. Adems de los daos y perjuicios, aadirle la
clusula penal pactada.
Es mucho menos frecuente que la sustitutiva por dos razones:
1. Su finalidad es casi puramente sancionadora.
2. Tampoco aporta muchas ventajas al acreedor. El acreedor tendr que seguir
demostrando el incumplimiento conforme al rgimen general. El acreedor tendr que
ir a juicio, demostrar incumplimiento, demostrar daos y perjuicios y demostrar el
valor de estos daos y perjuicios.
A la clusula cumulativa se le pueden aplicar los mismos sistemas de control que en la
clusula cumulativa.

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D Civil II

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Como conclusin de estas clusulas encontramos:

1. La clusula penal liquidatoria es muy frecuente. La cumulativa es infrecuente.
2. La cumulativa se ha de pactar de forma inequvoca, sino la jurisprudencia la
interpreta como liquidatoria. Se ha de pactar sin sembrar sin ningn tipo de
confusin sobre su naturaleza.

Puede ocurrir que las partes firmen una tercera clusula penal, consistente en que la
prestacin pactada como penal pueda sustituir no ya a la eventual indemnizacin (sera la
liquidatoria) sino que sustituya a la prestacin principal. Esto recuerda a la obligacin
facultativa, ya que hay una obligacin pero se permite que el deudor se libere entregando
otra prestacin distinta.

Facultad/Derecho de retencin

Es la facultad que la ley concede a una persona para retener una cosa hasta que cobre lo
que se le debe por razn de esa cosa. Ejemplo: todos los talleres de Espaa tienen derecho
de retencin del vehculo que se deposita para su reparacin hasta que el cliente cumpla
con el pago de la prestacin recibida.
Efectos. El derecho de retencin es una simple facultad que se sustancia en la prolongacin
de la detentacin de una cosa ajena por ese ttulo, no por el que se la detentaba o posea
anteriormente. En modo alguno confiere un derecho de preferencia para cobrarse, por ese
ttulo, antes que otros acreedores en caso de colisin entre ellos, ni un derecho a la
realizacin del valor de la cosa para aquel fin como si se tratase de un derecho real de
garanta.
La facultad de retencin no est regulada en el CC en trmino general. Es una facultad que
est regulada de forma casustica. Esta facultad de retencin es la antesala del derecho de
retencin del CCC.
Surge una pregunta sobre la facultad de retencin: aunque el Cdigo Civil no la explicite,
se puede pactar facultad de retencin? La respuesta es s, por el principio de autonoma
privada. Esto recuerda al contrato sinalagmtico en la exceptio non dati nati contractus
uno no est obligado a cumplir si la otra parte no cumple con lo suyo.
La facultad de retencin tiene su caldo de cultivo en el contrato sinalagmtico; por ello,
dicha facultad est muy presente en el contrato sinalagmtico. La facultad de retencin
ser muy til en aquellos contratos que no son sinalagmticos. Ejemplo: art. 1780 CC:
contrato de depsito. Encontramos al depositante y depositario. El primero deposita el bien
en favor del segundo y el segundo lo custodia. El contrato de depsito es neutro (oneroso o
gratuito). El depositante deposita la cosa en el depositario y despus la viene a buscar. En
este momento el depositario le pide 900 por la custodia y el depositante no paga. El
depositario tendr facultad de retencin hasta que pague. Se invocara esta facultad de
retencin aunque no existiera art. 1780 en virtud de la relacin sinalagmtica.
Un depsito no sinalagmtico no podr tener clusula de retencin en virtud del contrato
sinalagmtico.

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Dentro del mismo ejemplo encontramos el caso del depsito gratuito: es el caso del
depsito que tiene un coste de mantenimiento. El depsito es gratuito, pero el depositante
debe pagar los costes al depositario. En este caso, por el 1780 CC, el depositario se puede
quedar con el bien hasta que el depositante pague.
La facultad de retencin nicamente permite retener, no cobrar la deuda con lo retenido.

Accin directa/accin subrogatoria

Ambas persiguen el mismo fin aunque por caminos distintos. La accin directa no aparece
regulada con carcter general, sino que hay que mirar la casustica. El concepto de la
accin directa sera el siguiente: es la accin que permite al acreedor cobrar del deudor de
su deudor.
La accin directa es la que compete en ciertos casos a los acreedores para reclamar en su
propio nombre, al deudor de su deudor, lo que importa a la satisfaccin de su crdito
(CASTN). En otras palabras, la accin directa es aquella que permite al acreedor cobrar del
deudor de su deudor solo en el subcontrato, teniendo legitimacin directa.
Esta actuacin confiere la ventaja, sobre la accin subrogatoria, de simplificar la materia y
permitir al acreedor apropiarse el valor obtenido hasta el lmite de su crdito sin necesidad
de compartirlo con los dems acreedores.
Todo acreedor, por el mero hecho de serlo, no tiene derecho de accin directa. La ley slo
reconoce a determinados acreedores, que adems son pocos. Casi que se puede afirmar
que con carcter general la accin subrogatoria directa no est reconocida. Los casos
generales son:
1. Cuando entre el acreedor y los deudores existe una misma relacin jurdica. Cuando
los tres estn unidos de alguna forma en una misma relacin jurdica. Esto ocurrir
en el caso de los subcontratos. El arrendador tiene facultad directa para, de no
cobrar de su arrendatario por deuda del subarrendatario, reclamar directamente al
subarrendatario. Esta accin est prevista en el artculo 1597 CC.
La conclusin que sacamos es que la accin directa est reservada a casos concretos. El
legislador reserva la accin directa para algunos subcontratos.
La accin directa no convierte al D2 en un responsable solidario. El deudor D 2 slo debe lo
que debe; no debe ms dinero que ese. Ejemplo: Encontramos un caso en que encontramos
un acreedor (A) y dos deudores (D1 y D2). D2 paga los 300 que debe al D1, pero el D1 no
paga. El acreedor, A, no puede dirigirse contra el D2 si ste tiene carta de que ha satisfecho
su pago.
Por la accin directa slo se puede reclamar lo que el deudor de mi deudor todava est
debiendo y que entre dentro del lmite.

Accin subrogatoria

La accin subrogatoria, a diferencia de la directa, s que tiene carcter general. Slo en

casos especiales se permite la accin directa, pero la subrogatoria s tiene carcter general.
Est reconocida en el art. 1911 CC. Se permite al acreedor ejercer los derechos y acciones
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de su deudor para cobrar cuanto se le debe. El acreedor puede dirigirse contra el deudor y
su patrimonio para cobrar lo que le debe. En caso que no se encuentren bienes, sin
embargo, se encuentra uno con que el deudor tiene un derecho de crdito porque le
atropellaron hace un mes. Este deudor no reclama la indemnizacin para que el dinero no
se lo lleve el acreedor. La accin subrogatoria se hace contra aquel deudor que no tiene
inters en aumentar su activo mediante el ejercicio de sus derechos y acciones para evitar
que el dinero se lo lleven sus acreedores. En este caso, la ley permite que sus acreedores lo
puedan hacer por l. Cualquier acreedor que cumpla el precepto puede subrogarse
(ponerse en la posicin) del deudor para ejercer los derechos y obligaciones que el deudor
no ha ejercitado. En caso de que haya varios acreedores se usa el principio del prior
tempore: por orden de llegada.
En nuestro Derecho civil la accin subrogatoria es un recurso subsidiario: los acreedores no
pueden recurrir a ella ms que cuando de otra forma no obtengan satisfaccin, pues han de
perseguir antes los bienes de que est en posesin el deudor para realizar cuanto se les
debe. Parece que se le impone un previo proceso de realizacin (embargo y realizacin
forzosa para conseguir con lo obtenido la satisfaccin), cuyo resultado negativo legitimaria
para actuar la accin subrogatoria.
Efectos de la accin subrogatoria: El resultado cede en beneficio del patrimonio del deudor
comn. No hay punto de apoyo legal para afirmar que el acreedor pueda pagarse
directamente con el objeto si es dinero. Tampoco le confiere un privilegio sobre lo ingresado
en el patrimonio del deudor para ser satisfecho con anterioridad a otros acreedores por el
hecho de haber ejercitado la subrogatoria, aunque stos deben de contribuir a los gastos
que se le hayan ocasionado al actuante, porque se benefician de su actividad.
Para ejercer la accin subrogatoria encontraremos los siguientes requisitos:
1. Estamos ante una accin subsidiaria, lo que significa que si el acreedor tiene otra
posibilidad de cobrar lo que se le debe, no podr ejercitar la accin subrogatoria. Esto
se puede dar en el caso de que el deudor est unido en la obligacin mediante
vnculo solidario; en este caso, el acreedor se tiene que dirigir contra el deudor D 1 y
despus contra el D2 y, en caso de seguir sin cobrar, ejercer la subrogatoria.
2. Slo se pueden ejercitar por accin subrogatoria aquellos derechos de carcter no
personalsimo.
Si la accin subrogatoria triunfa, el efecto es colectivo: lo que se consigue a travs de la
accin subrogatoria beneficia a todos los posibles acreedores del deudor y no slo al
acreedor que ha ejercido la subrogatoria. No suele pasar nunca en la prctica.
Lo que se reclame y cobre pasa al patrimonio del deudor; es el deudor quien est
ejercitando la accin. Si lo que se consigue se ingresa en el patrimonio del deudor
Encontramos tres acciones para lograr
1. Accin revocatoria es la que corresponde al alzamiento de bienes en el mbito
penal. Est regulada en el art. 1111 CC. Este artculo da pie a la accin revocatoria,
que se regula en los arts. 1290-1299 CC. De este paquete conviene destacar los
artculos especficos destinados a la accin revocatoria.
2. Accin rescisoria
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3. Accin Pauliana

Accin revocatoria

Es la que corresponde al alzamiento de bienes en el mbito penal. Est regulada en el art.

1111 CC. Este artculo da pie a la accin revocatoria, que se regula en los arts. 1290-1299
CC, art. 37 Ley Hipotecaria y art. 71 LH. De este paquete conviene destacar los artculos
especficos destinados a la accin revocatoria. Se puede hacer mediante actos del deudor
dirigidos bien a aumentar el pasivo bien a reducir su activo. Lo que pueden hacer los
acreedores en la va civil es dejar sin efecto ese tipo de acto. La accin Pauliana debe
ponerse dentro de la accin rescisoria, y se consigue mediante ella dejar sin efecto un acto
jurdico; de esta manera, el acreedor puede cobrar.
28/02/14
Accin Pauliana

Concepto

Es aquella accin judicial dirigida a declarar la ineficacia de actos realizados por el deudor
que dificultan o imposibilitan el cobro del acreedor. El marco de esta accin es una relacin
de crdito en la que el deudor realiza un acto patrimonial y hay una relacin causa-efecto
entre la realizacin del acto y que el acreedor vea difcil o imposibilitado su cobro por culpa
del acto que ha realizado el deudor. El derecho defiende al acreedor dejando sin efecto el
acto del deudor, purificando as el perjuicio que ha sufrido el acreedor.
No todo acto que se puede perseguir en la va civil por la accin pauliana no es perseguible
por la va penal.

Requisitos para que prospere la accin

Conviene tener en cuenta en primer lugar que el acreedor, que es quien ejercita la accin,
tendr que alegar en juicio y probar los requisitos subjetivos. Existen, no obstante, algunas
presunciones a favor del acreedor. Los requisitos podrn ser objetivos y subjetivos.
Subjetivos: hay que probar una cierta conducta por parte de quien pacta con el deudor y
por parte del propio deudor. Nuestro sistema de responsabilidad contractual es subjetivo,
en el que el deudor se hace responsable de dolo y culpa. Esto significa que si no hay culpa
y dolo por parte del deudor, no se entra en el terreno de las responsabilidades. Al ser la
accin pauliana una accin de responsabilidad, se exige dolo o culpa del deudor. Estos
conceptos de dolo y culpa son, no obstante, muy generales; y habr que perfilarlos otros,
como los que siguen:
1. Fraude del deudor: no aparece en el CC y los construye la jurisprudencia. La
jurisprudencia entiende que el deudor comete fraude cuando en el momento de
realizar el acto sabe o debe saber que ese acto puede perjudicar a sus acreedores.
Demostrar el fraude es bastante fcil, ya que no es un nimo de perjudicar el deudor.
Es fraude civil el que comete el deudor realizando un acto de forma imprudente, es
decir, sin ser consciente de que est perjudicando a sus acreedores. En este caso el
deudor est realizando un acto en el que en la mayora de casos aparece un tercero.

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2. Fraude del tercero: en este caso se establece que con el fraude del deudor no es
suficiente, sino que se establece adems el fraude de un tercero. Como es ms
complicado de probar (hay que moverse por las circunstancias, indicios, etc.). Aqu la
ventaja es que la ley, a la hora de valorar el fraude del tercero se nos dan una serie
de presunciones (art. 1297 CC):
a) Iuris et de iure: no admite prueba en contrario. Son presunciones que en
cierta forma permiten no slo comprobar el fraude a tercero sino tambin
afectar al fraude al deudor. Su mbito son los actos gratuitos realizados por el
deudor se consideran fraudulentos (se usa la palabra siempre. Esto no quiere
decir que no podamos ser dadivosos y gratuitos, significa que cualquier
donacin que perjudique al deudor ser siempre fraudulenta
b) Iuris tantum: admite prueba en contrario. Se refiere a los actos onerosos
realizados por el deudor tras una sentencia condenatoria.
3. Insolvencia del deudor: Sin embargo, no se exige rigurosamente una persecucin a
cargo del actuante, previa, de los bienes del deudor para demostrar su insolvencia,
sino que no quedan bienes libres para satisfacerse despus del acto, aducible en el
mismo juicio en que se acte la accin pauliana. La prueba del fraude est facilitada
por algunas presunciones legales.
Requisitos objetivos:
1. Los actos deben ser siempre patrimoniales. Dentro de los milo, en principio, pueden
ser de disminucin del activo como actos que aumenten el pasivo, como la
constitucin de una hipoteca.
2. El acto debe ser perjudicial (eventos damni): si no hay perjuicio al acreedor, no hay
impugnacin. El acto realizado por el deudor impide la satisfaccin del derecho del
acreedor que no puede cobrarse de otra manera. Esto nos lleva a hablar del
concepto de insolvencia del deudor. La mayor parte de las veces el deudor no es
insolvente. El acreedor podr perseguir los bienes del deudor.

Accin:
Legitimacin: Estarn legitimados para ejercer la accin pauliana los propios acreedores.
Normalmente se tratar de un acreedor con un crdito ya exigible. La jurisprudencia ha
admitido a veces legitimar a acreedores de crditos todava no exigibles. La ha admitido a
veces y la ha negado otras.
Plazo: Hay plazo general previsto para cualquier accin rescisoria, y aqu conviene precisar
el dies a quo: la regla del 1299 CC nos dice que los cuatro aos empiezan a contar desde la
realizacin del acto por parte del deudor. es un plazo de caducidad. Cuando un deudor
tiene el propsito de estafar a sus acreedores, es inherente al fraude del deudor el que el
deudor realice el acto a escondidas. Si uno tiene intencin de defraudar tambin se
propone que el deudor se entere tarde. Por ello, esto favorece al deudor. El acreedor debe
conocer de la existencia del acto; todo el tiempo en que el acreedor no pueda saber de la
existencia del mismo el tiempo no computa.

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El art. 1299 CC puede interpretarse teniendo en cuneta que el fundamento de la accin

pauliana es proteger al acreedor. Por tanto, de esta manera no se aleja la gente del
fundamento: proteger al acreedor.
Efecto: de entrada se concibe como una accin de ineficacia; se persigue que el acto
quede sin efecto. El acto queda sin efecto no por el fallo estructural (no es una accin de
invalidez). Las consecuencias de un acto ineficaz, nulo o anulable son prcticamente las
mismas: restituir, en principio, lo que se hubiera entregado.
Los efectos de la accin pauliana son, en principio, los mismos que los de cualquier accin
rescisoria. Significara que beneficiaran a todos los
Ejemplo: el deudor ha donado su finca,
El acreedor demostrar todos los requisitos, y el juez determinar si los requisitos
concluyen para se acreedor as, es injusto que los beneficios de la accin pauliana
beneficien al resto de personas. La jurisprudencia establece que los beneficios de la accin
pauliana benefician al actor accionante

Insolvencia (real)

Por insolvencia entendemos un estado patrimonial del deudor en el que su activo no puede
hacer frente a su pasivo. Las consecuencias generales de la insolvencia son que el deudor
no puede pagar a sus acreedores:
1. La insolvencia no es causa automtica de extincin de la deuda. La prescripcin s es
causa de extincin.
2. La insolvencia provoca que el deudor pueda ser declarado en concurso. Nuestra ley
concursal es relativamente reciente, 2003. Es una ley que no se aplic hasta 2007,
2008 debido a las crisis econmicas. La ley de 2003 se modific en una reforma de
2011. La ventaja de este concurso es que puede ir cualquier deudor con
independencia de que sea una gran empresa o una persona fsica. El concurso es un
sistema de administracin patrimonial, donde se intenta sacar el mximo rendimiento
al patrimonio del deudor para pagar al mximo nmero de acreedores.
3. Cuando hay muchos acreedores encontramos la par conditio creditorem, que
establece que todos los acreedores son iguales. Esto es la regla general, aunque las
excepciones establecen que hay ciertos acreedores que tienen preferencias a la hora
de cobrar; como es el caso de la preferencia de cobrar que tiene la Agencia Tributaria.
Los acreedores con preferencia reciben el nombre de privilegiados, y los privilegios
son una cuestin de orden pblico. El privilegio siempre es legal, ya que por ley se
establece quin tiene y quin no tiene privilegio (art. 1921 ss. CC).
4. Dentro de los acreedores privilegiados hay jerarqua. Est claro que la Agencia
Tributaria y el banco tienen privilegio; pero ambos comparados tiene ms privilegio la
Agencia Tributaria. El privilegio es accesorio del crdito, y por tanto transmisible si
uno traspasa el crdito lo traspasa con privilegio.
5. Como todo beneficio, el privilegio es renunciable.

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Leccin 11: Modificacin y extincin de la obligacin

Existen causas distintas del pago que llevan a una extincin o una modificacin de la
obligacin.
La relacin jurdica nace en un momento determinado por las fuentes de las obligaciones y
tiene un trmino de duracin. Llega su vencimiento y tiene que cumplirse. Por tanto, la
obligacin tiene una vida, y, sta, no tiene por qu ser una vida esttica. Esos cambios
pueden proyectarse en tres escenarios distintos:
1. " El cambio afecta a la persona del acreedor ! cesin de crditos
2. " El cambio afecta a la persona del deudor ! asuncin de deudas
3. " El cambio afecta al contenido de la obligacin jurdica ! novacin
Cambio del acreedor o cambio del deudor, puede una obligacin cambiar los sujetos? S.
Ej. Si muere cualquiera de los dos, todas las obligaciones salvo las personalsimas, a menos
de que se establezca lo contrario, en principio se transmiten a los herederos (1.257 CC).
Pero esto no nos preocupa ahora. Ahora lo que s nos preocupa es puede cambiarse inter
vivos? S, siempre que no sea personalsima ni que haya pacto lo contrario. Esto lo dice el
1.112 C.c., que instaura el principio general de la libre transmisibilidad de los derechos.

Cesin del crdito

Es la transmisin (onerosa o gratuita) por el acreedor de la titularidad de su derecho de

crdito a otra persona. Normalmente, es consecuencia de un negocio jurdico en cuya
virtud se ha producido ese desplazamiento patrimonial (venta, donacin, cesin solutoria
para pagar una deuda que tiene el acreedor con el cesionario, etc.). El error de nuestro C.c.
en esta materia, aparte de otros que no son del caso es regular la cesin como un apndice
de la disciplina normativa de la compraventa exclusivamente (arts. 1.526 a 1.536), siendo
as que, segn su causa justificativa, habrn de entrar en funcin las normas jurdicas
relativas a sta. P. ej. si el crdito se transmite porque se dona al cesionario, los requisitos
de capacidad y de forma impuestos para las donaciones; si es por compraventa, las
prohibiciones para comprar del art. 1.459, etc.

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La normativa de la cesin del crdito es aplicable a la transmisin de derechos y acciones.

Los sujetos de la cesin del crdito son el cedente y cesionario. El deudor cedido no es
parte en el negocio de cesin al no tener que manifestar ningn consentimiento para que
se produzca. Basta solo el del cedente y cesionario (por lo tanto el contrato de cesin se
perfecciona con el mero consentimiento de stos). An as, el art. 1.527 dice que, una cosa
es que no se necesite su consentimiento, y otra, es que es muy importante notificarle la
celebracin de dicho contrato, para que ste sepa a partir de la notificacin, que el
acreedor ha cambiado, que es otra persona y que a ella ha de pagarle. En el caso de que no
se le comunique al deudor que ha habido cambio de acreedor, lo ms probable es que al no
saberlo acabe pagando al acreedor originario, en este supuesto el derecho proteger al
deudor (estableciendo que el pago estar bien hecho).
El objeto de la cesin es todo crdito que sea transmisible. De conformidad con el art.
1.112, la regla general es la credibilidad de los crditos, excepto cuando la ley o las partes
dispusieren lo contrario. En este ultimo supuesto existir una incredibilidad convencional,
que ser oponible por el deudor cedido al cesionario, siempre que ste la conociese, en
otras palabras, que fuese de mala fe, cuya prueba corresponder a aquel deudor.
Por otra parte segn el art. 1.529, la venta o cesin de un crdito comprende la de todos
sus derechos accesorios, como la fianza, hipoteca, prenda o privilegio enumeracin
meramente ejemplificativa. Adems, no de carcter imperativo. Las partes pueden excluir
de la cesin alguna garanta o las prestaciones accesorias. Entonces, al ser aquellas
accesorias de un crdito de tal modo que sin el mismo no pueden existir, desaparecen. As,
p. ej., la no transmisin de la hipoteca extingue la misma.
La forma de la cesin vendr determinada por la del negocio justificativo de la misma. Sin
embargo, con carcter general hay que observar lo dispuesto en el art. 1.280,6, si bien con
sujecin previa al art. 1.279, preceptos ya estudiados al tratar de la forma de los contratos.
a. La cesin frente al deudor y frente a terceros. El art. 1.527 dice que el deudor que antes
de tener conocimiento de la cesin satisfaga al acreedor, quedar libre de su obligacin. De
ello se deduce que cuando tiene ese conocimiento queda obligado con su nuevo acreedor,
el cesionario.
El procedimiento normal para que el deudor tenga conocimiento de la cesin es la
notificacin de la misma, aunque el C.c. no la imponga e incluso es admisible que renuncie
a que se le practique (cesin crditos hipotecarios). Pero siempre ser carga del deudor el
comprobar que quien le exige el crdito, p. ej., es verdadero titular y que al pagar lo hace
vlidamente. De lo contrario, no e liberar de su obligacin con el verdadero acreedor (se
exige un mnimo de diligencia).
b. La relaciones entre cedente y cesionario. El C.c. las aborda en los arts. 1.529 y 1.530
dedicados, respectivamente, por la existencia y legitimidad del crdito, y a la garanta por
la solvencia del deudor cedido.
Segn el art. 1.259, el vendedor de buena fe responde de la existencia y legitimidad del
crdito al tiempo de la venta.
Es dudoso el significado de la garanta por la legitimidad del crdito. Un sector doctrinal
opina que el legislador se refiere a que el crdito haya sido constituido vlidamente, que
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sea un titulo legal de obligacin, en otras palabras que no adolezca de vicios que lo puedan
destruir (p.ej. el titulo de donde naci es anulado, o es rescindido). Otros autores creen que
la legitimidad as entendida se confunde con la garanta por la existencia, y concretan
aquella en que el crdito pertenezca al cedente, y que este tenga facultades de transmitirlo
libremente.
La responsabilidad del cedente cesa cuando el crdito se haya vendido como dudoso, es
decir, cuando el cesionario haya sido advertido de los riesgos que poda correr la existencia
y legitimidad del crdito.
El rgimen legal sobre la responsabilidad por existencia y legitimidad del crdito es
adecuado cuando la cesin tiene causa onerosa, pero no cuando es gratuita. En este ultimo
caso, aplicando el principio sobre el que se basa el art. 638, el cedente no responder de
nada ni el cesionario nada podr pretender porque nada ha entregado, salvo seguramente
si el cedente es de mala fe y a consecuencia de la cesin se le han irrogado perjuicios al
cesionario distintos de los propios y especficos de la falta de realizacin del crdito (p. ej.,
el cesionario ha pagado los gastos de la escritura publica de cesin).
Hasta aqu la garanta por la existencia y legitimidad del crdito. Pero el art. 1.529, junto
con el art. 1.530, se ocupa de la garanta por la solvencia del deudor, que es su capacidad
patrimonial para pagar la deuda, estableciendo que el cedente de buena fe no es
responsable de la misma ms que si ha estipulado expresamente o de que la insolvencia
fuese anterior y pblica.
Quin compra y vende crditos? Por ejemplo, la compra especulativa, hay quien vive de
esto. Es decir, hay personas que detectan por cualquier va particulares que tienen un
crdito y que, por cualquier razn, tienen el riesgo de no cobrarlo, bien porque vence de
aqu un tiempo bien porque sabe que no cobrar de ese deudor. Te viene esta persona y te
compra el crdito, ms barato, pero mejor pjaro en mano que 100 volando. El que
compra se arriesga pero sabe que le compensar, porque acabar cobrando los 100
(crdito) y ganar 20 (lo ha comprado por 80). Esto es una primera aplicacin. Otra
segunda es cuando tiene lugar como consecuencia de una operacin ms compleja: Ej.
Cesin del contrato, cesin de una posicin contractual. Tambin lo encontramos en el
mbito mercantil.
Ejemplo. A tiene un crdito con B, y B con C. En el caso que B no pague a A, A se puede
subrogar en la posicin de B, pero esto es muy laborioso. Solucin: cederse el crdito y ya
directamente te subrogas (la deuda era la misma). Pero qu sucedera si lo que se debe es
100.000 y el otro un terreno? Se puede ceder un crdito de naturaleza distinta? S. Dacin
en pago: en el momento del vencimiento hemos cambiado el objeto por otro.
Asuncin de deuda
Es un negocio jurdico por el que el nuevo deudor asume la deuda del primitivo. Requiere el
consentimiento de ambos, naturalmente, y el del acreedor para que el deudor primitivo
quede liberado, y carece de regulacin legal propia. El consentimiento del acreedor,
necesario segn el art. 1.205, puede ser anterior, coetneo o posterior al negocio de
asuncin, y por su forma, expreso o tcito. La jurisprudencia requiere que sea expreso, no
tcito.

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1. Asuncin liberatoria: cambiar un deudor por otro. Por tanto, el deudor antiguo queda
liberado y queda substituido por el nuevo deudor.
2. Asuncin cumulativa: entra un nuevo deudor en la relacin jurdica pero sin
desaparecer el antiguo. Se acumula el deudor nuevo al antiguo. Admite muchas
hiptesis.
3. No subsidiaria: los dos estn en el mismo plano. Por tanto, lo que hemos hecho es
convertir una obligacin inicialmente unipersonal en pluripersonal. Ahora el nico
debate es saber si es:
a. Mancomunada
b. Solidaria
c. Subsidiaria: se parece a la figura de la fianza. Slo responde en el caso de que
no lo haga el deudor antiguo.
Adems, cabe decir, que las garantas contradas por terceros (p. ej. fiadores) se
extinguirn si los garantes no consienten el cambio de deudor. Para ellos, la persona del
deudor a quien han garantizado es tan importante como para el acreedor.
Causas de extincin: Compensacin. Confusin. Condonacin.
Este apartado, segn la planificacin del autoaprendizaje, debis prepararlo por vuestra
cuenta, sin que se explique en clase. La compensacin est regulada en los arts. 1195 a
1202, que se refieren a la compensacin legal (cabe la convencional y la judicial;
importante comprender la convencional).
Dentro de la compensacin legal hay que prestar a tencin a sus presupuestos o requisitos
(anlisis del art. 1196), y de sus efectos (art. 1202), examinando las teoras acerca de su
aplicacin automtica y/o retroactiva. Confusin: regulada en los arts. 1192 a 1194, basta
con que entendis su concepto. Condonacin: regulada en los arts. 1187 a 1191, y
conocida tambin como remisin o perdn de la deuda. Prestad atencin a los arts. 1187 a
1189, pero sin tratar de entender la referencia a la inoficiosidad.
A. La compensacin
Nuestro C.c. dice en el art. 1.195 que la compensacin tiene lugar cuando dos personas,
por derecho propio, sean recprocamente acreedoras y deudoras la una de la otra, y en el
art. 1.202 puntualiza que el efecto de la compensacin consiste en extinguir una y otra
deuda en la cantidad concurrente.
Previamente, en el art. 1.156, ha configurado a la compensacin como una causa de
extincin de obligaciones, punto de vista exacto si por obligacin entendemos la relacin
por la que una persona tiene derecho a exigir y la otra el deber de prestar, pero no si
referimos la obligacin a la relacin obligatoria considerada como unidad, pues es claro
que, pese a la compensacin, sigue subsistiendo entre las partes (p. ej. el arrendatario
alega compensacin respecto al alquiler de un mes que le reclama el arrendador. La
relacin obligatoria de arrendamiento sigue entre las partes produciendo sus efectos).
La compensacin simplifica las operaciones de cumplimiento. As, p.ej. si A debe a B 1.000
y B a A otros 1.000, una operacin aritmtica de resta extingue ambas deudas y ambos
crditos. Si A le debe 1.000 a B y, a su vez, B a A 500, mediante un solo pago de 500 se
evitan dos. Sin embargo, su fundamento se halla en el carcter injusto y desleal del

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comportamiento de quien reclama un crdito, siendo al mismo tiempo deudor del

demandado, pues es contrario a la buena fe pedir lo que ha de ser restituido.
a. La compensacin legal: presupuestos y efectos
Presupuestos legales. Cuando la compensacin se produce por aplicacin de los preceptos
legales que la regulan estamos ante la compensacin legal, que exige los siguientes
presupuestos segn el art. 1.196:
1. Que cada uno de los obligados lo est principalmente y sea, a la vez, acreedor
principal del otro. De ah que el deudor no pueda oponer, p. ej., a la reclamacin de
la deuda que le hace un representante del acreedor lo que dicho representante le
deba. La jurisprudencia exige que las deudas provengan de fuentes distintas,
excluyendo las obligaciones que nacen de contrato bilateral en el seno del cual la
dualidad se resuelve en mutua condicionalidad, en rgimen de equivalencia. No es
del todo convincente esta doctrina. Pueden surgir otras deudas en el
desenvolvimiento de un contrato bilateral distintas de las reciprocas. P. ej., el
arrendatario es deudor de la renta al acreedor por la cesin del uso y goce del
inmueble que este ultimo le haya arrendado; pero el arrendador puede ser deudor al
arrendatario del importe de reparaciones urgentes que ha hecho en el inmueble para
impedir daos v que no son de su cargo.
Excepcionalmente se admite que el fiador (que en el rgimen del C.c. es un deudor
subsidiario) pueda oponer la compensacin de lo que el acreedor debiere al deudor
principal cuando le reclama el cumplimiento.
2. Que ambas deudas a compensar consistan en una cantidad de dinero, o que siendo
fungibles las cosas debidas, sean de la misma especie y de la misma calidad, si sta
se hubiese designado. Puede compensarse, explica GARCIA GOYENA, dinero con
dinero, vino con vino, aceite con aceite, pero no vino con aceite o dinero con vino o
aceite.
3. Que las dos deudas estn vencidas.
4. Que sean liquidas y exigibles. Una deuda es ilquida si se ignora qu se debe o
cunto se debe. Por lo que respecta a la indeterminacin de su cuanta, no es ilquida
la deuda si el quantum es determinable por una simple operacin aritmtica (p. ej. el
acreedor debe al deudor los intereses de un prstamo que este le hizo al 8 por 100
anual).
5. Que sobre ninguna de ellas haya retencin judicial o contienda promovida por
terceras personas y notificada oportunamente al deudor. La retencin judicial (p. ej.,
por embargo del crdito) impide un pago valido y liberatorio (art. 1.165), por lo que
igualmente impide la compensacin. La contienda supone que la titularidad del
crdito esta en discusin, no se sabe con certeza quien es el acreedor.
La compensacin legal no se produce cuando concurran los siguientes supuestos:
1. Que haya sido excluida por acreedor y deudor en sus relaciones. Ya veremos como la
compensacin ha de ser alegada para que produzca efectos.
2. Cuando alguna de las deudas proviniere de deposito o de las obligaciones del
depositario o comodatario.
3. Segn el pfo. 2. del art. 1.200, tampoco podr oponerse (la compensacin) al
acreedor por alimentos debidos por titulo gratuito. Lo que se prohbe realmente es
que el obligado a dar alimentos extinga esa obligacin por compensacin con lo que
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el acreedor de los mismos le deba, pero cabe la compensacin respecto de las

pensiones atrasadas, es decir, de las devengadas y no satisfechas.
4. La compensacin no debe proceder cuando el crdito frente al que se opone, para
extinguirlo, es inembargable. As, por ejemplo, al trabajador que tiene un crdito por
salarios, sueldos, pensiones o retribuciones no se le puede embargar en determinada cuanta (art. 607 LEC). El deudor de ese crdito no podr compensarlo, en
la medida en que sea inembargable, con una deuda que el trabajador haya contrado
con l.

Efectos

Dice el articulo 1.202 que el efecto de la compensacin es extinguir una y otra deuda en
la cantidad concurrente, aunque no tengan conocimiento de ella los acreedores y
deudores. La doctrina, con muy pocas excepciones, y la jurisprudencia entienden que la
compensacin opera automticamente, desde el momento en que se producen los
requisitos legalmente exigidos. Sin embargo, el juez no la puede acoger de oficio, sino que
tiene que ser alegada por la parte que quiera beneficiarse con ella. De ah que esta facultad
de oponer la compensacin dependa en su ejercicio del arbitrio de su titular, y puede ser,
por tanto, renunciada expresa o tcitamente (p. ej. no oponindola cuando a ello haya
lugar). Opuesta, hay retroactividad de los efectos de la compensacin al da en que
concurrieron las circunstancias exigidas legalmente en las deudas compensable.
Ahora bien, si oponer o no la compensacin es facultad del interesado, la posicin de los
terceros a los que la extincin de la obligaciones beneficie no queda a merced de la
voluntad de aquel. As, p. ej. el fiador de la deuda que la compensacin extinguira si se
opone, o el que hipotec su finca o dio en prenda una cosa de su propiedad para garantizar
la deuda ajena, no han de perjudicarse si no se opone la compensacin. Ellos podrn
alegarla frente a la reclamacin del acreedor.
La facultad de oponer la compensacin es susceptible de ejercitarse tambin
extrajudicialmente frente a la reclamacin del acreedor.
Compensacin e imputacin de pagos. En cuanto a las relaciones entre compensacin e
imputacin de pagos, la regla del art. 1.201 es la siguiente: si una persona tuviera contra s
varias deudas compensables, se observar en el orden de la compensacin lo dispuesto
respecto a la imputacin de pagos.
Si A es deudor de B en virtud de un arrendamiento por 1.000 y por un prstamo de 1.500,
cuando con posterioridad B venga a ser deudor de A operar la compensacin, siendo
necesario entonces saber a qu deuda se imputa la compensacin que se opone por A.
En cambio, si A es deudor de B por 1.000, y con posterioridad B lo es de A por 1.500, la
compensacin opera entre estas dos deudas exclusivamente. La deuda que A volviese a
contraer con B no se tiene para nada en cuenta en estos fines, porque ya estaba extinguido
el crdito de A contra B y el de ste contra A.
Por tanto, para que opere el art. 1.201 es necesaria la existencia de mas de una deuda en
contra de una persona en el momento en que nace un crdito en su favor contra el
acreedor de aquellas.

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b. La compensacin voluntaria y la compensacin judicial

Al lado de la compensacin legal, admite la doctrina y algunos C.c. la compensacin
voluntaria. Tal compensacin es la que se produce merced a la voluntad de las partes (por
acuerdo, o por la aceptacin de la que poda alegar la falta) cuando no concurran los
especiales requisitos exigidos por la ley. (p.ej., deudas no vencidas, no exigibles, de
diferentes naturalezas, etc.). Tambin se admite doctrinalmente la llamada compensacin
judicial, que es la ordenada por el juez a instancias del interesado al decretar en la
sentencia que el crdito del actor quede compensado con el que ostenta el demandado, en
el cual no se han dado las circunstancias legales hasta la sentencia (p. ej., frente a la
reclamacin de 1.000, el demandado opone un crdito cuya cuanta hay que determinar en
aquella). Esta compensacin judicial carece de efectos retroactivos, opera solo desde el
momento de la firmeza de la sentencia que aade el requisito exigido por la ley para que el
crdito opuesto en compensacin fuese apto para la compensacin legal (en el caso
expuesto, liquidez).
B. La confusin
Segn el art. 1.192 del C.c., queda extinguida la obligacin desde que se renen en una
misma persona los conceptos de acreedor y deudor. Ello puede ocurrir cuando el deudor
adquiere inter vivos o mortis causa la titularidad del crdito o, al revs, cuando es el
acreedor quien sucede al deudor. La justificacin del fenmeno extintivo es perfectamente
clara. Nadie puede ostentar un derecho de crdito contra s mismo. Por consiguiente, la
relacin obligatoria se extingue.
C. La condonacin remisin o perdn de la deuda
Los arts. 1.187 a 1.191 regulan la condonacin de la deuda, que es considerada como una
causa de extincin de la misma (art. 1.156). Bajo aquella denominacin conoce nuestro C.c.
los casos en los cuales el acreedor manifiesta su voluntad de extinguir en todo o en parte
(quita en este caso) su derecho de crdito, sin recibir nada cambio. En la condonacin que
regulan los arts. Citados aparece claramente una liberacin del deudor sin satisfaccin del
acreedor. Sin embargo, la condonacin puede formar parte de una transaccin celebrada
con el deudor o bien ser hecha en una situacin de dificultad del mismo para facilitar el
cobro del resto del crdito (p.ej., en los convenios dentro de los procedimientos de quita y
espera o concursos de acreedores). No hay animo liberal en estas dos situaciones, mientras
que en la condonacin que especficamente disciplina el C.c. se parte de su existencia.
La condonacin extingue tambin las obligaciones accesorias, pero la de stas dejar
subsistente la deuda principal.
Unilateralidad o bilateralidad. Es un problema sumamente discutido en la doctrina si la
condonacin es un negocio jurdico unilateral o bilateral, es decir, si necesita el
consentimiento o aceptacin del deudor para que se produzca su efecto. Es mayoritaria la
doctrina que estima la bilateralidad, por lo que el acreedor no podr liberar al deudor sin su
consentimiento.
En cambio, cuando se renuncia a un derecho real estamos ante un negocio puramente
unilateral, que no requiere para su eficacia el consentimiento del propietario favorecido con
la renuncia (p.ej. si el usufructuario renuncia al usufructo, la propiedad recobra
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automticamente las facultades que constituan el contenido de aquel derecho real), ni que
se lleve a su conocimiento.
En la lnea antedicha, se ha de mantener la posibilidad de la revocacin de la condonacin
antes de su aceptacin expresa o tacita por el deudor.
Contra la bilateralidad de la condonacin puede argirse que no hay ninguna razn para
que el acreedor no pueda disponer del crdito extinguindolo, de la misma forma que
puede disponer de l cedindolo a un tercero, para lo que no necesita consentimiento del
deudor. Por otra parte, que el acreedor pueda liberar al deudor sin su consentimiento lo
demuestra el hecho de que est legitimado para recibir el pago de un tercero, aunque a
ello se oponga el deudor (art. 1.158).
Cabria pensar que la liberacin del deudor supone un enriquecimiento de su patrimonio, y
nadie puede enriquecerse si no quiere. Pero en la renuncia a un derecho real tambin existe
el enriquecimiento de otro sujeto (generalmente el propietario del bien gravado), y, sin
embargo, no se pide su aceptacin. Adems, la liberacin del deudor es un efecto mediato
de la condonacin, como lo es que la renuncia al derecho real favorezca a otro. El efecto
inmediato es la extincin del crdito, y para eso tiene plena capacidad dispositiva el
acreedor.
La bilateralidad, en todo caso, puede sostenerse para la condonacin regulada en el C.c.
porque tiene en cuenta slo la que se hace donandi causa, que por su propia naturaleza
requiere para su perfeccin el consentimiento o aceptacin del donatario.

Clases de condonacin y reglas aplicables

Seala el prrafo. 1 del art. 1.187 que la condonacin podr hacerse expresa o
tcitamente. Habr condonacin expresa cuando la voluntad del acreedor se manifiesta
expresamente, y tcita cuando su voluntad de extinguir el derecho de crdito resulte de un
comportamiento inequvoco, que necesariamente presuponga tal voluntad. Decidir en cada
caso concreto qu hechos pueden determinarla ser una cuestin de interpretacin.
Presuncin de condonacin. El C.c. sienta la siguiente presuncin de condonacin:
La entrega del documento privado justificativo del crdito. Segn el prrafo. 1 del art.
1.888, la hecha voluntariamente por el acreedor al deudor implica la renuncia de la accin
que el primero tenia contra el segundo. Siempre que el documento privado de donde
resulte la deuda se hallare en poder del deudor, se presumir que el acreedor lo entreg
voluntariamente, a no ser que se pruebe lo contrario (art. 1.189).
D. Novacin
Hay un cambio de una relacin obligatoria cuando se produce en su desenvolvimiento o
desarrollo una alteracin en sus elementos estructurales (sujeto, objeto, circunstancias), en
su contenido o en su funcin o causa.
Es evidente que las partes poseen el poder de modificar la relacin obligatoria en virtud del
principio de la autonoma de la voluntad, pero la cuestin se centra en precisar qu supone
el cambio, en otras palabras, si toda alteracin de una relacin obligatoria implica la
creacin de una nueva que sustituya a la anterior, o es posible admitir la supervivencia de
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esta ultima aunque con la modificacin introducida. La solucin del problema est
ntimamente vinculada a la doctrina de la novacin.
El art. 1.156 considera la novacin como causa de extincin de la relacin obligatoria.
Adems en los arts. 1.203 a 1.213 la regula, incardinando estos preceptos dentro del Cap.
dedicado a la extincin de las obligaciones. Parece as como si se aceptase la definicin
clsica de la novacin: extincin de una obligacin mediante la creacin de una nueva
destinada a reemplazarla. Como dice COSSIO, la extincin de la obligacin primitiva no es
slo el efecto, sino la causa de la nueva, llamada a sustituirla, hasta el extremo de que
nacimiento y extincin se condicionan recprocamente.
Sin embargo, el art. 1.203, con el que se abre la normativa de la novacin, dice: Las
obligaciones pueden modificarse:
1. Variando su objeto o sus condiciones principales.
2. Sustituyendo la persona del deudor.
3. Subrogando a un tercero en los derechos del acreedor.
As pues, cualquiera de estas alteraciones subjetivas u objetivas de la relacin obligatoria
no producen prima facie ms que una modificacin de la misma, y con base en el art. 1.203
la jurisprudencia, siguiendo el parecer mayoritario de nuestra doctrina, ha consagrado la
existencia de una novacin simplemente modificativa al lado de la extintiva.
En realidad, el art. 1.203 no puede interpretarse como una enumeracin de los supuestos
en que una obligacin se modifica, pues son ms de los que en l se prevn. Observe, p.
ej., que no contempla la variacin de estipulaciones accidentales de la obligacin ni la
cesin del crdito. Tampoco significa que la autonoma de la voluntad de las partes slo
pueda modificar la obligacin dentro del marco del precepto. Por qu no van a poder
modificar estipulaciones accesorias, si se les permite operar sobre las principales?
Admitiendo la divisin jurisprudencial en el concepto de novacin, la lnea divisoria entre la
modificativa y la extintiva la establece el art. 1.204, por lo que, aunque se haya dado
cualquiera de las hiptesis que recoge el art. 1.203, no por ello se ha producido
necesariamente la extincin de la obligacin primitiva y el nacimiento de otra.
Dice el art. 1.204: para que una obligacin quede extinguida por otra que la sustituya, es
preciso que as se declare terminantemente, o que la antigua y la nueva sean de todo
punto incompatibles. Por tanto, cualquier cambio en la relacin obligatoria (no slo los
contenidos en el art. 1.203) no se opera necesariamente a travs del instituto de la
novacin extintiva, en otras palabras, no hay que extinguir la relacin anterior y crear otra
en su lugar. Es la autonoma de la voluntad la que decide, bien en forma expresa, bien
como resultante de la total incompatibilidad entre la antigua y la nueva obligacin.
La dificultad se encuentra en determinar cuando se da esa incompatibilidad. La
jurisprudencia se orienta en torno a dos ideas:
existir incompatibilidad si altera el objeto o condiciones principales o esenciales de la
obligacin, o es significativa la trascendencia econmica de la modificacin introducida.
En la duda sobre si las partes han querido la novacin modificativa o extintiva, debe
inclinarse el interprete por el efecto ms dbil.
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Siguiendo con lo que establece el pfo.1 del art. 1.203, las obligaciones pueden modificarse:
variando su objeto o sus condiciones personales:
1. Variar el objeto. Ej. Juan da un terreno a Ana por 90.000. Este objeto se puede
cambiar cuantitativa y cualitativamente. En vez de dar el terreno le da un
apartamento, o en vez de 90.000 le da 85.000. Ha habido un nuevo acuerdo entre
las partes para cambiar el objeto entre la perfeccin y la resolucin del contrato.
Cabe recordar que si ese cambio tiene lugar una vez vencida la obligacin,
estaremos ante una dacin en pago.
2. Variar sus condiciones principales.
Ej. Las partes se vuelven a reunir para cambiar el vencimiento de las obligaciones: lo
retrasamos. O cambiamos la clusula penal.
El problema consiste en saber qu efectos produce el cambio. Dos posibilidades:
A. Menor: el cambio introducido permite seguir reconociendo a ese contrato como tal. El
contrato es el mismo, la transformacin no es tan profunda, y estaremos ante el
mismo contrato. Por tanto, el contrato es el mismo pero modificado, habr un efecto
de continuidad. A este efecto, como ya hemos dicho, se le llamar modificacin del
contrato.
B. Mayor: entender que como consecuencia de la modificacin, no podemos reconocer
al mismo contrato, por lo que con la modificacin se extingui el contrato y naci uno
nuevo. La modificacin fue de tal calibre que provoc la extincin del contrato
anterior y el nacimiento de un nuevo contrato. Pues los efectos son extincin y
nacimiento. A este efecto se le llama novacin del contrato.
Supuestos de modificacin o novacin
1. Contrato de CV de un terreno por dinero. Las partes se renen y modifican que:
Juan, en vez de entregar el terreno del Bergued, le entrega el del Priorat. Hay
incompatibilidad? No, por lo que habr modificacin y no novacin.
2. Segunda hiptesis: se renen diciendo que Juan sigue dando el mismo terreno
pero se cambia el precio: en vez de 90.000, 96.000. Tampoco hay
incompatibilidad, solo modificacin.
3. Tercera hiptesis: se renen las partes y como Ana ha pagado los 96.000 y Juan,
por razones que alega, no le entrega el terreno hasta dos meses, como lo ha
aceptado, van a establecer una clusula penal por la que cada semana que se
retrase en la entrega del terreno pagar 500. Esta modificacin tampoco genera
incompatibilidad, solo modificacin.
4. Cuarta hiptesis: Juan en vez de entregar el terreno del Bergued le dar el
apartamento de Calafell. En Espaa, existen en la CV de inmuebles muchos
subregmenes especficos, si es apartamento o terreno, etc.? No. Por tanto, en

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esencia el rgimen jurdico de la compraventa de inmuebles se aplica por igual, por

lo que, una vez ms, no hay incompatibilidad.
5. Quinta hiptesis: si se renen las partes y modifican que como Ana tiene
problemas de liquidez y no puede entregar 90.000, y al ser una prestigiosa abogada
que ha hecho asesoramiento a Juan, ste le dice que en vez de destruir la CV, l le
seguir entregando el terreno y ella a cambio se lo pagar prestando asesoramiento
jurdico en los prximos 5 aos.
Incompatibilidad? S, porque ya no es compraventa porque no hay precio. Hemos
cambiado la prestacin de dar dinero por una de hacer. La prestacin de servicios que
tenemos ahora no exige que la retribucin se pague en dinero. Y ah est la
incompatibilidad, porque en la CV s que se exige. Aqu estaremos pues ante una novacin.
6. Sexta hiptesis: las partes se renen y Ana paga 90.000 pero cambian la
prestacin del terreno por 118 acciones de una sociedad annima.
Incompatibilidad? Sigue siendo compraventa, pero hemos cambiado de una CV
inmobiliaria a una mobiliaria. Es determinante? La CV de acciones de sociedad
annima tiene un rgimen especial, por lo que hay incompatibilidad y en
consecuencia novacin.
Las partes, en cualquier momento, pueden decidir que cambian el contrato sin ningn
lmite?
Si leemos el art. 1.204 vemos que no hay lmite, pero s que existen y son los de la
autonoma privada: ley, moral, orden pblico, fraude de ley Ej. En Espaa antiguamente
en los arrendamientos urbanos se protega excesivamente al arrendatario mediante la
prrroga forzosa: pactabas un contrato de arrendamiento en el que se pactaba p.ej. que
durara dos aos, pero una vez llegado el vencimiento del contrato la ley lo prorrogaba de
manera indefinida, pudiendo echar al arrendatario slo si incumpla el contrato.
Esto era una situacin perjudicial para los arrendadores, porque adems la renta tampoco
se variaba.
Por lo que en la semana santa del 1985 el ministro de economa (Boyer) se propuso tratar
de arreglar esto, pero con poco acierto. Sac el Decreto Ley que dijo que todos aquellos
contratos de arrendamientos celebrados a partir de la entrada en vigor de ese decreto (9
mayo) ya no estarn sometidos a la prrroga forzosa y durarn lo que pacten las partes.
Los arrendadores se enfadaron entendiendo que haba mucha diferencia de trato entre los
contratos celebrados antes y despus del Decreto, por lo que se les ocurri un mecanismo
para poder beneficiarse tambin ellos del Decreto, ste consista en convencer, los
arrendadores a los arrendatarios, con contrato anterior a 9 de mayo, para que modificasen
el contrato vendindoles algn gancho, intentando colar la clusula del 1.204 que conforme
a dicha modificacin habra efectos novatorios, extinguiendo as el contrato y creando uno
nuevo, ya no estando as sometidos a la prrroga forzosa. Los tribunales dieron la razn a
los arrendatarios porque haban abusado del derecho (queriendo cambiar una pequea
cosa, introducan la clusula del 1.204).
Ninguna novacin ni modificacin puede perjudicar a terceros que no lo han consentido
(1.257 C.c.).
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10/03/14

Leccin 12: La obligacin extracontractual

Sus elementos son casi los mismos que los de la obligacin contractual. Su forma es la de
una accin culpable. Y tiene tres elementos o requisitos:
1. Culpa
2. Dao
3. Nexo causal
En la culpa debemos mirar la evolucin jurisprudencial. El Cdigo Civil en materia de culpa
contractual es muy escueto, y la jurisprudencia a lo largo de los aos ha ido matizando la
culpabilidad extracontractual. La evolucin jurisprudencial en materia de culpabilidad
extracontractual un rigor, un endurecimiento en cuanto al requisito de la culpa, con la idea
de ponerlo ms fcil a la vctima. La evolucin jurisprudencial nos dice dos cosas:
1. Inversin de la carga de la prueba: se hace en la primera STS, de 10.7.1943, escrita
por Castn. Cuando se ha causado dao extracontractual no corresponde a la
vctima probar la culpa del agente sino que corresponde al agente probar su
inocencia. Esto obviamente favorece a la vctima, y se le puede llamar presuncin
iuris tantum de culpa se presume que quien causa daos lo hace culpablemente a
menos que se demuestre lo contrario.
Esto favorece mucho a la vctima, y es ms simple que el que causa el dao intente
probar su diligencia que no que la vctima intente probar su culpa ajena. Esa facilidad
la recoge la jurisprudencia y se opta por presumir iuris tantum.
El TS no invierte la carga de la prueba en la responsabilidad extracontractual de los
profesionales Se da cuando un profesional acta y causa daos extracontractuales.
Los profesionales suelen actuar porque son contratados, y su margen de actuacin
extracontractual es muy limitado o casi nulo, salvo en el caso del mdico. En el caso
del mdico no se presume la culpabilidad del facultativo en caso de demanda, sino

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que corresponde al paciente probar la culpabilidad del mdico. En la abogaca del

turno de oficio tampoco se invierte la carga de la prueba para el abogado.
Sobre esta lnea se plante un recurso de inconstitucionalidad despus de la entrada
en vigor de la Constitucin. El Tribunal Constitucional fall que esta lnea
jurisprudencial no conculcaba con una inconstitucionalidad del artculo 24 CE, y que el
art. 24 CE (presuncin de inocencia), se aplicaba a un mbito penal sancionador.
2. Desmitificacin de los reglamentos como excusa: se da en aquellos casos en los
que una empresa tercera hace humos debido a su actividad y un vecino lo denuncia.
Al tener la denuncia, se presume iuris tantum la culpabilidad de la empresa en su
gestin. La empresa se defiende alegando que ha cumplido a rajatabla con todas las
normativas reglamentarias para defenderse. La jurisprudencia no desmitifica este
cumplimiento estableciendo que la finalidad de la norma reglamentaria no es prevenir
daos, es ms, de demostrarse que con el cumplimiento de los reglamentos el dao
se causa igualmente es deber del empresario actuar con un plus de diligencia para
prevenir el dao causado.

En el dao se incluye todo el dao extrapatrimonial, al igual que el dao por lucro cesante,
etc. Dentro del dao extrapatrimonial extracontractual la jurisprudencia distingue entre
pretium doloris (precio por el dolor padecido, que se suele asociar a una indemnizacin por
el sufrimiento que ha representado para la vctima) y pretium affectionis, que suele ser un
dao por afeccin que se da por muerte de un ser querido o por grave enfermedad de un
ser querido. Al hablar de dao en derecho civil hay que tener en cuenta lo siguiente:
1. En derecho civil, derecho privado, es necesario que haya dao para que surja algn
tipo de obligacin o responsabilidad.
2. Principio de indemnidad: tambin conocido como principio de reparacin integral. La
jurisprudencia establece que en materia civil hay que restaurar todo el dao
causado, por lo que no juegan artculos como el 1103 y 1107 CC. El art. 1902 por lo
que apuesta es por la reparacin integral del dao, con independencia de que se
haya actuado con culpa o con dolo. Hay jurisprudencia que rompe con el principio
mayoritario de indemnidad.
3. Deber de mitigacin de la vctima, que en materia civil es muy importante.
4. Discrecionalidad judicial, lo que nos lleva al terreno de: Quin valora el dao? y
Qu valora el juez? La discrecionalidad judicial le permite al juez, que es quien
conoce del caso concreto, hacer una ley a medida. Los abogados, por su parte,
denunciaron un problema de inseguridad jurdica, ya que en Barcelona una persona
perda un brazo y le pagaban 1.2002,01 y a un aragons 2.001,01. Esta
disparidad causaba inseguridad. La presin, muy focalizada en los accidentes de
trfico, el legislador public baremos. La propia justicia propuso la
anticonstitucionalidad de los baremos, ya que la justicia consideraba que se deban
tener en cuenta circunstancias que no podan estar tasadas en un baremo (no es lo
mismo perder una oreja cuando se es sordo a los 70 que cuando uno tiene 17 aos y
estudia una carrera de piano). En STC el TC fall que los baremos tenan carcter
orientador.
Al hablar de nexo causal nos centramos en qu hecho ha causado el dao. En funcin del
hecho ya se buscar al culpable, pero se busca el nexo causal cuando hay concurrencia de
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varias causas. Ejemplo: un coche se sale de la carretera matando a cinco ovejas, buscando
el nexo causal se encuentra que el firme de la carretera era malo, el conductor iba con
exceso de velocidad y que el conductor iba bebido. En este caso hay varias teoras:
1. Teora de la causalidad sine qua non: Se busca una causa principal, y las dems,
aunque no negligibles, no son necesarias para que se d el final.
2. Teora de la causalidad eficiente: Se da una concurrencia de causas, y se le asigna
a cada causa un porcentaje.

Accin de responsabilidad
En la accin de responsabilidad se ha de tener en cuenta legitimacin, plazo y el contenido
del resarcimiento.

Legitimacin

La vctima es la que est legitimada a reclamar el resarcimiento de la responsabilidad. Los

herederos de la vctima, de fallecer sta, podrn reclamar todos aquellos daos
transmisibles mortis causa (patrimoniales, del que se excluye el pretium doloris y el
pretium afectionis). Los acreedores de la vctima podrn reclamar tambin el resarcimiento
de la responsabilidad, pero slo en los daos patrimoniales.

Plazo

El plazo es breve: un ao, por el art. 1968 CC. El plazo, segn el CC, es de prescripcin, no
de caducidad.
El ao comienza a contar desde que la vctima puede interponer la accin, dies a quo.
Esto significa fundamentalmente que se sabe quin ha causado el dao. La jurisprudencia,
por su parte, ha realizado gran cantidad de artimaas jurisprudenciales
En el Cdigo Civil cataln hay una regla, 121-21, que establece un plazo holgado de
reclamacin de responsabilidad estableciendo que en Catalua el plazo de reclamacin de
responsabilidad es de tres aos.
Son daos continuados los que se prolongan en el tiempo porque la causa que los provoca
no desaparece. Estn luego los daos sobrevenidos, que son aquellos que aparecen con
posterioridad provocados por una causa que ya desapareci.

En cuanto a los daos duraderos: la jurisprudencia ha establecido que se puede pedir

el resarcimiento de los daos anteriores o una compensacin para los previsibles
daos futuros.
En cuanto a los daos sobrevenidos (un accidente de trfico): se permite volver a
interponer una demanda por daos sobrevenidos que han excedido del plazo, ya que
no se ha interpuesto demanda por estos daos sobrevenidos.
Resarcimiento

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En nuestro derecho a la vctima se le resarce mediante indemnizacin por daos y

perjuicios. Se cuantifica el importe de estos daos y se pagan en dinero. Se cuantifica el
importe de los daos, y la deuda nace cuando se produce el dao. En el juzgado, el juez
har lquida una deuda ilquida, y as se tiene la indemnizacin. La indemnizacin es una
deuda pecuniaria. La deuda pecuniaria es no personalsima salvo en los daos no
patrimoniales. Tambin es solidaria si hay ms de un responsable, la jurisprudencia dice
aqu que todos sern condenados solidariamente, no mancomunadamente. La deuda es
renunciable. Por ltimo, la deuda es asegurable; el ejemplo ms claro son las compaas de
seguros; por ello, se ha de asegurar al hacer la demanda de demandar al causante y a la
compaa de seguros aseguradora, porque es litisconsorcio pasivo necesario.
En resumen, las caractersticas del resarcimiento sern:

Deuda
Deuda
Deuda
Deuda
Deuda
Deuda

pecuniaria
de valor/deuda ilquida
no personalsima
solidaria
renunciable
asegurable

Leccin 13: Responsabilidad por hecho ajeno

Fundamento

Segn el art. 1902 CC toda persona responde por algo que ha hecho o dejado de hacer
(accin u omisin), causando daos, y habiendo mediado en esa accin u omisin culpa o
dolo. La accin u omisin es lo que llamamos el hecho material, mientras que la culpa y el
dolo pertenecen al criterio de imputacin. A sensu contrario, pues, nadie responde por
acciones u omisiones cometidas por terceros. Sin embargo esta sensata conclusin admite
matices dirigidos a permitir que, en ciertos casos, hecho material y criterio de imputacin
vayan disociados. Disociados porque una persona es el autor del hecho material, pero la
responsabilidad se le imputa a persona distinta. Cmo es posible? Cmo puede admitirse
que responda alguien que no ha sido el causante material del dao? No cuesta mucho
encontrar una respuesta: alguien es el autor del hecho material que ha causado el dao,
pero tal accin u omisin ha tenido lugar por culpa o dolo de otra persona, siendo sta la
que debe responder ante la vctima. Tampoco cuesta mucho imaginar un ejemplo sencillo:
un cristal se ha roto debido al impacto de una piedra lanzada por un nio de cinco aos;
debern responder sus padres, que no lanzaron la piedra, pero que no hicieron nada para
prevenir o evitar el lanzamiento. Hay culpa de los padres, no del menor; y por eso
responden los primeros.
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El art. 1903 CC tipifica los supuestos conocidos bajo la denominacin de responsabilidad

por hecho ajeno. En concreto se recogen cuatro supuestos:

1. Responsabilidad de los padres por los hechos de los hijos menores de edad;
2. Responsabilidad de los tutores por los hechos de los menores o incapacitados;
3. Responsabilidad de los dueos o directores de un establecimiento o empresa por los
hechos causados por sus dependientes;
4. Responsabilidad de los titulares de un Centro docente por los
alumnos menores de edad.

hechos de sus

Y la pregunta es: por qu responden esas otras personas? No olvidemos que, para
declararlas responsables, es imprescindible que hayan actuado de manera culposa o dolosa
(cfr. art. 1903, ltimo prrafo). En qu consiste su comportamiento culposo o doloso? Para
empezar el anlisis hay que trazar una separacin notoria entre estos dos cuatro
supuestos. Esta separacin viene dada, como fcilmente se intuye, por la circunstancia de
que en el primero, segundo y cuarto, a diferencia del tercero, el hecho material es causado
por sujeto inimputable: menores de edad o incapacitados. En el tercero, sin embargo,
estamos ante un dependiente (trabajador) que ser mayor de edad o emancipado.
Para aquellos tres primeros supuestos, se han barajado como fundamentos tradicionales de
imputacin de responsabilidad para un tercero, bien la culpa in vigilando, bien la culpa in
educando. Es decir, padres, tutores y Centro son responsables por no vigilar y/o no educar
diligentemente al menor o incapacitado. Contra ambos fundamentos se han lanzado no
pocas objeciones. As se ha replicado la dificultad y hasta la impertinencia (libertad del
sujeto?) de vigilar constantemente a los menores o incapacitados, que segn su edad y
grado de madurez no permiten ese control severo (hasta dnde llega y hasta dnde no el
deber de vigilancia?).
Por otra parte, si padres, tutores y Centros fuesen responsables por culpa in educando, por
qu su responsabilidad se detiene con la mayora de edad del sujeto, cuando es obvio que
seguir comportndose de manera inadecuada por aquella defectuosa educacin?
Lo cierto es que tales fundamentos no pueden exagerarse ni sacarse del prudente marco al
que pertenecen, y ese marco exige ponerlos en relacin con los deberes inherentes a la
patria potestad, a la tutela o a la titularidad del Centro. Y en ocasiones no faltar razn para
combinarlos.
En el supuesto de los dependientes, el fundamento ha puesto su acento en la llamada culpa
in eligendo: responde el empresario porque suya es la libertad y responsabilidad del
proceso de seleccin y contratacin de personal (l elige y l descarta).

Caractersticas

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A esta responsabilidad por hecho ajeno, y comn a los cuatro supuesto que comprende el
art. 1903, se le asignan las siguientes caractersticas:
1. Al igual que el art. 1902, obedece al sistema de responsabilidad subjetiva. Todos los
sujetos del 1903 responden por un hecho ajeno por que en su conducta o actitud se
observa culpa o dolo. El ltimo prrafo del art. 1903 es elocuente: no respondern
esos sujetos si demuestran que actuaron con diligencia (por cierto, y para todos, la
del buen padre de familia). No obstante no han faltado autores que han cuestionado
la aplicacin prctica de este sistema subjetivo. En concreto, y con base en
numerosas resoluciones judiciales, se ha sostenido que en muy pocas ocasiones se
admite la prueba liberatoria. Y ms patente es en el caso de los padres, en donde se
ha llegado a afirmar por la doctrina que los tribunales parece que los hacen
responsables simplemente por el hecho de ser padres.
2. La responsabilidad de padres, tutores, empresario y Centros es directa, no indirecta
ni subsidiaria. Es decir, no responden solo cuando el causante material del dao no
pueda hacerlo, sino que pasan a responder ellos directamente. Y lo hacen porque
han actuado con culpa o dolo. Por tanto, el art. 1903 no es una excepcin al 1902,
sino una prolongacin o complemento del mismo. En el 1903 se responde con los
mismos requisitos que en el 1902: se exige culpa o dolo. Como veremos dentro de
poco, esta conclusin permite afirmar que, en un mismo hecho, se puede acumular
frente a personas distintas la responsabilidad por el 1902 y por el 1903.
3. Se insiste que la lista de casos que contiene el art. 1903 es taxativa, se trata de una
lista cerrada. No cabe, pues, ampliarla a otros supuestos, por ms analoga que
guarden con alguno de ellos. Esta consideracin no est exenta de problemas. Por
ejemplo, qu sucede cuando un menor de edad no est bajo el cuidado de sus
padres, ni bajo el del tutor, sino bajo el de los acogedores? En estos casos
problemticos suele alegarse que estas personas no incluidas en el art. 1903 pueden
ser declaradas responsables, pero que tendr que hacerse demostrando que
actuaron culposa o dolosamente, y con base en el art. 1902 (pues no cabe estirar
esa lista del 1903).
4. Si con base en el art. 1903 se declaran varios sujetos responsables (por ejemplo,
ambos padres, o los tutores -si son varios-), entiende la jurisprudencia que existe
solidaridad entre todos ellos.

Responsabilidad de padres y tutores

Padres y, en su defecto, tutores, son responsables del cuidado, educacin y formacin de

los hijos menores y de los tutelados respectivamente (cfr. arts. 154 y 269). Tienen por tanto
facultades para intervenir, guiar y corregirlos en aquello que estimen procedente. En
correspondencia, se hacen responsables de sus actos.
Segn el texto legal, los padres responden por los hijos que se encuentren bajo su
guarda. No es el momento ahora de entrar en cuestiones propias del derecho de familia,
pero un mnimo comentario a esta frase nos sume en el desconcierto. Qu debe
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D Civil II

Jordi Toms

entenderse por guarda? La guarda, en una acepcin amplia, significa facultad de ejercicio
de la patria potestad (o potestad parental en Catalua). Pero para poder ejercitarla es
presupuesto ostentar la titularidad de la misma. Es decir, padre y madre son, por norma,
titulares de la patria potestad y, en condiciones tambin normales, comparten su ejercicio
(lo que no es posible es tener el ejercicio si no se tiene la titularidad, por ejemplo, por estar
privado de ella judicialmente por cualquier causa). En caso de separacin o divorcio, ese
ejercicio se distribuye entre los padres. Pues bien, a partir de estas mnimas
consideraciones, los interrogantes ya aparecen.
a) Solo es responsable el padre/madre que, teniendo la titularidad de la patria
potestad se encuentra guardando al menor, o tambin responde el titular que en
ese momento no lo guarda? Pensemos, sin ir ms lejos, en casos de separacin o
divorcio, en los que, sin perder los padres la patria potestad, el menor es
guardado a veces por uno y a veces por otro, segn la distribucin en el
ejercicio de tales funciones. Debe hacerse responsable al padre o a la madre que
en el momento de causar el dao se encuentra (o debera encontrarse9
guardando al menor?; salpica la responsabilidad al otro?
b) Ms aun: no responder nunca el padre/madre privado de la patria potestad,
aunque la causa de la privacin haya sido la mala influencia en la educacin del
menor?
c) Qu ocurre si cuando el menor causa el dao se encuentra bajo la custodia de un
canguro u otra clase de cuidador, o se encuentra con otros familiares (vgr; los
abuelos, un to).
La solucin pasa por no olvidar que estamos ante un sistema subjetivo de responsabilidad,
por lo que esta deber imputarse atendiendo a las posibilidades de cada cual para tratar de
evitar el dao causado por el menor, pues si pudindolo hacer no lo hace, incurre cuanto
menos en un comportamiento culposo. Ahora bien, cmo se evita en cada caso esa accin
daina del menor?; vigilndolo de cerca, educndolo correctamente, o ambas cosas a la
vez? Aquella guarda de la que habla el precepto, comprende solo la posibilidad de tener
al menor en compaa y, por tanto, la potencialidad de ejercer sobre l una labor de
vigilancia, o abarca la posibilidad de influir en su educacin y conducta?
En mi opinin ese trmino guarda no tiene que condicionarnos en exceso, ya que admite
diversas acepciones. Lo relevante es que la responsabilidad subjetiva que exige el 1903
(como el 1902) se ponga en estrecha relacin con los deberes y facultades que a los
padres, como titulares de la patria potestad, les corresponde por ley, y el correcto ejercicio
de unos y otras se valore respecto del acto concreto causado por el menor. Pondr algn
ejemplo. Si los padres estn separados y el menor se encuentra bajo la guarda de la madre,
y se trata de un menor problemtico, dscolo, que tiende a escaparse bajo cierta tolerancia
de los padres, y entretanto comete una fechora, ambos padres deberan responder por ella
ex 1903. Caso opuesto: si, teniendo prohibida por la madre que el menor practique una
determinada actividad en el parque, resulta que estando bajo la guarda del padre este la
permite, causando daos a otro menor, debera responder nicamente el padre.
Otra cosa es que, por mor de proteger a la vctima, o por estimar -como avanc- que los
padres responden por el hecho de serlo, el juez impute la responsabilidad a ambos padres
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(que, adems, sera solidaria). Sin embargo, son abundantes las resoluciones judiciales que
parecen dar prevalencia aqu a la culpa in vigilando: en casos de separacin o divorcio, se
declara responsable nicamente al padre o madre que estaba con el menor cuando se
caus el dao, y con independencia de que legalmente tuviera que estar con uno o con otro
(prevalencia de la guarda real sobre la legal).
En principio, si el dao es causado estando el menor en compaa de otras personas
distintas del padre y de la madre, la responsabilidad no dejara de imputarse a los padres,
por la doctrina de la delegacin de sus funciones si autorizaron, como suele ser, esa
compaa ajena. Y ello sin perjuicio de poder acumular la responsabilidad, en su caso, del
canguro, cuidador o familiar que tambin incurri en negligencia, aunque en este caso
por aplicacin del 1902.
Por ltimo conviene no pasar por alto que si el fundamento de no hacer responsable
directamente al menor descansa en su inimputabilidad dada su escasa capacidad para
entender y valorar sus actos, tal fundamento admite revisin dependiendo de la edad del
menor, pues esa capacidad no es la misma con cinco que con diecisis aos, por ejemplo. Y
as se viene entendiendo. No faltan sentencias que, atendido el acto y la edad del menor,
consideran a este imputable, sin que ello suponga que los padres abandonen su
responsabilidad por el 1903 (en general, antes de los 7 aos se le considera inimputable;
entre los 7 y los 14, se empieza a valorar su grado de discernimiento; y a partir de los 14 ya
entra en el juego de la imputacin culposa). Algn ejemplo.
Manuel, de diecisiete aos, se encontraba jugando con unos amigos a ftbol en un
jardn municipal, con tan mala fortuna que el baln de cuero por l golpeado impact
en la cara de Raquel, de diecisis aos, que se hallaba sentada en un banco.
Encarna, madre y representante legal de Raquel, dirigi la demanda contra Manuel,
sus padres y contra el Ayuntamiento de Alcal de Gazules (Cdiz) (contra este ltimo
por no tener sealizada la prohibicin de jugar a pelota). El juzgado dict sentencia
absolviendo a todos los demandados. Apelada, la Audiencia Provincial estim
parcialmente el recurso, y conden solidariamente a Manuel y a sus padres a
indemnizar a la actora con la cantidad de diez millones de pesetas. Recurrida en
casacin, el Tribunal Supremo, por sentencia 8 de marzo de 2002, declar no haber
lugar al recurso. El TS insiste en que, para Manuel, fue previsible y evitable el
resultado daoso, mxime siendo consciente, como deba serlo, de practicar aquel
deporte en un lugar inidneo. Como, adems, no consta ningn argumento que
rebata la aplicacin del 1903, la condena a los padres result procedente.

Concluyendo, de todo lo anterior puede deducirse la necesaria relatividad con que debe
enjuiciarse, caso por caso, la imputacin de responsabilidad al amparo del 1903 como
tambin del 1902. No otra cosa supone valorar quin ha actuado diligentemente y quin
no.

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Responsabilidad de tutores

El tercer prrafo del art. 1903 hace responsable a los tutores por los perjuicios causados
por los menores o incapacitados que estn bajo su autoridad y habitan en su compaa.
Para empezar debe recordarse que, en nuestro sistema, puede coexistir ms de un tutor
respecto del mismo tutelado. En tal caso la responsabilidad sera conjunta y solidaria, salvo
que la distribucin de funciones realizada por el juez remita a uno de los tutores a la
estricta administracin del patrimonio del tutelado. En este caso, este tutor patrimonial
cuenta con suficientes argumentos para no ser responsable, pues entre sus funciones no
estarn las de cuidar o educar al tutelado.
Por otra parte el tutor, como bien recuerda la norma, puede serlo de un menor o de un
incapacitado. Respecto del menor convendra trasladar aqu lo expuesto para el caso de los
padres: valorar tambin su imputabilidad en funcin de su edad. Ello es ms difcil para el
incapacitado, salvo que tenga intervalos de plena lucidez o salvo que experimente una
recuperacin de su estado.
De nuevo los requisitos son un tanto confusos. Lo de la autoridad tiene reminiscencias
que nos remontan a aquella figura trasnochada del tutor inflexible y hasta dictatorial.
Desde luego hoy solo puede referirse a que la tutela est vigente, es decir, que no se
haya extinguido por cualquier causa. Pero no es ms esclarecedor el de habitar en su
compaa, pues el Cdigo civil no exige tal requisito para los tutores, por lo que en cada
caso habr que estar al contenido de la resolucin judicial por la que se nombra al tutor.
Atendida la enfermedad o patologa del incapacitado, es frecuente que est internado en
un centro ad hoc y que, por tanto, no conviva con el tutor. En tal caso no habr
responsabilidad de este ltimo.
Dado que la incapacitacin no es hoy un expediente generalizado, no resulta difcil
encontrarse con incapaces no incapacitados. Quid iuris? Su inimputabilidad exige saber
quin debe responder por sus actos. En un primer momento cobr cierto predicamento la
tesis segn la cual deban responder aquellas personas que, segn la ley, tenan el deber
de promover su declaracin de incapacitacin y no lo hicieron, lo que nos enviaba al crculo
de familiares incluidos en el antiguo art. 202 CC. Con todo esta tesis fue contestada en el
sentido de que tales personas se hacan responsables de lo que le poda suceder al incapaz,
pero no de los daos que el incapaz causaba a terceros. Adems la posterior derogacin del
art. 202 y su suplantacin por la regulacin de la Ley de Enjuiciamiento Civil de 2000 (art.
757) ha devaluado dicha tesis. Esos familiares, ahora, pueden -que no deben- promover la
incapacitacin, promocin que, como deber, queda ya restringida al ministerio fiscal y
autoridades y funcionarios pblicos. En lnea con todo ello parece ms acorde imputar la
responsabilidad a la persona que estuviera guardando del incapaz, y no por el 1903 sino
por el 1902 (accin u omisin culposa en su labor de guarda).

Responsabilidad de centros docentes

Esta responsabilidad fue incorporada por reforma de 7 de enero de 1991. Se refiere

exclusivamente a daos causados por una accin u omisin materialmente realizada por un
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menor de edad, y ello con independencia del destinatario del dao, que puede ser otro
menor, un adulto, o bienes de terceras personas. Y se refiere al mbito temporal en el que
no se encuentran bajo el cuidado de los padres, dada su escolarizacin (obligatoria); por
tanto, excluye la responsabilidad paterna. La responsabilidad recae sobre el titular del
centro, sin perjuicio de que pueda imputarse al profesor o tutor encargado de vigilar al
menor (por el 1902, entonces).

Los requisitos que delimitan este supuesto son, en esencia, estos dos:
1. Que se trate de un Centro docente de enseanza no superior. No debe ser de
titularidad pblica, pues en tal caso escapa al 1903 y entra en el rgimen previsto
en los arts. 139 y siguientes de la Ley de Rgimen Jurdico de las Administraciones
Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn de 1992 (versionada
singularmente en 1999: es responsabilidad de la Administracin). La norma se
extiende a cualquier centro de docencia o formacin, sea cultural, artstica,
deportiva, reglada o no, y no solo a la escuela o al colegio (por ejemplo, una
academia de pintura, de msica, un club deportivo), siempre, claro est, que no
asistan en compaa de los padres o de otro adulto.
2. Que el dao se cause en periodo en que el menor se halle bajo la vigilancia del
profesorado del Centro. Da igual el tipo de actividad, sea escolar, extraescolar o
complementaria. El problema siempre se ha suscitado en las llamadas situaciones
fronterizas, es decir, a la entrada o a la salida de la escuela. Por ejemplo: dao
causado por el menor fuera ya del horario escolar, pero permaneciendo todava en
las instalaciones del colegio porque sus padres se han retrasado en recogerlo. Frente
a algunos autores que defienden aqu el criterio temporal, haciendo responsables a
los padres por estar fuera de aquel horario escolar, la jurisprudencia parece preferir
el criterio espacial: mientras estn en las dependencias del colegio, responde este.
Un par de anotaciones ms. La primera, que en determinados casos se ha admitido
acumular la responsabilidad del profesor que pudo y debi evitar el dao (por el 1902). La
segunda, y en compensacin, que los tribunales parecen en este supuesto conceder ms
margen a la prueba liberatoria, es decir, a no declarar responsable al centro si adopt
medidas adecuadas y el dao no puedo ser evitado en funcin de las mismas.

Responsabilidad de empresarios

El cuarto prrafo de este art. 1903 declara responsables a los dueos o directores de un
establecimiento o empresa respecto de los perjuicios causados por sus dependientes en el
servicio de los ramos en que los tuvieran empleados, o con ocasin de sus funciones. Por
dueos o directores hay que entender exclusivamente los titulares de la empresa, no los
gerentes o directivos que no son titulares, pues a la postre estos gerentes o directivos son
tambin empleados.
El fundamento de esta responsabilidad, como ya se dijo, descansa en la culpa in eligendo.
Se trata, en efecto, de introducir incentivos para que el empresario evite su responsabilidad

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reduciendo las posibilidades de causacin de daos por parte de sus dependientes. Son
dos, tambin, las cuestiones que deben examinarse como requisitos de este supuesto.
1. Que exista relacin de dependencia entre el causante del dao y el director. Esta
relacin es entendida en un sentido amplio. Cabe cualquier clase de contrato
(laboral, civil, mercantil) o, incluso de actividad representativa. Es indiferente que
sea retribuida o no. Tampoco importa si es habitual o espordica.
2. Que exista conexin entre la accin que ha causado el dao y el servicio o funciones
del dependiente. En suma, el dependiente debe haber causado el dao en el marco
de la actividad que sirve al empresario. Y aqu la interpretacin es amplia. Poco
importa el grado de extralimitacin del dependiente, siempre que acte en el marco
de aquella actividad (por ejemplo, se ha hecho responsable al empresario incluso de
delitos cometidos por sus dependientes dentro de la actividad).

La responsabilidad del empresario es directa, por lo que basta con demandar a este. Puede,
sin embargo, dirigirse la demanda tambin contra el dependiente.

Derecho de repeticin

El art. 1904 permite el llamado derecho de repeticin: es decir, que el responsable segn el
art. 1903 pueda, despus de haber hecho frente a la indemnizacin, dirigirse contra el
causante material del dao para exigirle el reembolso correspondiente. Sin embargo no
todos pueden hacerlo. Comprese: si el art. 1903 incluye cuatro supuestos, solo dos se
recogen luego en el 1904. Empresarios y titulares de Centros tienen derecho de repeticin,
pero no los padres y tutores. Casualidad, discriminacin? No lo parece. El criterio del
legislador ha sido el de reconocer el derecho de repeticin a favor de responsables segn el
art. 1903, y siempre contra personas imputables. As el empresario se dirigir contra el
dependiente, y el Centro contra el profesor, ambos, en el imaginario del legislador, mayores
de edad e imputables. Esta justificacin impide que pueda hacerlo el padre/madre contra su
hijo, o el tutor contra el tutelado, pues son inimputables en los trminos ya analizados.
Esta idea del derecho de repeticin presupone un circuito de responsabilidades. Ante la
vctima responde directamente, por el 1903, el empresario o el titular del Centro. Pero una
vez hacen estos frente a dicha responsabilidad, pueden dirigirse contra el dependiente o el
profesor causante material de la accin u omisin inmediata. En consecuencia, estos
acaban respondiendo ante quin respondi frente a la vctima. Visto as es obligada una
pregunta que suscita la misma redaccin del art. 1904. Cul es el contenido y alcance de
este derecho de repeticin? Ntese que en su primer prrafo leemos que el empresario
puede repetir de sus dependientes lo que hubiese satisfecho. Todo lo que hubiese
satisfecho? Si lo interpretamos as resultara que el empresario, por ejemplo, que ha
indemnizado a la vctima con 10.000 podra luego repetir del dependiente esa misma
cantidad (lo que hubiese satisfecho). Entonces llegaramos a la conclusin de que si ello
sucede es porque toda la culpa se imputa al dependiente y ninguna al empresario, por lo
que cabra preguntarse cmo ha podido responder el empresario ante la vctima si el ltimo
prrafo del 1903 lo hace responsable solo si intervino culpa o dolo por su parte. Desmiente
el 1904 al 1903, o debe interpretarse el primero a la luz del segundo? La mejor doctrina
tiende a solucionar esta contradiccin dando prevalencia al art. 1904. En realidad, estamos
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ante un claro supuesto en que se facilita a la vctima la posibilidad de obtener la

indemnizacin, respondiendo de ella siempre y directamente (con los requisitos
analizados), bien el empresario, bien el titular del Centro, y ello con independencia de la
culpa propia. De ah que luego se les facilite una repeticin incluso por todo lo satisfecho
(as ROCA TRIAS y NAVARRO MICHEL, y STS 26 de octubre de 2002).
La responsabilidad de los profesores frente al titular del Centro en el ejercicio de este
derecho de repeticin queda sujeta, sin embargo, a haber incurrido el profesor en dolo o
culpa grave, lo que supone una suavizacin de su rgimen de responsabilidad. Se excluye
su responsabilidad por culpa o negligencia, lo que supone no aadir ms presin a las
comprometidas funciones del profesorado, que solo responder ante el Centro en casos
extremos.

Otros regmenes especiales

Vamos a repasar, y de manera muy sucinta, otros supuestos de responsabilidad recogidos

en el Cdigo Civil.
En primer lugar nos encontramos con la responsabilidad por daos causados por animales.
El art. 1905 hace responsable de tales daos al poseedor de un animal o al que se sirve de
l (concepto que no implica propiamente posesin, al tratarse de un acto aislado), con
independencia de su propietario. Se trata de una responsabilidad de corte objetiva, pues el
mismo precepto subraya que solo la fuerza mayor o la culpa de la vctima sirven para no
imputar la responsabilidad al poseedor. De ah que sea usual advertir de la fiereza del
animal para sostener luego que la vctima deba conocer el riesgo. Si son varios los
poseedores, la responsabilidad ser solidaria. Por otra parte es conveniente armonizar esta
disposicin con la legislacin en materia de tenencia de animales peligrosos, tanto estatal
como, en su caso, autonmica.
En segundo lugar nos encontramos con los diversos supuestos que se engloban dentro de
la responsabilidad del propietario. Descartamos el estudio del art. 1906, pues se considera
derogado por la legislacin en materia de caza. Los arts. 1907 y 1908 recogen varias
hiptesis en las que se imputa la responsabilidad al propietario, partiendo de la
consideracin que dichos daos se producen por incumplimiento por el propietario de las
obligaciones que le incumben por ley. Pero reina discusin acerca de la naturaleza de esta
responsabilidad: subjetiva?, objetiva?, subjetiva pero por culpa presunta? La
jurisprudencia parece decantarse por declarar subjetiva la responsabilidad del 1907, y
objetiva la del 1908.
La responsabilidad ex art. 1909 debe estudiarse en combinacin con el art. 1591 (v.
contrato de obra). Finalmente la responsabilidad que instaura el art. 1910 es de carcter
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objetivo, pues con independencia de la culpa se hace responsable a quien habita la casa
(ese cabeza de familia), que no necesariamente tiene por qu ser su propietario (por
ejemplo, lo sera el arrendatario, mas no el arrendador).

17/03/14

Leccin 14: La compraventa

La compraventa es el contrato por excelencia, el ms estudiado y que sirve de modelo para
todos los dems. No podemos hablar en nuestro sistema de la compraventa, sino que
tenemos que hablar de las compraventas porque existen distintos regmenes y adems en
distintos mbitos del ordenamiento. La compraventa civil queda regulada en los artculos
1447 a 1537 CC.
Distinguiremos distintos tipos de compraventa segn su naturaleza:
1. CV mercantil: est regulada en el Cdigo de Comercio. La diferencia con la civil est
en que la mercantil se define bsicamente como la CV de bienes muebles (quedan
descartados los inmuebles pues) con el nimo de revenderlos y adems de lucrarse
en la reventa. Idea, pues, de negocio. Sobre este concepto, hay que aadir que: ej.
Arthur tiene un cuadro que se lo quiere quitar de encima, yo no estoy
particularmente interesado, pero en un momento determinado llega a mis odos que
Elena est muy interesada en l. Yo podra hacer de mediador y presentarlos, y no
llevarme nada, pero tambin puedo tener una idea ms mercantil y comprar el
cuadro y luego vendrselo a Elena, obviamente ms caro para sacar algo de
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D Civil II

Jordi Toms

provecho. Es esto una CV mercantil? Segn la letra de la ley s, pero la

jurisprudencia nos dice que no, porque junto al nimo de revender y lucrarse con ello
paro que sea una CV mercantil se requiere la nota habitualidad, es decir, que la
persona se debe dedicar a esto habitualmente (tiene que ser un empresario o
profesional).
2. " CV a plazos de bienes muebles: esta ley (ley de venta a plazos de bienes muebles)
es una ley que se public en 1965, siendo modificada en 1999 y sufriendo alguna
que otra adaptacin posterior ms, an as sigue hoy vigente. Se cre porque en la
dcada de los 60 la economa espaola estaba pasando por una etapa llamada de
desarrollismo, despus de la postguerra el nivel de renta de la clase media estaba a
la alza, y sta como una gran conquista empezaba a comprar coches,
electrodomsticos, etc. que empezaban a surgir en el mercado, y daban un cierto
bienestar, status a esta gente. An as, los sueldos eran lo que eran, y tenan que
ahorrar mucho tiempo. Por esta razn se inventaron que el precio de una CV se
pudiera pagar a plazos, este mecanismo fue proliferando y no haba regulacin
porque el C.c. lo permite, pero no lo regula, por lo que hicieron esta ley con tal de
proteger a estas familias. No obstante, no regula toda la venta a plazos de los bienes
muebles: algunos estn exceptuados.
3. " CV de consumo: aparece regulada en el texto refundido del 2007 en materia de
consumo. El contrato de consumo se caracteriza por la condicin de los contratantes:
el vendedor es un empresario y el comprador un consumidor, es decir, una persona
que compra el bien para darle un destino personal (no quiere volver a introducirlo en
el mercado). El texto refundido no regula la CV de consumo de cabo a rabo, sino slo
algunas caractersticas, como los mecanismos de proteccin al consumidor. Por lo
que, el resto se regula como si de una CV civil se tratase y tendremos que recurrir al
CC.
Junto con las especiales, tenemos las compraventas atpicas:
No estn reguladas por el ordenamiento jurdico, ni por ley general ni particular,
pero estn permitidas. La ms conocida es el contrato de suministro: CV de tracto
sucesivo, es decir, dos partes que se comprometen a que uno le suministra cantidades de
mercanca una detrs de otra durante cierto tiempo, y la otra le va pagando, todo dentro de
un contrato nico que se llama de suministro.
Caracteres de la compraventa:

Consensual: se perfecciona con el consentimiento y obliga desde ese momento.

Bilateral: surgen obligaciones para las dos partes, que son recprocas.
Obligatorio:
Oneroso: en ausencia de precio no hay compraventa
Puede ser conmutativa o aleatoria: prestaciones ciertas y determinadas desde el
primer momento o que haya en alguna de las partes algn aspecto de incertidumbre
(pactar un precio variable en funcin de si la cosecha ser abundante o no).

Los elementos subjetivos son los clsicos: la capacidad. El menor emancipado no podr
enajenar bienes inmuebles o muebles de extraordinario valor sin asistencia de su curador.
El art. 1459 CC establece que ciertos bienes no se podrn comprar ni vender debido a que

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D Civil II

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se puede dar un conflicto de intereses. (Ejemplo: en un juzgado hay un juicio sobre un bien,
y va el juez y compra ese bien).
El art. 1459 CC prohbe comprar, tanto per se como por persona intermedia a:
Los que desempeen algn cargo tutelar, los bienes de la persona o
personas que estn bajo su guarda o proteccin.
Los mandatarios, los bienes de cuya administracin o enajenacin
estuviesen encargados.
Los albaceas, los bienes confiados a su cargo.
Los empleados pblicos, los bienes del Estado, de los Municipios, de los
pueblos y de los establecimientos tambin pblicos, de cuya administracin
estuviesen encargados.
Esta disposicin regir para los Jueces y peritos que de cualquier modo intervinieren en la
venta.
En todo caso no son casos de incapacidad personas. Hablamos de prohibiciones para
comprar generalmente, pero tambin pueden tener prohibiciones para vender. Son
prohibiciones directas o bien mediante persona intermedia.
Se pueden comprar todas las res in comercio, marcas, patentes, propiedad intelectual, etc.
El objeto de la compraventa debe ser lcito, concreto y determinado. Basta con que el bien
est dentro del comercio para que sea susceptible de compraventa. Distinto caso sera el
hecho de que se hiciera una compra para una finalidad ilcita; caso en que estaramos ante
una causa ilcita, no objeto ilcito.
Se puede comprar tanto una cosa existente como una cosa futura. El contrato ser vlido
igualmente.
El art. 1460 establece que cuando se venda algo que quede destruido antes de
perfeccionarse el contrato, ste quedar sin efecto ya que la cosa existi antes de
perfeccionarse el contrato. Pueden darse, en este momento, dos escenarios:
1. Que la cosa se haya destruido totalmente y que el contrato devenga ineficaz.
2. Que la cosa se destruya parcialmente, y que el comprador opte entre una rebaja o
dejar sin efecto el contrato.
Hay que tener en cuenta, adems, la intervencin de las partes en la prdida de la cosa. Si
uno vende algo y lo pierde, tendr una determinada responsabilidad. En caso de vender la
cosa sabiendo que se ha perdido se tiene culpa in contrahendo, y el comprador tendr
responsabilidad. Puede darse, tambin, que el comprador destruya, de forma culpable o
dolosa, la cosa; en cuyo caso se tendr responsabilidad contractual. Si la cosa la destruye
un tercero, ste tendr culpa extracontractual.
SI la hay, el causante de la prdida tiene que responder.
Si la cosa se pierde antes del contrato; ste queda sin efectos.
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D Civil II

Jordi Toms

Ocultar la informacin es culpa in contrahendo.

Si el vendedor destruye la cosa, ste tendr responsabilidad extracontractual.

Cosas futuras

Una cosa futura es susceptible de compraventa. La venta de cosa futura distingue dos
situaciones:
1. La compraventa de cosa esperada: es una venta de algo que todava no existe pero
que la previsin de las partes es que llegue a existir que la consumacin total de la
compraventa depende de que la cosa efectivamente llegue a existir. Ejemplo: uno
compra una cosa futura con unas caractersticas un Mercedes Benz clase E cup
de 350 CV con techo panormico. Si el Mercedes no llega a existir no se pagar el
precio. Si el bien existe pero las cualidades son distintas a las pactadas, se ha de
alterar el precio acorde a las cualidades de la cosa. Si la cosa no tiene la calidad o la
composicin que debera debido al vendedor, ste tiene responsabilidad por daos y
perjuicios hechos al comprador. Ejemplo: El vendedor vende una cosecha de 1.000
kg a un precio de 6.000. Si no hay cosecha no se paga y si la cosecha es menor el
precio no se paga.
2. La compraventa de esperanza (emptio spei): el compromiso del comprador est
cerrado desde el primer momento: que la cosa llegue a existir con las cualidades que
se esperan. Si la cosa se cumple, perfecto, si no se cumple; no es achacable al
vendedor. En la compra de la esperanza todo el riesgo lo asume el comprador. En
este caso, las obligaciones del vendedor para que el bien llegue a existir se
intensifican. El ejemplo ms claro es la compra de lotera. Ejemplo: el comprador se
compromete a comprar toda la cosecha, independientemente de la cantidad. Si la
cosa no llega a existir, el vendedor se libera.
Por la autonoma de la voluntad se entiende el compromiso de las partes de vender algo
que no es suyo, ante lo que se dar responsabilidad por incumplimiento. Se pueden dar
problemas de eficacia o de ineficacia, en cuyo caso el panorama que podemos
encontrarnos ser:

Tambin se puede dar que se entregue la cosa sin haberla adquirido. Ejemplo: tenemos la
cosa en nuestro poder pero no somos dueos. Ejemplo: administrador fraudulento. Puede
ser que el verdadero dueo de la cosa prive al vendedor de la cosa. Entonces a eso lo
llamaremos eviccin. A veces, el comprador de una cosa que no era del vendedor, puede
adquirir la propiedad en ese momento adquisicin a non domino.
Eso pasa porque en ese supuesto concreto toda la apariencia era que el vendedor pareca
ser el propietario. Ejemplo: uno va al registro y ve que el registro dice que la propiedad es
de Alfonso Dez, y el comprador le compra el piso, pero el verdadero propietario era Paco de
Luca. En este caso el comprador adquiere la propiedad de Alfonso Dez a non domino.

Precio

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Es fundamental en la compraventa. Por el art. 1445 CC: el precio debe ser existente y
cierto, en dinero o signo que lo represente.
Sobre precio existente y cierto hay que aadir tres notas fundamentales:
1. Pecuniariedad: el precio, al decir que es dinero, se entiende que puede ser del pas o
de otro pas, para signo que le represente entendemos que hace referencia a medios
de pago: letras de cambio, tarjetas de crdito, etc. El precio es el valor que por la
cosa se obliga a pagar el comprador, puede que el comprador se obligue a pagar
otras cosas en el contrato que no son precio, por lo que pertenecen a otro tipo de
prestacin, no a la esencial (esto es importante para medir la gravedad del
incumplimiento: si incumples la prestacin esencial de pagar el precio el
incumplimiento es grave; si es otra prestacin menor, no tanto). Ej. impuestos,
transporte Intereses del precio? Pueden ser de demora, retributivos o
remuneratorios. Esto no es distinto del precio porque los intereses, que es un
porcentaje respecto de una deuda pecuniaria, la naturaleza es que son frutos civiles
y el fruto siempre es accesorio de la cosa principal, pues participa de la misma
naturaleza que la cosa principal. Por tanto, tambin son precio.
2. Real: precio pactado y efectivamente pagado. Lo contrario de real es irreal, y si lo es,
estamos ante una CV simulada donde se ha dicho que se va a pagar un precio que ni
el comprador pagar ni el vendedor exigir.
3. Determinable: arts. 1.447 a 1.449 CC: recogen muchas formas de determinar el
precio. De forma objetiva o subjetiva. El 1.449 CC establece que el sealamiento del
precio no podr nunca dejarse al arbitrio de uno de los contratantes. Concuerda casi
con el art. 1.256, pero qu pasa con las CV que el precio ya viene predeterminado
por el vendedor como son el precio de la leche en el supermercado, o el precio del
coche en el concesionario? El artculo dice arbitrio, y arbitrio no es sealamiento
unilateral, sino abuso, y hoy en da se entiende que en una economa de mercado
competitiva el que una parte (vendedora) seale e imponga el precio no implica
ningn abuso.
El precio existente se recalca porque si pactamos una compraventa y pactamos un precio y
despus ese precio se retorna hay una simulacin se hace una donacin cubierta por una
compraventa. El precio puede estar determinado o se puede dar que el precio sea
determinable. La determinabilidad del precio puede depender del pacto de las partes. No se
puede dejar el precio al arbitrio de una de las partes; se podr dejar al arbitrio de un
tercero.
La ltima pregunta es si el precio debe ser justo aunque hay mucho debate doctrinal, no
hay equivalencia objetiva entre cosa y precio. Entre la cosa y el precio de la cosa debe
haber una equivalencia; la normativa catalana establece que no se puede vender un
inmueble a menos de la mitad de su precio de mercado. En este caso se podr dar rescisin
por lesin. La excepcin son los pisos de proteccin oficial o productos como el pan, la
gasolina o el tabaco.
Para que se perfeccione la compraventa slo hace falta acuerdo de voluntades sobre la
compraventa y el precio. Hay casos en que se exigen formalidades: venta a plazos de
bienes muebles, en que se exige que la compraventa aparezca por escrito.

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Contenido de la compraventa

A. Obligaciones del comprador

El comprador est obligado a pagar el precio de la cosa vendida en el tiempo y lugar fijados
en el contrato. Si no se hubieran fijado, deber hacerse el pago en el tiempo y lugar en que
se haga la entrega de la cosa vendida (art. 1.500), pues la compraventa se habr pactado
entonces sin aplazamiento de la obligacin del pago del precio (el pago a plazos debe
pactarse expresamente), ni tampoco de la entrega de la cosa, en otras palabras, el
cumplimiento de ambas debe ser simultaneo.
Ahora veremos las anomalas que puedan darse en el pago del precio:
a. Suspensin del pago de precio:
- Rgimen general (art. 1.124). Consiste en que una de las partes del contrato pueda
suspender lcitamente el pago de su prestacin. Es la excepcin de contrato no cumplido, si
la otra parte no ha cumplido exactamente como le corresponda el otro tampoco tiene
porque cumplir. Permite al comprador no cumplir si previamente el vendedor no ha
cumplido con las que le competen.
- Rgimen particular: solucin especfica para el caso de la CV. Segn el art. 1.502 si el
comprador fuese perturbado en la posesin o dominio de la cosa adquirida, o tuviere
fundado temor de serlo por una accin reivindicatoria o hipotecaria, podr suspender el
pago del precio hasta que el vendedor haya hecho cesar la perturbacin o peligro, a no ser
que afiance la devolucin del precio, en su caso, o se haya estipulado que, no obstante
cualquier contingencia de aquella clase, el comprador estar obligado a verificar el pago.
Esta facultad de suspender el pago del precio indica que en la compraventa de la que parte
el art. 1.502 se ha aplazado total o fraccionariamente, pero el comprador ha recibido la
cosa. Adems, nicamente podr ejercitarse nicamente cuando se haya dirigido contra l
una accin reivindicatoria o hipotecaria o tenga el temor fundado de ser perturbado en el
futuro por su ejercicio, sin que sean de apreciar las suspicacias de compradores
desconfiados y pesimistas ni puede servir de pretexto para abusos maliciosos y resistencias
injustificadas. Se exige tambin que las causas de perturbacin que sufre o pueda sufrir el
comprador han de ser anteriores a la venta y que la suspensin del pago del precio se
comunique al vendedor, pues ni puede ser indefinida ni subsistir cuando ese vendedor
afiance la devolucin del precio, lo que no podra hacer si no le notificase el ejercicio de
esta facultad suspensiva. La suspensin del pago del precio la subordina la jurisprudencia a
que la hipoteca o causa por la que el tercero reivindique no hayan sido declaradas por el
vendedor, pues si lo hubieran hecho, el comprador de nada tiene que quejarse. Otra
cuestin distinta es si figuran inscritas en el Registro antes de la perfeccin de la venta (lo
que es obligado en la hipoteca por la naturaleza constitutiva que posee su inscripcin) y el
vendedor no las declarase. La aplicacin del art. 1.502 debe ser coherente con la solucin
que se d posteriormente para un problema anlogo que recoge el art. 1.483, pensado para
el supuesto de que las cargas inmobiliarias estn inscritas, pero no hayan sido declaradas
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por el vendedor, que creemos no imposibilita la aplicacin del precepto. Aqu basta con
resaltar, en pro de esta idea, que la hipoteca tiene que constar necesariamente inscrita
porque la inscripcin registral es constitutiva del derecho; el comprador pudo conocerla
consultando al Registro y, sin embargo, el art. 1.502 le otorga la facultad de suspender el
pago del precio.
Ejemplo: Yo he comprado un bien que me lo ha entregado el vendedor pero resulta que no
era de su propiedad, sino de un tercero que me lo va a reclamar. Tengo el temor fundado de
perderlo, y as de momento no pago. Esto es una concrecin del principio de excepcin de
contrato no cumplido.
b. Incumplimiento del pago del precio: El comprador deja de pagar el precio. qu
ocurre, qu consecuencias ocurren?
1. Rgimen general (1.124 C.c.). Da al acreedor perjudicado dos opciones:
i. Opcin general, ante el incumplimiento del deudor se
acude a la ejecucin forzosa, indemnizacin por daos y
perjuicios (si el deudor no cumple por las buenas el juez
le obligue a cumplir).
ii. El contrato ya no le interesa al acreedor, por lo que opta
por la resolucin del ste por incumplimiento. Es decir,
resuelve el contrato, queda ineficaz, y habr devolucin de
lo que las partes se hayan entregado y adems el
acreedor podr pedir indemnizacin.
2. Particular: (arts. 1504 y 1505 C.c., aunque ste ltimo carece de inters porque
prcticamente dice lo mismo que el 1.504; el primero se aplica a la CV de inmuebles
y el segundo, a la CV de muebles).
i. Art. 1.504: no dice nada sobre la ejecucin forzosa, pero s
sobre la resolucin del contrato. El art. 1.124 deca que el
acreedor poda pedir la resolucin del contrato siempre y
cuando el incumplimiento hubiere sido grave, es decir,
podr dirigirse contra el juez y pedirla, an as el prrafo
final dispona que pese a cumplir todos los requisitos para
dar por resuelto el contrato, el juez, atendidas las
circunstancias poda no aceptar la resolucin y dar un
nuevo plazo para el cumplimiento al deudor. El 1.504,
establece su diferencia con el 1.124 justo con eso, al no
permitirlo.
El art. 1.524 dice que una vez haya incumplimiento por parte del comprador, si el vendedor
opta por resolver el contrato, y lo comunica notarial o judicialmente, a partir de ah no se le
puede sealar nuevo plazo al comprador para que cumpla, siendo mucho ms contundente
protegiendo al acreedor que el 1.124.
Obligaciones del vendedor
El vendedor tiene como obligacin principal la de entregar la cosa objeto del contrato
(obligacin de dar). La obligacin de entrega, para que no haya incumplimiento, ha de
cumplir con unos requisitos:

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A. Traditoria: la CV al ser un contrato obligacional pero transmisivo, la causa

objetiva es transmitir la propiedad. Cmo se transmite? No con la perfeccin
del contrato, sino con la entrega de la cosa. Por tanto, la entrega tiene una
gran importancia, porque gracias a ella estamos convirtiendo en propietario al
comprador. En definitiva, la entrega tiene un doble valor: por una parte,
significa que el vendedor cumple con su obligacin y, por otra, que el
comprador adquiere la propiedad de lo comprado. Nos podemos encontrar con
tres supuestos (arts. 1.462 a 1.464 C.c., pero no en detalle dado que es
materia de civil III):
a. Entrega traditoria: supuesto normal, es decir, el vendedor
entrega (entendiendo por entrega el desplazamiento de la
posesin) el bien al comprador y esa entrega produce la
transmisin de la propiedad de forma automtica.
b. Entrega no traditoria: casos lcitos en que habiendo entrega
de la cosa del vendedor al comprador, sin embargo la
propiedad la sigue teniendo el vendedor y la posesin el
comprador. Esto suele hacerse a travs de la clusula del
pacto de reserva de dominio. Esta clusula se aplica cuando
p. ej. vendedor y comprador perfeccionan una CV para vender
una mquina, pero el comprador la paga a plazos durante 1
ao porque no puede de golpe, pero como la necesita ya, el
vendedor se la entrega, asumiendo as un riesgo: l ha
asumido su obligacin pero el comprador todava no.
Entonces, l acepta darle la mquina y que pague a plazos,
pero a cambio de que el comprador acepte la clusula por la
que la hasta que no le pague todo el precio, el propietario de
la mquina seguir siendo l.
c. Traditio sin entrega: supuestos en los que ha habido CV, se ha
perfeccionado, y la cosa sigue estando en poder del
vendedor, pero, sin embargo, la consideramos en propiedad
del comprador. Ej. CV de un piso que se firma ante notario
(escritura pblica) el viernes, el vendedor le dice que el
viernes no le podr entregar las llaves del piso porque estaba
arrendado y han hecho obras para dejarlo bonito, a lo que el
comprador dice que no importa, que ya se las dar.
Tenemos, pues, que las partes firman la escritura pblica el viernes pero las llaves
no se entregan hasta 15 das ms tarde. Hasta que el comprador no tiene las llaves
no puede entrar en el piso (no hay entrega) pero esto no quita que hayan pactado
una clusula en donde se dice que por el acto de la firma se entiende a todos los
efectos transmitida la propiedad del objeto al comprador.
B. Exacta: el cumplimiento de la obligacin tiene que ser exacto, es decir,
cumplir con aquello que se haba obligado en el contrato (p. ej. si se ha
obligado a entregar el 11 no puede entregar el 12, dado que entregar otra
cosa equivale a no entregar nada). Sin embargo, uno de los mayores
problemas est en la CV de inmuebles, cuando se compra un inmueble
normalmente hay que determinarla en el contrato, es decir, si es un terreno se
delimita respecto los lindes, y si es un piso con el nmero de la calle y el piso.
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Adems de esto, se suele incluir la superficie: si es un terreno hectreas, si es

un piso, metros cuadrados, y aqu est el problema, dado que muchas veces
se compra un piso que resulta que tiene menos o ms metros de los que pona
en el contrato. El impacto que puede tener es importante porque muchas
veces el precio se calcula en funcin de la superficie, por esta razn nuestro
C.c. en estos casos contempla los posibles ajustes en los arts. 1.469 a 1.472
C.c., y se regula bajo el nombre tcnico de problemas de exceso o defectos de
cabida.
C. til: significa entrega de una cosa que vaya a prestar el servicio, la
funcionalidad que le es propia o que se ha pactado en el contrato. Cuando se
produce un incumplimiento de la entrega til, se puede acudir a dos posibles
soluciones:
a. Saneamiento de vicios ocultos: es la garanta que tiene el comprador ante
los defectos, vicios que presenta la cosa. Son defectos o vicios que afectan a la
utilidad, al servicio, a la funcionalidad del bien. Ej. coche averiado, libro con
dos pginas en blanco. El vicio oculto debe presentar unos requisitos: vicio
oculto, anterior y grave.
1. Oculto: Cundo tiene que ser oculto? En el momento de la
perfeccin del contrato. Para quin tiene que ser oculto? Para el
comprador (tiene que verse caso por caso en funcin de la
diligencia del comprador). Es irrelevante que sea o no oculto
para el vendedor, la garanta existir igualmente.
2. Anterior: el vicio debe existir con anterioridad a la perfeccin del
contrato, porque si el vicio nace con posterioridad, el vendedor
ya no tiene nada que ver.
3. Grave: el comprador, de conocerlo, no habra pagado ese precio.
Si se dan los tres requisitos, la garanta del comprador consistir en que pueda pedir una
rebaja en el precio, proporcional al defecto (descuento, actio cuanti minoris) o la resolucin
del contrato (accin redhibitoria). El comprador puede elegir indistintamente cualquiera de
estas dos opciones que ms le convenga.
Adems de la rebaja en el precio y de la resolucin del contrato, puede el comprador pedir
indemnizacin por daos y perjuicios al vendedor? S, el CC parece reservar la
indemnizacin para cuando el vendedor ha actuado con dolo, pero la jurisprudencia
tambin lo aplica cuando no ha sido doloso. Esta garanta por vicios ocultos es de derecho
dispositivo, es decir, se puede renunciar en el contrato? Principio general: como no es
imperativo, se puede pactar, pero existe un lmite, nunca se puede excluir ni limitar la
responsabilidad cuando ha actuado con dolo el vendedor.
El plazo queda determinado en el art. 1.490 C.c. dispone que el plazo es de 6 meses,
plazo de caducidad, y empieza a contar desde la entrega de la cosa, no desde que
se conocen los vicios (las partes pueden pactar tambin otra cosa).
b. Doctrina del aliud pro alio: significa entregar una cosa distinta a la pactada,
aqu estamos pues, en un supuesto de incumplimiento absoluto, total: da lo
mismo que el vendedor no entregue nada como que entregue una cosa
diferente, ya que nunca el comprador est obligado a recibir una cosa distinta a
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la pactada (si se debe un caballo y se entrega un cuadro se est entregando

cosa distinta a la pactada por lo tanto se da un incumplimiento total y efectivo).
La jurisprudencia ha trazado una frontera entre esta doctrina y la doctrina del vicio
oculto, dependiendo de la entidad del vicio oculto podr tratarse de una doctrina o
la otra, porque si es de tal entidad que hace la cosa inservible o con un coste de
reparacin muy elevado, en estos casos, la jurisprudencia abandona la doctrina del
vicio oculto y dice que se trata de la doctrina del aliud pro alio. En el vicio oculto no
hay aliud pro alio, porque entrega la cosa pero con un defecto que la minusvalora,
pero entrega lo pactado. Por tanto, una cosa es la entrega de una cosa con vicio
oculto, y otra la entrega aliud pro alio. Ej. el comprador compra un piso (el cuarto
cuarta), y el vendedor le entrega el piso, dicho piso est afectado por aluminosis,
que es como una enfermedad del edificio que si se detecta tarde la reparacin es
muy costosa, por lo que al poco tiempo el comprador descubre que ese piso tiene
aluminosis, y se tiene que reparar porque sino se cae. Entonces, el problema de
fondo es que el comprador quiere ir por vicios ocultos, que deben manifestarse en
los 6 primeros meses y muchos casos de aluminosis no se descubren en dichos
meses, sino al cabo de uno o dos aos, por tanto, el plazo ya ha caducado, entonces
la jurisprudencia se hace eco de este malestar y para proteger al comprador elabora
la doctrina del aliud pro alio, estableciendo que es cierto que la aluminosis es un
vicio oculto, pero es de tal entidad que hace inservible el piso, porque puede llegar a
la ruina total del piso si no se repara, y an as el coste es tan elevado que supera lo
que propiamente debera ser un vicio oculto. Por tanto, los casos de aluminosis se
llevan por un incumplimiento total segn aliud pro alio, y la prescripcin es de 15
aos (10 aos en Catalunya).
2. Pacifica: significa que el vendedor est obligado a garantizar que el comprador
adquiere la propiedad de forma tranquila, pacfica, y la accin que est prevista
cuando esto se infringe es el saneamiento por eviccin. Ejemplo: El vendedor vende
una cosa al comprador que es de un tercero, y cuando ste se entere, reclamar al
comprador la accin reivindicatoria dirigida a decirle que tiene una cosa suya que no
se la ha vendido ni ha sido con su consentimiento.
Si la reclamacin del tercero acaba triunfando, el comprador se queda sin la cosa y
ha pagado el precio al vendedor. Entonces, el comprador es protegido a travs del
saneamiento por eviccin, accin del comprador para reclamar del vendedor una
indemnizacin por daos y perjuicios (devolucin del precio, gastos pagados, otros
daos). Ahora bien, para que el comprador pueda sanear, hace falta requisitos
muy tasados por la ley, y que se han de cumplir a rajatabla:a) Privacin de la cosa por sentencia firme: es decir, el comprador tiene que
pasar por el proceso, defenderse, y al final cuando el proceso finalice con una
sentencia esta tiene que reconocer el derecho del tercero que reclama la
propiedad y el demandado comprador tiene que devolverle la cosa. Si ante la
notificacin de demanda el comprador se caga y voluntariamente devuelve
la cosa, no tiene derecho a interponer accin de saneamiento.
b) En virtud de un derecho anterior a la compra: el tercero ha de tener un
derecho, ha de ser propietario de la cosa antes de la compraventa realizada.
c) La llamada en eviccin: cuando el comprador recibe la demanda del tercero,
debe comunicrsela de inmediato al vendedor para que el vendedor pueda
tener la oportunidad de intervenir en el pleito (defendindose). Si no tiene
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esta oportunidad de defenderse, luego no se le podr reclamar saneamiento

porque estara ante una situacin de indefensin.
Derechos y obligaciones

Comprador

Obligaciones
(1500-1502)
Debe obligarse a
recibir la cosa.
Debe pagar el precio
acordado en el plazo
acordado.
Deber pagar
intereses si:
1. As se conviene
2. Si la cosa vendida
y entregada produce
frutos.
3. Si se ha
constituido en mora
conforme al 1.100
CC.

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Vendedor

Derechos
Tiene de No hay
problema si el precio
se paga al contado.
Se debe pagar en el
lugar acordado.
Pago de intereses:
El comprador tiene
derecho a recibir
todos los frutos que
se hayan producido
desde el momento
de perfeccin del
contrato.
Que el precio se
aplace.

Obligaciones
Entrega y
saneamiento de la
cosa vendida.
Entregar la cosa en
el estado en que
estuviera en el
momento de
perfeccionar el
contrato.
El vendedor est
obligado al
saneamiento de
todos los vicios
ocultos que tuviera
la cosa (art. 1484)

Derechos
No entregar la cosa
si el comprador no le
ha pagado el precio.

Las garantas del vendedor:

Son las de suspensin del deber de la entrega (1467 CC) y las garantas de resolucin
(1503/1504 CC). Si el vendedor tiene motivos para temer la prdida de la cosa o que el
comprador quede insolvente se puede resolver, evitando as la entrega de la cosa. El art.
1504 CC es un artculo famoso: regula el pacto resolutorio del vendedor. Se establece que
el vendedor de un bien inmueble podr haber pactado que en caso de que no le paguen el
precio aplazado se resolver automticamente la venta. Es una condicin resolutoria
explcita. En este caso, la garanta del vendedor es la condicin resolutoria.
Para que la condicin resolutoria sea eficaz el vendedor deber cumplir un requisito:
requerir judicial o notarialmente al comprador para resolver. No cabe lo que establece el
art. 1124 CC, que establece una valoracin del tipo de incumplimiento y que en funcin del
mismo se puede pactar un plazo. En el caso del 1504 CC no hay posibilidad de cumplir. La
jurisprudencia admite en cualquier compraventa de inmuebles la resolucin de la venta del
1504 CC, aunque no se d el pacto de la condicin resolutoria. La jurisprudencia aumenta el
radio de efecto del art. 1504 CC, sin posibilidad de ampliacin de plazo.
El tercer supuesto de resolucin es el que aparece en el art. 1505 CC:

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Si el vendedor descubre antes de vender que el comprador es insolvente, se da la

suspensin del deber de la entrega de la cosa (art. 1467 CC). A no ser que el comprador d
garantas, como podran ser la fianza.
Transmisin de los riesgos en la compraventa (art. 1.452)
El problema de los riesgos es que en nuestro sistema, el contrato, una vez perfeccionado, si
no se establece lo contrario, las obligaciones deben cumplirse a regln seguido (de
inmediato), pues ya es exigible. Ahora bien, esto de que la fase de ejecucin est pegada a
la de perfeccin es algo dispositivo, pues las partes pueden diferir y pactar otro plazo para
la ejecucin. Pero aqu es donde se producen los riesgos. Ej. Si vendedor y comprador
perfeccionan una CV en enero 2013 de una casa que est en reformas, y por ello pactan
que no se entregar hasta julio de 2013, las partes han pactado expresamente una
dilatacin, una separacin temporal entre el momento de perfeccin y la de ejecucin del
contrato. Cuanto mayor sea la separacin temporal, mayores sern los riesgos. Cules? En
este intervalo pueden pasar cosas, circunstancias que influyan sobre la cosa objeto del
contrato, siguiendo con el ejemplo, en la CV de enero del 2013 se pacta que la casa la
venden por 200.000, sin embargo en el momento de su entrega en julio, un poco antes, el
Ayuntamiento recalifica el terreno y como consecuencia de ello, el terreno y la casa han
duplicado de valor: 400.000. tendr entonces el vendedor derecho a reclamarle la
diferencia de precio?
Otro supuesto podra ser que en este intervalo de 6 meses, en lugar de recalificarse el
terreno, ha habido unas inundaciones que han destruido parte de la fachada de la casa, y la
reparacin se calcula en un coste de 50.000, pues en julio de 2013, el comprador sostiene
que la casa ya vale 150.000, pues debe seguir pagando los 200.000 o menos?
Por tanto, la pregunta es: Quin asume los riesgos de estos imponderables que pueden
acontecer sobre la cosa sin culpa de ninguna de las dos partes?
Teora de los riesgos. La solucin bsica que ofrece el legislador encaja con el principio de
genus nunquam perit (el genero nunca perece). En atencin a este principio, el art. 1.452
dice que la solucin depender de si la cosa debida es una cosa especfica o genrica.

1. Si la obligacin es especfica, los riesgos los asume el comprador, es decir, el

comprador estar obligado a pagar el precio pactado y el vendedor slo podr exigir
el precio pactado con independencia del mayor o menor valor que acabe teniendo la
cosa en el momento de la entrega. Es decir, siguiendo con los ejemplos anteriores el
comprador pagar los 200.000 aunque se haya recalificado o aunque haya habido
inundacin. Es as porqu se le da la seguridad al comprador de pagar el precio
pactado.
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2. Si la obligacin es genrica, hasta la especificacin los riesgos son para el vendedor,

una vez especificada la cosa ya pasaramos al punto anterior. Si el vendedor p. ej.,
se obliga a entregarme una tonelada de naranjas y por unas fuertes lluvias las
naranjas de su almacn se han visto afectadas, a mi como comprador no me afecta
porque los riesgos los debe asumir el vendedor, es decir, me sigue debiendo la
tonelada de naranjas (al ser objeto genrico), procedan de donde sea. *La
especificacin puede tener lugar en la perfeccin o en la ejecucin. Suele ser ms
corriente que cuando la cosa es genrica se acerque ms a la ejecucin que a la
perfeccin.
Existe una derivacin que tiene lugar en los supuestos de riesgos extremos (los ejemplos
anteriores no son de riesgo extremo), porque la casa sigue existiendo y se entrega. Sera
extremo cuando, p. ej. se perfecciona la CV de un cuadro de un pintor famoso, que el
vendedor entregar al cabo de 3 meses y a cambio le pagar el dinero (30.000).
Al cabo de los meses, el vendedor me dice que de manera accidental y fortuita el cuadro se
ha destruido, pero an as el vendedor me sigue reclamando el dinero. Es este un supuesto
extremo porque la cosa desaparece, se pierde. La otra tiene que entregarlo todo? Si se
aplica la solucin antes planteada, el cuadro es una cosa especfica, pues los riesgos son
para el comprador, por lo que el vendedor queda liberado porque el cuadro se perdi sin su
culpa, y tiene todo el derecho a exigir la totalidad del precio.
Sin embargo la jurisprudencia dice que los supuestos de riesgo extremo, no hay que
llevarlos por el art. 1.452, sino por incumplimiento (art. 1.124), dado que estamos ante un
caso en el que, el comprador, debera pagar a cambio de nada.
El vendedor no est actuando ni con dolo ni con culpa, pero hay un incumplimiento
absoluto, por lo que el comprador podr resolver el contrato en base al art. 1.124 C.c., por
incumplimiento. La jurisprudencia ya no exige que el incumplimiento se deba al dolo o
culpa, y se estaba refiriendo a estos casos.
Por lo que entendemos que es importante a la hora de perfeccionar un contrato valorar
donde es que se aplaza la ejecucin para prever los posibles riesgos, puesto que todo el
derecho es dispositivo. De todos modos, cabe saber que la mayora de riesgos son
asegurables.

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Leccin 15: Compraventas especiales y permuta

Las compraventas a prueba y ad gustum

A tenor del art. 1.453, la venta hecha a calidad de ensayo o prueba de la cosa vendida, y la
venta de cosas que es costumbre gustar o probar antes de recibirlas, se presumirn
siempre hechas bajo condicin suspensiva (el contrato se ha perfeccionado pero no ser
eficaz hasta que la condicin se cumpla, si no se cumple, no ser eficaz).
A. CV en calidad de ensayo prueba. En stas, la condicin no depende del libre
querer del comprador. Objetivamente, por medio del ensayo o prueba, se comprueba
si la cosa tiene o no las cualidades que han sido determinantes de la compra. La
condicin es futura e incierta. Una vez que la prueba ha sido positiva, el comprador
carece de la facultad de desistir del contrato (p. ej. un empresario compra una
mquina -perfecciona el contrato-, pero tiene mucho inters en que la mquina sea
capaz de fabricar tantas prendas por minuto, por esta razn necesita probarla, y se
somete a la prueba de ensayo, en la que si la mquina la supera con xito, el
contrato ser eficaz, (esta demostracin se basa en criterios objetivos: es objetivable
que la mquina produzca tantas piezas por minuto).
B. CV ad gustum. En estas CV en las que es costumbre probar o gustar, es opinin
extendida que la condicin depende del libre querer del comprador. Con mejores
argumentos se ha sostenido, de acuerdo con los antecedentes histricos del
precepto y el sistema de nuestra legislacin (art. 1.115, sobre todo), que ha de
interpretarse: si probada o gustada la cosa resulta ser de la calidad expresa o
tcitamente convenida. Posee, pues, un sentido objetivo la prueba o degustacin, no
siendo admisible la condicin si placuerit, que de hecho viene a ser una condicin
puramente potestativa, prohibida por el art. 1.115.
An as, segn el Dr. Llebara, aqu la prueba se basa en criterios subjetivos a diferencia de
la anterior compraventa que se basaba en criterios objetivos (se entrega la cosa, y el
comprador la mira, la toca, la compara y si le gusta, se cumple la condicin suspensiva y si
no le gusta, no se cumple y el contrato quedando as ineficaz.
El artculo, como ya hemos dicho, propone que construyamos stas CV bajo condicin
suspensiva. Pero, hay otras opciones ms habituales? S, contrato con facultad de
desistimiento libre, no hay que alegar causa de ningn tipo. (Ej. El Corte Ingls: si no queda
satisfecho le devolvemos el dinero. Esto no es una condicin suspensiva, sino un contrato
con facultad de desistimiento).
La permuta
Segn el art. 1.538, la permuta es un contrato por el cual cada uno de los contratantes se
obliga a dar una cosa para recibir otra.
En realidad, en la permuta hay un treque de derechos de propiedad.
La permuta tiene los mismos caracteres que la compraventa, de la que se diferencia
sustancialmente por falta de precio cierto. De ah que, salvo las normas especificas

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contenidas en los arts. 1.538 a 1.540, rijan las disposiciones relativas al contrato de
compraventa (art. 1.541).

En la actualidad cobra relieve la permuta a propsito de la figura jurdica que surge cuando
el propietario de solar transmite a otro su propiedad para que sobre l construya permuta
de solar por pisos a construir- (durante mucho tiempo en Espaa y otros pases ha sido la
ms habitual, actualmente ya no funciona mucho, dado que el sector inmobiliario se
encuentra hundido por la crisis) a cambio de que le entregue determinadas viviendas,
locales comerciales y/o plazas de garaje. Su exacta naturaleza jurdica depende de los
pactos de las partes, pero en lneas generales predomina en la jurisprudencia su
consideracin de permuta de cosa actual por cosa futura o de contrato atpico do ut des.
Ejemplo. un seor es propietario de un terreno debido a una herencia. El terreno, un buen
da, es recalificado como solar (apto para edificar), por lo que el terreno sube de valor. Un
promotor est interesado en construir edificaciones en esta zona. Sera muy fcil decir que
el promotor le compra el terreno, y es ms fcil para pedir licencias, etc. Pero hay muchos
promotores que no lo podan hacer porque no tenan liquidez, ni para comprar ni para
construir. Entonces, el promotor dice que no compra el terreno pero quiere ser propietario,
por lo que hacen una permuta: el seor le entrega el terreno y a cambio el promotor le dar
el piso 2 3 de su edificio. Los conflictos surgen en que en esta permuta se cambian una
cosa presente a cambio de una cosa futura. El solar existe pero no el piso que le ha de
entregar. Es una cosa futura que, adems, debe construir una de las partes contratantes.
Las fuentes de conflicto son muchsimas pues (se incumple el plazo, se entrega otro piso,
etc.). La solucin de resolucin por incumplimiento es difcil porque qu se hace con el
edificio?. En el C.c. no hay solucin a este problema, pero en Catalunya s:
Ley de cesin de solar por edificacin futura, del 31/12/2001, sta trata de contemplar y
regular todo este procedimiento, en ella se encuentra todo muy reglado, con la intencin de
prever todas las hiptesis, cuando a veces en la prctica son muy distintas. Hoy en da, la
que est de moda es la permuta financiera, tambin llamado swaps. Aqu se cambia, el
cliente con el banco, un tipo de inters por otro por operaciones que tienen recprocas.
Problema: quien cede el suelo a cambio de una cosa futura, pierde la propiedad y adquiere
un derecho de crdito. No hay forma de paliar este riesgo, ya que alguien transmite una
propiedad y recibe un derecho de crdito.

Venta a plazos de bienes muebles

No se puede entregar la propiedad de algo que todava no existe. Se pueden celebrar

contratos de cosas futuras, pero no se pueden transmitir la propiedad ni derechos reales,
ya que requieren la existencia presente y real de la cosa.
El comprador adquiere una cosa y pagar a plazos superiores a tres meses. En este caso se
aplicar la ley de venta a plazos, Ley 28/1998 de 13 de julio. El precedente de esta ley data
de 1965, y es un fenmeno tpico del desarrollismo en Espaa, donde uno de los
instrumentos fue que la gente pudiera comprar a plazos para que pudieran comprar. Con
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D Civil II

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ello se potencia el consumo. Se regula para proteger al consumidor en estas operaciones.

En principio, no necesariamente se ha de ser consumidor para que se aplique la ley de
venta a plazos de bienes muebles; s hay que ser el destinatario final del producto, que es a
quien se aplica dicha ley.
El mbito objetivo de esta ley son los bienes muebles corporales no consumibles con las
exclusiones del art. 5 de la mencionada ley.

27/03/14

Leccin 16: La donacin

No est en el libro cuarto sino en el libro tercero. Figura entre las formas de adquirir la
propiedad y las sucesiones. En derecho civil cataln est en el libro quinto. La donacin es
lo que dice el art. 618: Acto de liberalidad por el que una persona
La donacin es un contrato por el cual alguien que tiene voluntad de gratificar a alguien le
entrega algo sin voluntad de recibir nada a cambio y sin recibirlo. A raz de eso, el donatario
se enriquece sin ms, ya que no hay intercambio de donaciones. Se empobrece el
patrimonio del donante para que se lucre el donatario.
Los requisitos son:
1. Animus donandi: es la voluntad de enriquecer a otro. Es la voluntad de quien hace la
donacin, y constituye el motor impulsor de ese contrato. Como cualquier contrato
requiere el acuerdo de voluntades.
2. Liberalidad: no hay necesidad de hacerlo, se hace de forma voluntaria y espontnea;
no hay obligaciones para ello.
3. Naturaleza gratuita: es el contrato gratuito por excelencia. Otros sern el mandato o
el depsito, as como ciertos tipos de prstamo.
La donacin no es consensual, ya que adems del acuerdo de voluntades se requerirn
ciertos requisitos formales (por lo tanto estamos ante un contrato formal) para que la
donacin tenga lugar. No es un contrato obligatorio, ya que cuando se perfecciona la
donacin produce en ese momento la transmisin de la propiedad de lo regalado, pero no
surgen obligaciones.

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Jordi Toms

Hay un debate doctrinal entre si la donacin es un contrato o si la donacin es una figura

distinta.
No es un contrato

Es un contrato

La donacin no est regulada en el apartado

de contratos.

Se entiende como un contrato con

caractersticas aadidas. El art. 618 CC
traduce literalmente del Cdigo Civil francs
la palabra acto, ya que en dicho cdigo
todos los contratos no onerosos se llaman
actos.

El art. 618 CC no define a la donacin como

contrato sino como acto.
El art. 609 establece que las cosas se
pueden adquirir mediante ttulo y modo,
ocupacin, accesin, o a travs de la
donacin. Parte de la doctrina considera que
el artculo entiende a la donacin como una
forma de adquirir la propiedad y no como
contrato.

Se exige como elemento de perfeccin la

aceptacin del donatario, y eso confirma
que el consentimiento y acuerdo de
voluntades es fundamental para que haya
acuerdo.
El art. 621 establece que en todo lo no
regulado en los artculos de la donacin, se
usar la teora general del contrato.
El art. 609 separa la donacin de otros
contratos, pero no dice que no sea un
contrato. Slo dice que la donacin no
necesita traditio o modo para transmitir la
propiedad.

En caso de que se pregunte qu es la donacin hay que explicar todo este debate doctrinal.

Elementos

Donante: se exige para l la capacidad general de contratar y disponer. Quedan excludos

por tanto los menores y los menores incapaces.
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Donatario: como le regalan algo a uno, el art. 625 CC establece que puede ser donatario
todo aquel que no est excesivamente incapacitado para ello. Hay algunos matices en los
arts. 626 a 628 CC. Ejemplos:
a) Que se imponga una carga a la donacin doy un terreno con la idea de que
se haga un colegio. Estas donaciones no son puras, ya que incluyen un
componente de obligacin.
b) Donacin al nasciturus se pueden hacer y las aceptar su futuro
representante, y la donacin existe desde que se acepta pero no tiene efectos
hasta que el nio nazca.
c) Cuando alguien es inhbil para ser donatario esa persona no podr recibir
donaciones ni siquiera a travs de persona interpuesta, ni cuando se haga
una simulacin, ya que en ambos casos la simulacin ser nula.
Son donables:
1. Cualquier bien que sea susceptible de donarse.
2. Se pueden donar todos los bienes del donante, aunque se recomienda que el donante
se guarde algo para vivir. En caso de que el donante se quede indefenso, se recortar
la donacin en lo que el donante necesite para vivir.
No son donables cosas futuras, ya que lo que no existe no se puede transmitir. En el caso
de los bienes futuros no se tiene la propiedad, y dicha propiedad no puede transmitirse sin
que previamente exista. LACRUZ opina que si uno se compromete con otro a regalarle algo
futuro (contrato atpico de obligacin), no estamos ante un contrato reido con la
autonoma de la voluntad.
Cuando uno hace donacin de sus bienes puede regalar lo que quiera, pero los legitimarios
(los que tienen derecho a legtima), podrn incluir en el cmputo de la herencia lo que el
donante don en vida. Se intenta que no se use la donacin para evitar las obligaciones
legitimarias.
Las normas especiales de proteccionados acreedores (accin pauliana), que tiene su
plasmacin en el art. 643 CC son un lmite a las donaciones.

Perfeccin de la donacin

Para hablar de perfeccin har falta: voluntad del donante y aceptacin del donatario.
Si no hay consentimiento bilateral no hay donacin. No se da en este caso nulidad,
hablamos de que no ha llegado a existir la nulidad. Sobre ello hay dos artculos (623 y 629)
que parecen entrar en conflicto con estos postulados:
623: La donacin se produce desde que el donante conoce la aceptacin.
629: La donacin obliga desde la aceptacin.
Aqu encontramos interpretaciones diversas, aunque la que defienden LACRUZ y el TS
consiste en diferenciar la unidad de acto de la donacin en varios actos. En la donacin en
varios actos, hasta que el donante no conozca la voluntad del donatario no habr
obligacin y podr revocar la aceptacin (se aplica el art. 629).

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Si se regala un bien mueble, el art. 632 establece que se podr hacer la donacin de forma
verbal, que requiere la entrega simultnea de la cosa, o de forma escrita. Para regalar un
bien inmueble, no obstante, es necesaria la donacin mediante escritura pblica. La
donacin por s misma basta; si se tiene escritura se transmite la propiedad. En la donacin
la escritura es un elemento intrnseco del contrato. Si en un contrato hacen falta
consentimiento, objeto y causa, en la donacin de inmuebles hacen falta los tres requisitos
y la escritura pblica de donacin.
El TS ha acabado estableciendo que se requiere consentimiento, objeto, causa y el requisito
de forma, que se cumplir con una escritura pblica de donacin.

Efectos

Se transmite la propiedad, pero el que adquiere en donacin no est tan protegido como el
que adquiere de forma onerosa. Como ha conseguido las cosas sin esfuerzo no se le
protege tanto. Si entra en conflicto con otros sujetos, si stos lo han hecho de forma
onerosa, tiene las de perder ya que no le ha costado nada adquirir.
Se le sacrifica antes que a otros porque:
2. Su adquisicin se puede presumir fraudulenta.
3. Porque frente a los legitimarios se les pone en peligro si las legtimas no se cubren.
4. Porque hay determinadas situaciones en las que el donante puede revocar la
donacin.
5. Aunque el donatario inscriba la adquisicin no goza de la misma proteccin que
alguien que ha adquirido de forma onerosa.
La obligacin de saneamiento se dar:
1. La obligacin de saneamiento de la compraventa no existe en la donacin, salvo con
la excepcin de pacto en contrario.
2. Si hay mala fe del donante (regalar una casa que se cae), ah hay dolo.
3. En las obligaciones modales hay obligacin de saneamiento, que se hacen
imponiendo una carga te regalo un terreno para que hagas ah un centro cultural.
Si eso convierte a la obligacin en onerosa hay obligacin de sanear por valor de la
obligacin.

Derecho de acrecer

Si se hace una donacin conjunta y una no la acepta pero la otra s, su parte no es para los
dems. La donacin no conoce el derecho de acrecer. Su parte queda en el patrimonio del
donante, no es para el donatario. La nica excepcin es que los donatarios sean cnyuges.
En este caso se entiende que la donacin es para los dos o si uno no acepta, para el otro
(art. 637 CC).

Deudas

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Se puede obligar al donatario a que pague las deudas del donante. Lo que establece el art.
642 es que el donante se obliga a pagar las deudas pasadas hasta el momento de la
donacin. Si no se ha pactado, no existe la obligacin a menos que sta sea fraudulenta.
El donatario est obligado a pagar las deudas defraudadas. El art. 643 presume que se ha
hecho la donacin en fraude de acreedores si el donatario se ha puesto en situacin de
insolvencia a causa de la donacin. Este artculo complementa a la accin pauliana.
LACRUZ distingue la accin pauliana del art. 643, estableciendo que se busca hacer
responsable al donatario del pago de todas las deudas defraudadas. LACRUZ establece
tambin que el donatario debera tener una responsabilidad patrimonial con todos sus
bienes, no slo con los donados.

Revocacin

Se admite ms en la donacin que en la compraventa. Por revocar entendemos hacer cesar

los efectos del contrato, no anular. En determinadas circunstancias se permite al donante
deshacer los efectos con la intencin de recuperar el bien donado. Estamos ante una
posibilidad excepcional y de interpretacin estricta En caso de duda no se ampla. Dichos
casos son:
1. Cuando la donacin la hace una persona sin hijos ni descendientes, y una vez hecha
la donacin ocurren dos cosas:
a) Se entera la persona que tiene un hijo que no conoca.
b) No tena hijos y luego tiene.
En estos casos se entiende que si el donante hubiera sabido que tena hijos no
hubiese aceptado la donacin. Si cuando hace la donacin hay un nasciturus se
excluye la posibilidad de revocar.
2. Incumplimiento del modo: es la imposicin de cargas u obligaciones al donatario
y ste incumple con ellas. En este caso se dan facilidades al donante para resolver
por incumplimiento. La revocacin puede ser parcial si el incumplimiento se hace a
medias.
3. Ingratitud del sujeto: si el donatario es desagradecido, legalmente tipificada en el
art. 648 CC:
a) Comisin de delito o falta contra el donante. No se necesita sentencia
judicial firme, slo se necesita que haya habido delito.
b) Imputacin de delitos al donante, y ello aunque lo pruebe el donatario. Si
el donatario imputa delitos de los que se persiguen de oficio al donante,
excepto contra los delitos hechos contra el donatario, su cnyuge e hijos, el
donatario se debe callar o le podrn impugnar la donacin.
c) Denegacin de alimentos al donante.
No cabe revocar por ingratitud por simple desagrado, desaprobacin o falta de
agradecimiento del donatario. Ejemplos: STS 13/12/1993 y 27/02/1985.
Ms all del efecto revocatorio general, hay requisitos especiales segn cada
causa. Tambin la accin para revocar tiene diferencias en cada caso.

28/04/14
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Donaciones remuneratorias
Se da un smil con un contrato oneroso. Se entiende que, a pesar de que el donante da algo
con carcter de liberalidad, como el donante compensa una conducta que anteriormente le
ha beneficiado la donacin tiene un cierto carcter de contraprestacin. La pauta del
ordenamineto es que en el valor del servicio se da no se darn los lmites que tiene la
donacin: rescisin por fraude de acreedores, etc. En el resto del valor, s estaremos ante
una donacin pura.
Doctrina + Jurisprudencia: Cuando alguien ofrece un premio a alguien por una carrera
artstica o deportiva no estamos ante una donacin remuneratoria.
Conceptualmente, doctrina y jurisprudencia asientan que se hace pblica una
compensacin al sujeto en pos de su actividad ventajosa. Cuando se da algn premio con
estas caractersticas no estamos ante una donacin onerosa.
Donaciones onerosas
Son aquellas en las que se impone una carga al donatario. Tambin se puede llamar
donacin modal. Se da cuando se hace una donacin con nimo de liberalidad pero que se
impone una condicin a la donacin. Se pueden imponer condiciones, modos o
gravmenes. El caso es que se impone un deber jurdicamente exigible al donatario,
y se podr hacer frente a uno propio o frente a un tercero. La carga que se imponga no
puede comerse el valor activo de lo donado, ya que en este caso se desnaturaliza la
donacin. En las donaciones debe quedar activo neto. En caso contrario, estaremos ante un
contrato atpico.
En la donacin modal, en aquella parte en la que el bien est grabado, tendr tratamiento
de contrato oneroso: lo que quiere decir que habr obligacin de saneamiento por vicios,
no habr reduccin ni revocacin, ni computar para el clculo de las legtimas, ni habr
rescisin por fraude de acreedores tal y como se concibe en el rgimen de las donaciones
puras.
Donacin con clusula de reversin
. Es posible incluso que esos bienes se den a otros sujetos. Supone un retorno de los bienes
al donante o a un tercero
Si se cumple el suceso de la reversin, los bienes pasan a ser automticamente del
donante. Hay un lmite que tiene que ver con la reversin de los bienes a terceros, que est
en el art. , y que slo permite que se d una reversin y posteriormente una reversin de
bienes en dos generaciones, el fin es evitar una reversin perpetua. Se estudia en 4 curso
bajo la rbrica sustituciones fideicomisarios.
Donacin con reserva de facultad de disponer
Es la donacin en la que el donante puede, tras la donacin, disponer de los bienes
donados que ya no le pertenecen. El sentido comn marca que si uno hace una donacin la
hace, pero que en este tipo de donacin, si el donante pasa apuros, podr disponer de la
propiedad de los bienes donados.

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D Civil II

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Es inimaginable en una compraventa, ya que atenta contra la esencia del contrato, pero en
la donacin es posible porque en el fondo regalamos algo que es nuestro.
La facultad de disponer NO es transmisible a los herederos Facultad personalsima.
Donacin indirecta
Es un negocio jurdico que, formalmente no es una donacin, pero que como efecto reflejo
tiene el efecto de enriquecer a un sujeto sin que ste tenga un empobrecimiento
correspectivo. Ejemplo: pagar la deuda de otro sin intencin de pedirle el dinero de vuelta
(no ejercer el derecho de repeticin).
El ejemplo ms claro es el pago por tercero con liberalidad. Otro ejemplo es la renuncia a la
parte correspondiente a la herencia en beneficio de otros.
En esta categora se suelen incluir las ventas de amistad vender algo a alguien amigo
por debajo del precio de mercado. Si hay nimo de casi gratuidad se habla de negocio
mixto entre compraventa y donacin.
No est regulado como categora tpica en el CC.
En las dems donaciones especiales se les aplican los requisitos de forma y capacidad, no
as a las donaciones indirectas. Ej: en el ejemplo anterior de la compra por amistad, se
aplicarn los requisitos de la compraventa.
S se aplican las reglas para proteger a terceros y al fisco (fraude de acreedores, fraude de
ley tributaria, etc.).

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Leccin 17: El arrendamiento

Concepto
Contrato por el cual una de las partes (arrendador) se obliga a entregar una cosa a la otra
(arrendatario) para que ste la use durante un cierto perodo de tiempo, percibiendo a
cambio un precio o renta.
Caracteres

Consensual
Oneroso por precio cierto - Sinalagmtico
Obligacional - No transmisivo
De tracto sucesivo
Temporal. Lo cual no implica la nulidad so pena de no establecerse plazo, sino que
har falta una interpretacin del Juez en caso de duda o conflicto. (Art. 1.258)
determinndolo como tal, lo que se viene a establecer es la prohibicin de
perpetuidad.

Adems los Arts. 1.577 y 1.581 regulan la duracin del contrato cuando las partes no la
hubieran establecido en casos de arrendamientos de fincas rsticas o urbanas. Atendiendo
tambin en cuanto proceda a la legislacin especial.
Elementos del contrato: sujetos, objeto y contenido obligacional
A. Sujetos
a. Arrendador
Para ser arrendador se requiere ser titular de un derecho de cuyo contenido formen
parte las facultades de goce de la cosa y la posibilidad de transferirlas a otro: as la
propiedad, el derecho de superficie, o el usufructo. Tambin puede ser arrendador a
su vez, el propio arrendatario bajo ciertas condiciones, en cuyo caso el contrato
conoce con el nombre de subarriendo.
a) Extraordinaria: la proteccin de la apariencia de LAU, donde dispone que
durarn 5 aos los arrendamientos de vivienda que el arrendatario haya
concertado de buena fe con la persona que aparezca como propietario de la
finca en el Registro de Propiedad, o que parezca serlo en virtud de un estado
de cosas
Capacidad del arrendador Disposicin o mera administracin?
Desaparecidas las prrrogas forzosas indefinidas (que llegaban a convertir el
arrendamiento en un verdadero acto de enajenacin o gravamen de la cosa) hoy
parece la solucin ms segura la de entender que es un acto dispositivo el
arrendamiento de bienes inmuebles por ms de 6 aos, y tambin en la mismas
condiciones empresas o establecimientos mercantiles, mientras que consideraremos
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D Civil II

Jordi Toms

los dems como actos de mera administracin. (Atendiendo a la especialidad

establecida en el Art. 1.548 C.c.)
b. Arrendatario
B. Objeto
a. Cosa
Pueden ser objeto del contrato de arrendamiento toda clase de cosas, tanto
inmuebles como muebles. nicamente quedan exceptuados los bienes fungibles que
se consumen con el uso (salvo que se pacte un uso distinto que no los extinga).
c. Precio Cierto
El precio es el elemento esencial de este contrato, y cuando decimos que debe ser
cierto bastar con que se establezca un procedimiento objetivo para determinarlo.
A diferencia de la compraventa, no se requiere que el pago deba efectuarse en
dinero, con lo cual tambin se aceptar el pago en especie, o en el caso de ser en
dinero de curso legal se podr hacer mediante cualquier forma de pago, al contado,
final de mes, inicio del ao, peridicoetc.
C. Obligaciones
b. Obligaciones del Arrendador:
1. Entrega de la cosa: en condiciones de servir al uso convenido o en su caso, al
legalmente establecido en funcin de la naturaleza del arrendamiento.
2. Goce pacfico del arrendamiento por todo el tiempo del contrato. (Art. 1.554
C.c.) Esta obligacin consiste en que el arrendador ha de abstenerse de toda
perturbacin, de hecho o de derecho, y debe defender al arrendatario, mantenindole
en la posesin de la cosa, frente a las perturbaciones de derecho provenientes de un
tercero.
3. Saneamiento por eviccin (mismo rgimen que en la compraventa)
4. Gravmenes ocultos: su existencia faculta al arrendatario para, durante el plazo de
un ao a contar desde el otorgamiento de la escritura o documento, pedir la
resolucin del contrato o solicitar que se le indemnicen los perjuicios. Transcurrido el
plazo de un ao (desde que descubriera el gravamen) slo podr reclamar la
correspondiente indemnizacin.
5. Saneamiento por vicios ocultos: siempre que stos hagan la cosa impropia para el
uso a que se le destina, o si disminuyen de tal modo su uso, que de haberlo conocido
el arrendatario no hubiese perfeccionado el contrato o hubiese pagado una renta
menor. (Acciones alternativas a la de compeler al arrendador la realizacin de las
reparaciones necesarias a fin de conservar la cosa en condiciones)
Reparaciones necesarias para la conservacin de la cosa: (consecuencia de la
entrega til). Art.1.554 Cc. Esta obligacin de realizar obras de conservacin recae
siempre en el arrendador, pero su imperatividad, alcance y rgimen jurdico varan
segn cul sea la disciplina legal a que est sometido el contrato.
(1) LAU: Impone al arrendador en los arrendamientos de vivienda la obligacin
de realizar todas las reparaciones que sean necesarias para conservar la
vivienda en condiciones de habitabilidad para servir al uso convenido,
adems que de ser el propietario tambin le alcanzara la obligacin
establecida por el Art. 1.907 Cc. Mientras NO tendr obligacin de realizar
las reparaciones cuando el deterioro sea imputable al arrendatario a tenor
de lo dispuesto en los artculos 1.563 y 1.564 CC .

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D Civil II

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2. Por otro lado cuando hacemos referencia a los arrendamientos para uso distinto de
vivienda la norma es dispositiva.
Mejoras: se estar a lo convenido por las partes.
Pequeas reparaciones domsticas: arrendatario, en cuanto a su obligacin de
conservacin de la cosa.
Gastos de Comunidad e Impuestos, se estar a lo pactado y en defecto de tal pacto
corrern a cargo del Arrendador.

c. Derechos y Obligaciones del Arrendatario

3. Uso y Conservacin de la cosa. El principal derecho del arrendatario es el de usar
la cosa, lo cual comporta su posesin. Tal uso ha de ser conforme al destino pactado
al concertar el arrendamiento y, en su caso, al legalmente establecido o bien
derivado de la naturaleza de la cosa. En principio el uso de la cosa es un derecho del
arrendatario y no una obligacin, pero en realidad su deber es conservarla y
restituirla como la recibi. (LAU = pequeas reparaciones domsticas)
(1) El deber de conservacin incluye el deber de impedir que se la apropie un
tercero, o que sufra daos. A este respecto el Art. 1.559 C.c. o el 1.554 C.c.
Pago de la Renta. La renta inicial es la que libremente estipulen las partes. A partir de ah
el Cc en nada impide que las partes establezcan clusulas de estabilizacin o que prevean
futuras variaciones en la cuanta de la renta.
> LAU: disciplina expresamente la actualizacin de la renta, as como la facultad del
arrendador de elevarla por la realizacin de mejoras en la finca o del arrendatario de exigir
su reduccin por obras llevadas a cabo en ella por el arrendador. En los arrendamientos de
vivienda durante los 5 primero aos solo podr actualizarse la renta conforme a los ndices
del IPC, a partir del sexto, se regir por lo estipulado entre la partes.
> Derechos de adquisicin preferente: concede a los arrendatarios la posibilidad de acceder
a la propiedad de la finca arrendada, de manera preferente sobre cualquier otro tercero con
intencin de comprar, al mismo precio establecido para ste. (Salvo que el tercero pretenda
subrogarse en la posicin del arrendador).
Transmisin del Derecho del Arrendatario
Rige para el arrendamiento la regla general del art. 1.112 C.c. de transmisibilidad, salvo
pacto en contrario de los derechos de crdito, as inter vivos o mortis causa.

Cesin del contrato por el arrendatario

El arrendatario, con consentimiento del arrendador, puede ceder a un tercero su entera
posicin contractual. Tal facultad (salvo pacto en contrario) debe reconocerse a todos los
arrendatarios sometidos al rgimen general del Cdigo civil. Mientras que en los
arrendamientos urbanos sometidos a la LAU:

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D Civil II

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Arrendamientos de vivienda: La facultad de cesin, por el arrendatario, forma parte del

contenido imperativo del contrato en los arrendamientos de vivienda. Con la nica precisin
de que el consentimiento del arrendador se exprese por escrito.
En los arrendamientos para uso distinto de vivienda, la norma resulta de la aplicacin de las
reglas generales del Cc, sin embargo (salvo pacto en contrario) cuando la finca arrendada
desarrolle una actividad empresarial / profesional, el arrendatario puede ceder el contrato
de arrendamiento sin contar con el consentimiento del arrendador, bastando con la
notificacin.

Subarriendo
El arrendatario puede ceder a un tercero por precio cierto y tiempo determinado (como
arrendador a su vez) su derecho a usar (total o parcialmente) la cosa.

Cdigo Civil: Art. 1.550 cuando no se prohba expresamente cabr el subarriendo,

siempre sin perjuicio de su responsabilidad al cumplimiento del contrato para con el
arrendador. En principio el arrendador es ajeno a la relacin jurdica entre el arrendatario y
el subarrendatario, pero, a tenor del Art. 1.551 Cc queda el subarrendatario obligado a
favor del arrendador por todos los actos que se refieran al uso y conservacin de la cosa
arrendada en la forma pactada entre el arrendador y el arrendatario.
> LAU admite ampliamente el subarriendo si bien con ciertas condiciones especiales:
d. Arrendamientos de vivienda: slo cabe el subarriendo parcial y en todo caso
previo consentimiento del arrendador. Por otro lado, el precio del subarriendo no
podr bajo ninguna circunstancia exceder el del arrendamiento. Naturalmente,
el derecho del subarrendatario se extinguir, en todo caso, cuando lo haga el
del arrendatario subarrendador.
e. Arrendamientos para uso distinto al de vivienda: se incluye la innecesariedad de
contar con el consentimiento del arrendador.

Sucesin y subrogacin mortis causa

Regla general, no hay razn para excluir de las normas ordinarias sobre sucesin por causa
de muerte al derecho del arrendatario (que salvo que as lo hayan establecido las partes)
no es personalsimo. An as en las legislaciones especiales, este criterio general se ve
modulado.
LAU : Se induce que el derecho del arrendatario no es heredable. A partir de ah, la ley
concede a determinadas personas el derecho a subrogarse en su misma posicin
contractual y, por tanto, por el tiempo que reste hasta la finalizacin del arriendo- en
aplicacin de lo pactado. Tratndose del arrendamiento de viviendas, el arrendamiento
contina, a pesar de la muerte del arrendatario, durante los tres meses siguientes a sta;
plazo durante el cual ha de recibir el arrendador notificacin escrita de su voluntad de
subrogarse.

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D Civil II

Jordi Toms

Ejemplificacin: Siempre y cuando estuviesen viviendo all con el arrendatario que ha

fallecido. El subrogado se subroga en el contrato y en las misma condiciones, durndole el
contrato lo mismo que le hubiese durado al arrendatario fallecido. Si tiene un contrato de 5
aos, y muere en el tercero, al subrogado solamente le quedarn dos.

Extincin del arrendamiento

Aqu son aplicables las causas generales de todo contrato.

Tcita reconduccin

La tcita reconduccin es la posibilidad de que el contrato de arrendamiento se mantenga a

pesar de que se haya cumplido el plazo de arrendamiento ya que el acreedor contina
disfrutando del bien y el acreedor lo consiente. El 1566 CC hace referencia a que han de
transcurrir quince das con aquiescencia del arrendador.
Esta tcita reconduccin cabr en los contratos del CC, siempre que no se haya excluido
por pacto. Cuando se produce el efecto lo que establece el CC es que el contrato durar lo
que establecen los artculos 1577 o 1581 CC, que explican los perodos que marcan la renta
si la renta era mensual, el contrato se prorrogar por meses; eso es suficiente para
entender que se ha modificado algo sustancial del contrato y que no se est ante una
prrroga sino ante una modificacin.

Excepcin: Los contratos de alquiler se extinguen por venta del bien inmueble. Principio
jurdico de Venta quita Renta. Este principio debilita la posicin del arrendatario. (Si uno
firma un contrato de alquiler por tres aos y el bien se vende al ao y medio es
perfectamente legal). Con esa lgica explica que el tercero que adquiere un bien arrendado
adquiere un derecho real, y sobre l un arrendatario no tiene derecho, ya que su derecho es
personal (derecho a usar el bien pagando un inmueble).
Una de las excepciones importantes ser:
1. Por pacto el comprador se compromete a mantener el alquiler.
2. Hay normas que excepcionan esa norma general ley hipotecaria: si un inmueble
se arrienda y ese arrendamiento se formaliza en escritura pblica y acude al registro
de la propiedad es oponible frente a terceros porque es pblico y notorio todo lo
escrito es oponible frente a tercero que entre en conflicto con ese bien. Si un tercero
compra el bien arrendado el contrato de arrendamiento le es oponible durante el
tiempo expresado en la escritura. La ley con ms relevancia o impacto prev que el
arrendamiento tiene una duracin legal mnima de 5 aos, al menos en los contratos
celebrados previamente a junio de 2013.

Desahucio:
Es un procedimiento sumario para expulsar de un inmueble arrendado al arrendatario.
La persona se expulsar por los supuestos regulados en el art. 1569:
1. Impago renta
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2. Cumplimiento renta
3. Incumplimiento de graves obligaciones principales
4. Uso indebido del bien arrendado finalidad distinta de la que se pact.

Transmisin de la posicin jurdica de arrendatario:

Distinguiremos entre la cesin total y el subarriendo.

1. La cesin total, regulada en el art. 1112 CC requiere el consentimiento del
arrendador.
2. El subarriendo: es el traspaso. Est regulado en los artculos 1550 a 1552 CC. Al hacer
el alquiler el arrendatario puede decidir arrendar el bien con el equipo que tiene el
negocio. En este caso todo ello se puede especificar en el contrato. La norma general
es la libertad de cesin de derechos ya que es lo que le interesa al mbito mercantil.
Subarriendo: consiste en ceder la totalidad o parte de la cosa arrendada sin dejar de ser
arrendatario. El CC permite el subarriendo sin necesidad de pedir permiso y si no est
especificado en el contrato. El que subarrienda tiene la responsabilidad sobre lo que hace el
subarrendatario. La norma especial es la ley arrendamientos urbanos y la ley de
arrendamientos rsticos. Si estamos ante un subarriendo, del bien que sea, se requiere del
consentimiento del propietario.
Situacin especial: Subrogacin: es la facultad legalmente prevista para algunos sujetos en
virtud de la cual pueden seguir con el arrendamiento continuado por otro sin
consentimiento del propietario ni cesin voluntaria del primer arrendatario. Se puede
entender como la facultad de seguir en la posicin de otro arrendatario; sin permiso, ni
cesin voluntaria.
Ejemplo: cnyuge que se separa y no era titular del arrendamiento, el titular era el
separado. El otro cnyuge tiene derecho a continuar el arrendamiento.
Leyes especiales de arrendamientos urbanos:

El contrato de arrendamiento urbano

La ley actual de arrendamientos urbanos est modificada sustancialmente en junio de
2013. Todas las leyes de arrendamientos urbanos hechas desde su inicio, en 1920, hasta la
mencionada mejora de 2013, pretendan proteger al arrendatario mediante:
1. Estabilidad en la duracin del alquiler
2. Precio a pagar por el alquiler
Con el RD 2/1985 (decreto Boyer) establece que los contratos de arrendamiento urbano no
tendrn prrrogas obligatorias, lo que liberaliz el mercado de los alquileres, que quedaron
marcados por la oferta y la demanda del mercado. En 1994 se firma una nueva regulacin,
la ley 29/1994, que otorgaba de nuevo cierta estabilidad al arrendatario. En esta ley se
estableca que no habra prrrogas indefinidas en los contratos de alquiler, sino que se
estableca una duracin mnima de cinco aos, aunque el propietario venda o que en el
contrato se pacte slo un ao.
Con la reforma de junio de 2013 se flexibiliza y fomenta el mercado de alquiler. Algunas de
las reformas sern:
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1. Se cambia la duracin de cinco a tres aos.

2. El contrato durar legalmente tres aos, pero el arrendamiento termina si el
arrendador realiza una venta del inmueble y el arrendamiento no estaba inscrito en el
registro.

Arrendamiento urbano:
Es aquel arrendamiento de viviendas destinadas a ser el domicilio de alguien.
Eso deja fuera los pisos de alquiler turstico alquiler por semanas, y tiene otro rgimen,
as como las segundas residencias, las viviendas militares, las residencias universitarias y
los alquileres suntuarios (pisos de lujo: aquellos en los que se paga una renta de
3000/mensuales). Los pisos de porteros y guardias estn excluidos de la LAU y se rigen
por el CC.

Arrendamiento para uso distinto de la vivienda

Por el art. 3 de la LAU se entiende
Aunque estos arrendamientos estn regulados en la LAU, el rgimen es ms flexible, su
duracin no es obligatoria y para constituirlos se ha de hacer una fianza.

Arrendamientos rsticos
Basta con saber que son regulados por una ley especial (de 2003) que tambin tiene una
historia a lo largo del s. XX que lo que busca, desde los aos XX,
Hay que saber que el sector de la economa es un sector intervenido, sobre todo a nivel
comunitario. A esta ley hay que sumarle unas normas imperativas fruto de la poltica
imperativa europea.
Fechas importantes en la legislacin sobre arrendamiento urbano:
1. 1.920: A partir de esta fecha tenemos legislacin arrendaticia, anteriormente se
usaba nicamente el cdigo civil. Aparece en un decreto, en el cual aparecen dos
elementos importantsimos, que son: la prorroga forzosa y la subrogacin mortis
causa.
2. 1.964: Texto refundido sobre arrendamientos urbanos, en el que consolida y aclara
la situacin. el gobierno, se comprometa a proponer un indice de revisin para
actualizar las rentas, (Art. 100), no se public ninguno.
3. 1.985: Decreto Boyer, se cargaba la prorroga forzosa.
4. 1.994: nueva ley que arregla el Decreto Boyer
5. 2013: ltima reforma LAU, es la actual vigente.

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Leccin 18: El contrato de obra

Se compromete a entregar un producto (por lo tanto es cualquier resultado tangible)
elaborado por alguien y que puede ser una cosa mueble, inmueble o inmaterial
(producciones intelectuales). Lo que ser objeto de estudio sern las obras inmuebles y las
muebles. Las inmateriales se vern en cursos posteriores en derecho mercantil,
concretamente en patentes y marcas.
La regulacin del contrato de obra es breve, y aparece en los arts. 1540 y 1588 a 1600 CC.
El contrato de obra est ubicado dentro de los contratos de arrendamiento, ubicado dentro
de los contratos de obra y de servicios. Cuando alguien hace una obra para otro lo
llamamos contrato de obra. Cuando alguien trabaja por cuenta ajena lo llamamos contrato
laboral, aunque en el CC aparezcan los contratos de obras y servicios.
Todos los contratos de obra tienen su punto de partida en el CC salvo las edificaciones
inmobiliarias sometidas a la LOE, ley que regula desde el ao 2000 las edificaciones
inmobiliarias.
En el contrato de obra una persona elabora un producto para otra pero lo hace por cuenta
propia, usando sus propios materiales, etc. Lo que se hace es una obra y no un servicio
se paga la obtencin de un resultado. Esto marca una diferencia con los contratos de
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D Civil II

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servicios, en los que un sujeto trabaja para otro y debe hacerlo de forma diligente. Ejemplo:
un abogado que lleva un proceso se obliga a hacer lo que est en su mano para llegar a un
resultado, no a ganar el juicio.
El que se compromete en un contrato de obra se compromete a obtener un resultado: Si
voy a una sastrera quiero un traje, no que el sastre haya cosido diligentemente pero que
no me entregue nada al final.
Determinadas profesiones podrn hacer tanto contratos de servicio como de obra.
El contrato de obra es consensual, oneroso y bilateral.
Las partes del contrato sern comitente (el que encarga la obra) y contratista (el que hace
la obra). Esta terminologa es usada por el CC, el rgimen jurdico y el C de c. Puede haber
ms gente: ayudantes, encargados, etc.
Todas las partes pueden tener responsabilidad si la obra no es como se pact. Los
intervinientes en una obra, sean o no parte en el mismo, pueden tener responsabilidad por
la obra realizada.
En las obras que consisten en edificios hay una figura importante: el promotor inmobiliario,
que es el sujeto que hace el negocio construyendo. ste encarga un contratista, un
arquitecto y un aparejador. El promotor es un comitente que encarga la obra para venderla
a terceros y hacer negocio con ello. Su figura es importante en la compraventa ya que l es
quien hace el negocio.

Los elementos objetivos del contrato sern:

1. La cosa (que puede ser incluso inmaterial): lo que ms polmica presenta son sus
defectos: que la cosa tenga defectos o taras y haya que reclamarlas
2. El precio: su determinacin es complicada y se pueden dar las siguientes
circunstancias:
a) Que el precio vare: la jurisprudencia ha abierto el grifo en los contratos de
obra y admite que si el precio no se ha fijado o no se puede saber qu precio
es se podr:
1. Realizar una tasacin pericial.
2. Realizar unos precios usuales.
3. Que el juez fije el precio.
4. Si se trata de una obra fruto de una actividad profesional
reglada, se apliquen los precios reglados de esa profesin.

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b) Que el precio se cierre de entrada: suele ser lo ms normal. En este caso las
partes cierran un precio; con el consiguiente riesgo de que el valor haya
aumentado durante el proceso. Otras formas sern:
1. Precio por unidades o piezas (1592 CC)
2. A tanto alzado (1593 CC)
3. En funcin del precio de materiales y jornales sumndole el
beneficio industrial. Es la forma ms complicada de aplicacin
por ser incierta e insegura.

La modificacin del precio

La prctica suele ser hacer suplementos por modificaciones que no se han incluido en la
obra. En estos casos la jurisprudencia establece que cualquier modificacin de la obra
consentida por el comitente se entiende por aceptada y, en caso de que se aumente o
disminuya el valor, la alteracin deber ser modificada en el precio.
Otros supuestos pueden ser las clusulas de revisin. Entre las cosas ms excepcionales
podemos encontrar problemas sobrevenidos (que haya un yacimiento en el solar donde se
va a construir una casa). Si hay algn elemento o circunstancia sobrevenida imprevisible
para las partes, segn la diligencia que les sea exigible y que modifique sustancialmente
las prestaciones del contrato, en estos casos se admite la alteracin y modificacin del
precio para reequilibrar las consecuencias para las partes.
Si por el contrario resulta que aparece algo con lo que no contamos pero que debamos
haber contado, (un contratista que hace una excavacin en Tarragona, lugar donde hay
muchsimos restos, no prev que pueden aparecer restos arqueolgicos).
El cajn de sastre es el enriquecimiento injusto que se produce, segn el TS, en la siguiente
causa: Un proceso dura el doble y se da desproporcin entre lo que uno paga y lo que el
otro cobra se reequilibrarn sueldos siempre y cuando esta desproporcin sea injusta.

Pago del precio

Se paga cuando se acabe la obra. Por entregar una obra entendemos recibir la obra,
inspeccionarlo, y estar conforme con lo recibido; perdiendo la posibilidad de reclamar
despus por vicios que sean visibles a simple vista. Si lo que se entrega no es conforme a lo
pactado habr incumplimiento. Si los defectos son menores no se puede rechazar la
entrega pero se puede retener el precio o rebajarlo para compensar el precio.
Sobre vicios y defectos ocultos, otro de los grandes defectos del contrato de obra,

Contenido de las obligaciones de las partes

Por parte del contratista:

1. Ejecutar la obra segn lo pactado y la lex artis (art. 1104 CC).
2. En el plazo previsto
a) Modificaciones
b) Retrasos
c) Garantas: la ms importante y frecuente es la clusula penal por da de
retraso habr un descuento de X.

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Por parte del comitente:

1. Tiene derecho a retener la obra hasta que le paguen.
2. Existe accin directa de los subcontratados al dueo. La accin directa se da cuando
est legalmente prevista, y en el contrato de obra lo est.
3. Otra obligacin ser recibir la obra: el propietario est obligado a recibir la obra y
ver que si est conforme y conforme a su precio se tiene que aprobar. A
consecuencia de esa obligacin se entiende que la aceptacin no queda al capricho.
4. Existe la posibilidad de que la recepcin sea provisional (art. 1598 CC): en la que la
aprobacin es provisional, la transaccin tambin es provisional hasta que se acepte
la transaccin.
Riesgos en el contrato de obra
Se dan cuando una obra, que puede estar incluso terminada, se destruye total o
parcialmente debido a una causa de fuerza mayor. El riesgo en este momento (quien sufrir
la pena), es para el subcontratista, segn norma general del CC. Las excepciones estn
reguladas en el art. 1590 CC:
1. Morosidad del comitente
2. Mala calidad de los materiales suministrados por el dueo como causa de la
destruccin.

10/04/14

Leccin 19: El contrato de mandato/Prestacin de servicios

Concepto y caracteres del mandato
En nuestro ordenamiento se sigue un concepto amplio de mandato, pues segn el art.
1.709 CC por l se obliga una persona (mandatario) a prestar algn servicio o hacer alguna

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cosa, por cuenta o encargo de otra (mandante). Los caracteres del mandato son los
siguientes:
1. Es consensual. Se perfecciona por el mero consentimiento, que puede ser expresado
por cualquier medio y forma (art. 1.710).
2. Es neutro, pues puede ser gratuito u oneroso. A falta de pacto se supone gratuito,
aunque si el mandatario es un profesional se invierte la conclusin (se supondr
oneroso) (art. 1.711).
3. Es un contrato en el que prevalece el inters del mandante. El tipo diseado por el
CC responde a un contrato que nace por iniciativa del mandante, y que su
fundamento es dirigirse a lograr la satisfaccin del inters del mandante.
Obviamente tal diseo puede quedar variado segn los casos, como veremos.
4. Es un contrato intuitu personae. Enlazando con la nota anterior, se supone que la
base del contrato es la confianza, es decir, que el mandatario ha sido elegido por el
mandante en atencin a sus cualidades personales.
Tipos de mandato
La clasificacin que abordaremos es la que se vincula al mbito, a la intensidad o
contenido, y a la eficacia del mandato.
Tal clasificacin se desarrolla a partir de los arts. 1.712, 1.713 y 1.717, respectivamente.

Art. 1.712: mandato general o mandato especial. Clasificacin que atiende al mbito
del mandato, dicho de otra manera: qu comprende el encargo dado y aceptado por
el mandatario? Si comprende todo el patrimonio, todos los negocios o todos los
asuntos del mandante, ser general; y especial si solo comprende alguno.
Art. 1.713: mandato en trminos generales o mandato expreso. Clasificacin que
atiende a la intensidad y contenido del mandato, dicho de otra manera: qu es lo
que puede hacer el mandatario respeto de los bienes, negocios o asuntos
encomendados a su encargo? Pues el mandato en trminos generales solo le
autoriza a administrarlos, pues para realizar actos de disposicin necesita de un
mandato expreso (que de forma concreta, clara y precisa as lo manifieste).
El art. 1.717 recoge una clasificacin relativa a la eficacia del mandato, y que enlaza
directamente con una figura ya conocida: la representacin. En efecto, tenemos
junto al mandato representativo aquel que no lo es. Ser representativo cuando el
mandatario est legitimado no solo ad intra (para administrar o gestionar el
patrimonio del mandante), sino tambin ad extra (para vincular al mandante, a
travs de actos o negocios jurdicos, con terceras personas, para actuar frente a
estos terceros en nombre del mandante: es la heteroeficacia). En el mandato no
representativo la legitimacin del mandatario es nicamente ad intra (es la eficacia
simple).

Los requisitos para que el mandato sea representativo o heteroeficaz son que el mandatario
acte en nombre e inters del mandante, salvo que exista contemplatio domini (as se
interpreta el segundo inciso del prrafo segundo del art. 1.717).

Contenido y eficacia

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El mandatario asume como esencial obligacin la de cumplir con el encargo encomendado,

atendiendo a las instrucciones facilitadas por el mandante o a las que se deriven del
empleo de la diligencia necesaria (art. 1.719). El mandatario no puede traspasar los lmites
del mandato (art. 1.714), aunque segn el art. 1.715 no se consideran traspasados dichos
lmites si el mandato se cumple de manera ms ventajosa para el mandante. No creo que
esta solucin deba interpretarse en sentido amplio, pues ello supondra legitimar cualquier
extralimitacin del mandatario siempre que sea beneficiosa para el mandante.
Precisamente quien mejor pueda valorar si una actuacin le resulta beneficiosa o no es el
propio mandante, lo que, por regla general y ante cualquier extralimitacin del mandatario,
podr llevar a cabo mediante la ratificacin permitida en los arts. 1.259 y 1.727. El art.
1.715 no creo que sirva para validar cualquier extralimitacin del mandatario por ventajosa
que sea, mxime si ha habido unas instrucciones previas muy claras. Entiendo que el art.
1.715 ms bien contiene un criterio orientado a solucionar casos dudosos, bien por faltar
instrucciones, o bien por tener lagunas, pero no para legitimar actuaciones, insisto, que se
saltan una instruccin imperativa del mandante.
Si no se le ha prohibido, el mandatario puede valerse de auxiliares e incluso de sustitutos
que le ayuden a alcanzar la gestin encomendada, pero responder de estos ltimos de
acuerdo con lo dispuesto en el art. 1.721. La responsabilidad del mandatario por un posible
incumplimiento culposo ser graduable por los jueces segn el mandato haya sido
retribuido o no (art. 1.726).
Siendo varios los mandatarios, su responsabilidad no ser solidaria (art. 1.723). Finalizado
el mandato, el mandatario deber rendir cuentas con el mandante y entregarle todo lo
obtenido como consecuencia del encargo.
En cuanto al mandante, su obligacin esencial consiste en compensar al mandatario. El
contenido de esta compensacin puede abrazar las siguientes partidas:
a. La retribucin, solo para el caso en que el contrato sea oneroso.
b. Los gastos asociados al cumplimiento del mandato, para lo cual deber realizar las
oportunas provisiones si son solicitadas por el mandatario (art. 1.728).
c. Los daos y perjuicios causados al mandatario por el cumplimiento del mandato, sin
culpa del mandatario (tambin incluso sino hay culpa del mandante?; es discutible)
(art. 1.729).
Como garanta para proteger el crdito que pueda tener el mandatario contra el mandante
una vez finalizado el mandato, la ley le permite retener las cosas objeto del mandato (art.
1.730). Pero obsrvese que el precepto solo se refiere a los casos b) y c) citados, sin
comprender la partida a). Si son varios los mandantes, su responsabilidad s ser solidaria
(art. 1.731).

Causas de extincin

Figuran en el art. 1732 CC:

1. Por la revocacin
2. Por la renuncia o incapacitacin del mandatario
3. Por muerte, declaracin de prodigalidad o por concurso o insolvencia del mandante o
del mandatario.
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4. Por incapacitacin sobrevenida del mandante a menos que el hecho hubiese quedado
escrito en el contrato y se dispusiera la continuidad del mandante pese a su
incapacidad, en cuyo caso ser sustituido por un tutor.
El mandante puede revocar el mandato cuando quiera; la base es que le siga interesando
que le hagan la gestin y tenga confianza en la otra pare. La responsabilidad del mandante
ser mayor que cuando no hay pacto de irrevocabilidad.
Por parte del mandatario:
El mandatario podr renunciar a realizar la gestin. Es posible conforme a derecho, y para
que sea eficaz slo ha de comunicarlo. Si el mandatario renuncia al mandato se tiene que
indemnizar al mandante, y en cualquier caso el hecho que renuncie no significa que cese
cualquier acto que haga.

El mandato mercantil
Sus diferencias fundamentales estn en que vara el texto normativo que los contiene.
Estamos ante el mismo tipo de contrato, y al cdigo mercantil se le aplican de forma
supletoria las normas del cdigo civil. El contrato mercantil est regulado en los arts. 240 a
280 C de c.
Al contrato mercantil de mandato se le llama comisin, y hay que saber:
5. Si una de las partes es empresario o comerciante. (requisito subjetivo)
6. Si el acto que gestiona es un acto de comercio. (requisito objetivo)
El mandato mercantil es un contrato consensual, que no tiene especialidades de forma. El
mandato mercantil tiene normas especiales en cuanto a la perfeccin; arts. 248 y 249 C de
c.
La comisin mercantil es una comisin onerosa, si nada se ha dicho en contrario. (art. 277
C).
Si cuando vas a cumplir con el mandato surge un peligro, el mandante tiene la obligacin
de evitar ese mal.

Contratos relacionados con el mandato

1. Contrato de prestacin (o arrendamiento) de servicios). Si comparamos los arts.

1.544 y 1.709, la confusin est servida. El contrato de prestacin de servicios es
hoy en da, y como categora general, un contrato atpico. Cualquier manual ofrece
varias teoras para diferenciarlo del mandato. Acaso la que ms convenza sea la
teora de la fungibilidad o sustitucin. Para ello debe analizarse la naturaleza del
encargo objeto del contrato. Si el encargo es fungible, en el sentido en que en
abstracto admite la sustitucin del mandatario por cualquier otro, estamos ante el
mandato. Si, por el contrario, no es fungible, no admitiendo tal abstracta sustitucin,
estamos ante la prestacin de servicios. As cuando se trata de un encargo
profesional que exige ser realizado por un determinado profesional que se elige por

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2.

3.

4.

5.

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su competencia, el contrato es de prestacin de servicios (vgr; se contrata a un

mdico, a un abogado).
Apoderamiento o poder. No es un contrato, sino un negocio unilateral, pues para su
perfeccin no precisa la aceptacin del apoderado. El mandato es un contrato, pues
requiere para su perfeccin aquella aceptacin (art. 1.710).
Contrato de comisin. Es el llamado mandato mercantil, que pasa a regirse en
primer lugar por el Cdigo de comercio (arts. 244 y ss.). Se exige que una de las
partes, al menos, sea comerciante, y que el contrato tenga por objeto actos de
comercio.
Contrato de mediacin o corretaje. Se trata de un contrato atpico, en el que la labor
del mediador (suele ser un profesional) es aproximar a las partes para que
perfeccionen un determinado contrato. Es una obligacin de medios, pues no se
hace responsable el mediador de la firma (o no) final del contrato, solo procura
encontrar la persona interesada en negociar esa firma. Puede verse, en cuanto a su
tratamiento y problemtica, la reciente STS 18 de marzo de 2010. No hay que
confundirlo con la otra mediacin, la que consiste en una medida alternativa en la
resolucin de conflictos (en donde el mediador no acerca a las partes para concluir
un contrato, sino para pactar una solucin a su conflicto).
Contrato de agencia. Implica ya una relacin (contractual no laboral) ms estable
entre el principal y el agente, a travs de la cual este ltimo se compromete a
realizar actos u operaciones de comercio a favor de la empresa principal (agentes de
seguros). Est regulado por una ley especial: la de 27 de mayo de 1992.

Leccin 20: El prstamo y el depsito

Concepto:
El prstamo nace originariamente en el mbito familiar. Dentro de la categora nica de
prstamo hay dos tipos de contratos que varan e funcin del tipo de cosa u objeto de cada
uno de los dos contratos: el comodato o el prstamo simple o mutuo.
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Artculo 1740.
Por el contrato de prstamo, una de las partes entrega a la otra, o alguna cosa no fungible
para que use de ella por cierto tiempo y se la devuelva, en cuyo caso se llama comodato, o
dinero u otra cosa fungible, con condicin de devolver otro tanto de la misma especie y
calidad, en cuyo caso conserva simplemente el nombre de prstamo.
El comodato es esencialmente gratuito.
El simple prstamo puede ser gratuito o con pacto de pagar inters
Art. 1740 CC tanto el comodato como el mutuo son contratos en los que se produce un
desplazamiento posesorio con la obligacin de la otra parte de devolver el objeto u otro de
la misma especie o calidad tras un lapso de tiempo.
Dos clases: la diferencia bsica que da el art. 1.740 CC (objeto fungible Vs. Objeto no
fungible) se debe matizar => algo que en principio consideramos como bien fungible,
dinero, se entregue, para exponerlos en una exposicin, en este caso estamos ante un bien
no fungible y estos billetes se deben devolver exactamente esos billetes
>> COMODATO (1741 1752 CC) <<
Caractersticas:
- Prstamo o entrega de cosa no fungible. Parece ms preciso decir que el comodato
es el prstamo de objetos no consumibles para el uso para el que se presta.
- El comodato es esencialmente gratuito => no cabe prestar contraprestacin, si se
prestara contraprestacin estaramos ante un arrendamiento. No cabe prestar ningn
tipo de contraprestacin, por ejemplo: si yo te presto un caballo con la condicin de
que lo domes ya no estamos ante un comodato porque se esta imponiendo una
obligacin al comodatario Tampoco ser comodato aquella situacin en la que se
est prestando un objeto para el uso temporal pero esto se integra en un contrato
ms amplio: yo dejo el coche a reparar en el taller y me prestan un coche para su
uso => esto no es comodato porque ese prstamo se subsume en el contrato ms
grande de reparacin. S que hay comodato si el comodatario asume ciertas
obligaciones pero que no desvirtan la naturaleza gratuita.
- Su duracin es limitada
Contenido de derechos y obligaciones del comodante y el comodatario est contenidos en
los arts. 1.743 a 1.752 CC.

>> Comodatario:
-

Derecho de uso estricto

Obligacin de conservacin con un nivel de diligencia media, y dentro de la

obligacin de conservacin existen diferentes tipos de responsabilidad que pueden
imputarse al comodatario => 1.743 a 1.748 Cc.
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Asuncin de gastos ordinarios, es lgicos, estos son los derivados del uso
cotidiano del bien.

Deber de restitucin: devolucin de bien en el plazo pactado => el comodatario

NO TENDR NUNCA DERECHO A RETENERLO por muchos gastos en los que haya
incurrido para mejorar el bien.

El objeto se deber devolver: PLAZO

-

Plazo pactado

Se devolver tras el uso pactado

Cuando no se haya establecido plazo (art. 1.750 Cc) => 1) no pacto, 2) no se derive
el plazo del uso al que vaya a ser destinado el bien, 3) no hay costumbre al respecto;
se acudir a la voluntad del comodante.

>> Comodante:
-

No reclamacin hasta que se cumple el uso pactado: excepcin (art. 1.749 Cc)
=> urgente necesidad del objeto. Ejemplo: A presta un tractor a B para que l recoja
tambin su cosecha, si el tractor de A se estropea podr pedirle a B el tractor.

Asumir los costes extraordinarios de conservacin: el comodante no deber

asumir el gasto en el momento del desembolso, dinmica: el comodatario comunica
al comodante el coste de ese gasto extraordinario y cuando finalice el comodato
podr reclamar ese gasto de conservacin

Indemnizar por el dao al comodatario en el supuesto en que la cosa

prestada al comodatario tuviera vicios y el comodante conoca esos vicios y
stos no haban sido informados.

Extincin: lo que hemos visto de la duracin (1.749 y 1.750 Cc)

Precario:
En sentido estricto el precario existe cuando se ha prestado el objeto en comodato (ttulo
contractual) pero estamos ante el caso visto anteriormente en que no se ha fijado el plazo y
ste queda al arbitrio del comodante. Actualmente el sentido de precario es ms amplio por
influencia de la LeCc. se habla de la situacin de tener algo en precario cuando se est
poseyendo un bien sin tener ningn ttulo contractual para poseerlo habindose extinguido
el ttulo contractual para poseerlo, o bien es una situacin de precario aquella que es por
pura tolerancia del dueo, en esta situaciones se puede acudir a un desahucio por precario
(se aplica sobretodo a los inmuebles)
>>MUTUO (art. 1.753 1.757 Cc) Tiene una regulacin 311 a 324 del Cdigo de
Comercio

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Caractersticas:
-

Prstamo de un bien que se consume para el uso para el que se presta, por tanto,
cuando se entrega el bien se transmite la propiedad del mismo y por tanto nace la
obligacin de entregar otro de la misma especie y calidad tantumdem.

El mutuo es un contrato naturalmente gratuito => es decir, si no se dice nada ser

gratuito pero se puede pactar la contraprestacin. La Jurisprudencia admite que el
pago de intereses se pueda hacer con libertad de forma => basta que se hayan
pactado los intereses, pero que se hayan pactado no implica que este pacto sea
formalmente. El art. 1.756 Cc establece que si no se han pactado intereses pero el
mutuario los paga no puede repetir el pago (no se puede reclamar). Respecto a los
intereses ley Azcrate: cuando los intereses sean objetivamente y subjetivamente
desproporcionadas

LEY DE CRDITO AL CONSUMO: Ley 7/1995: ley de proteccin a los consumidores que piden
dinero a prstamo => le aaden algunos elementos de garantas.
>> DIFERENCIAS BSICAS ENTRE AMBOS CONTRATOS <<
Hay discusin en la doctrina si la categora de prstamo en general tiene naturaleza real o
consensual:
-

Teora tradicional: como el art. 1.740 Cc establece el prstamo es de naturaleza real

(se perfecciona por la entrega) SIN ENTREGA NO HAY CONTRATO.

Actualmente se matiza la naturaleza real diciendo que si yo perfecciono un contrato

en el que quede patente la voluntad de la entrega sin que ella se produzca => sin
entrega no se ha consumado por completo el contrato pero si hay acuerdo de
voluntades (manifestacin del consentimiento) no hace falta que sta se vuelva a
manifestar en la fase posterior de la entrega con la que el contrato desplegar todos
sus efectos. Ventajas de esta teora ms progresista: hoy en da el prstamo no sirve
para que una persona reciba una cosa y la utilice, el prstamo sirve como un
instrumento de financiacin y por ello slo bastar que el banco manifieste que te va
a prestar el dinero, se obtiene la financiacin con el simple consentimiento del banco
para prestarte ese dinero. La objecin que los defensores de la teora tradicional
oponen es: que si tenemos en cuenta que los contratos de prstamo son gratuitos y
como hemos dicho nacen en el mbito familiar => si yo me comprometo a prestarle
a un amigo el coche el fin de semana y no lo hago hasta qu punto hay un contrato
vinculante? O simplemente una relacin de amistad. Seguramente se dice en estas
situaciones no hay prueba que haya consentimiento, en estos casos no hay problema
de si hay o no prueba sino que ese un problema de qu tipo de consentimiento se ha
prestado (era serio ese consentimiento?)

Contrato de depsito
Concepto y caracteres

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ESADE

D Civil II

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CONCEPTO => art. 1.758 Cc. En el contrato de depsito una de las partes entrega a la otra
un objeto para que lo conserve y lo custodie y con la obligacin de restituirlo en el
momento que proceda.

CARACTERSTICAS
-

Real: el depsito es un contrato que se perfecciona con la entrega de la cosa

Naturalmente gratuito: el Cc lo regula como gratuito pero puede constituirse como

retribuido.

Objeto
-

Recae en principio sobre bienes muebles ajenos al depositario propiedad del

depositante o de terceros. El depositario no es el propietario ni tiene facultades
dispositivas sobre lo mismos. El concepto en este caso de bien mueble se ha de
considerar en sentido general. Se excluyen los bienes inmuebles del contrato de
depsito, con una excepcin: el depsito judicial (secuestro judicial) con un rgimen
definido por las leyes procesales.

Finalidad: custodia y conservar. Conservacin del bien = mantenimiento del bien en

el mismo estado que se encuentra en el momento en que se deposita. Custodia del
bien = Proteccin de ese bien frente a terceros

Clases (art. 1.759 Cc)

-

Judicial (Arts. 1.785 1.789 Cc) 1) lo ordena el Juez, 2) admite que el objeto pueda
ser un inmueble. Se regula esta modalidad en las Leyes de Enjuiciamiento civil.

Extrajudicial: arts 1.760 1.784 Cc. Encontramos dos modalidades

Depsito voluntario: surge porque se ponen de acuerdo dos sujeto para que
uno de ellos asuma las obligaciones de conservacin y custodia del bien
entregado por el otro sujeto.
Depsito necesario: existe cuando un sujeto entrega a otro un bien para que lo
conserve o lo custodie y lo entrega forzado por una situacin de necesidad.

Depsito voluntario: [1] Capacidad, [2] Contenido, [3] Extincin. La obligacin

de restitucin
Capacidad: aplicaremos el rgimen de la capacidad de la parte general
-

Depositante: arts. 1.764 y 1.773 Cc.

1.764 Cc: Si el depositante es un incapaz el depositario quedar obligado a
todo lo que el depsito conlleve e incluso la persona que represente al incapaz
tiene legitimidad para que se anule el contrato de depsito.

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D Civil II

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1.773 Cc: La situacin es igual que en el art. anterior salvo que se considera
que la incapacidad no se produce inicialmente sino que es sobrevenida
(mientras el bien est en depsito al depositante la sobreviene la incapacidad)
-

Depositario: art. 1.765 Cc

1.765 Cc: si el depositante hace un depsito con una persona incapaz, el
depositario como incapaz no tiene responsabilidad. Pueden ocurrir dos cosas:
que el incapaz conserve y custodie el bien; que el incapaz enajene el bien: se
le podr pedir el precio que obtuvo pero no responder por culpa.

Contenido: arts. 1.766 1.780 Cc

Depositario:
- Obligacin y guarda de la cosa:
Conservacin y custodia
Responsabilidad en casos de daos por culpa. Pero la culpa del depositario
tiene una intensidad peculiar porque su obligacin es custodiar y conservar
por tanto tiene un deber cualificado en estas obligaciones (su nivel de
diligencia es superior que la de otros sujeto que estn utilizando un objeto
porque la obligacin que asume le supone un plus de obligacin de
conservacin y custodia)
Si el depositario hubiera tomado todas la medidas que se le pueden exigir de conservacin
y custodia, y cubre el nivel de exigencia exigible: caso fortuito o fuerza mayor.
-

Prohibicin de uso: en caso de utilizarlo responde por el menoscabo (el mero

deterioro por el uso) que pueda sufrir el objeto, incluso por caso fortuito o fuerza
mayor. En caos que tenga permiso para utilizarlo el contrato deja de ser depsito y
pasa ste a ser un prstamo. Qu pasa con el depsito irregular? En Derecho
Romano se llamaba depsito irregular, al depsito de bienes fungibles que se
confunde con el patrimonio del depositario (el depositario tendr la obligacin de
restitucin de otro tanto de la misma especia y calidad). En nuestro ordenamiento no
cabe esta figura => prstamo. En el mbito mercantil se le llama depsito a la figura
que estrictu sensum en derecho civil sera una modalidad de prstamo.

Derecho de retencin cuando finalice el depsito, el depositario en garanta que se

le satisfagan todos los gastos que haya incurrido por el depsito

Depositante: (1.779 1.780 Cc)

-

El depositante tiene el deber de rembolsar los gastos de conservacin, la

retribucin que amabas partes han pactado (si lo han hecho) y algn tipo de
indemnizacin si concurre.

Extincin:
OBLIGACIN DE RESTITUCIN

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A quin se restituye? Art. 1.771 Cc y 1.772 Cc

-

Regla general: A quien hizo el depsito (quien entreg la cosa).

Previsiones especiales:
Depositante incapaz (art. 1.764 y 1.773 Cc): si en el momento de restituir el
depositante es incapaz se devolver el objeto a su representante legal.
Art. 1.763 CC: secuestro convencional: se produce cuando varios sujeto que
pretenden tener derecho sobre un objeto lo depositan en un tercero hasta que
se resuelva quien tiene derecho sobre ese bien, ese depositario devolver el
objeto a la persona que finalmente resulte tener derecho sobre el bien (podr
ser por tanto quien lo entreg o cualquiera de los que estuviera discutiendo
ese derecho)
Depositante fallecido: se restituir a sus herederos
3 designado:
Art. 1.771 Cc

Dnde se restituye? En el lugar pactado o en lugar donde se encuentre el objeto (art.

1.774 Cc)
Cundo? Art. 1.766 Cc y 1.775 Cc: el depsito deber devolverse el depositante cuando
ste lo reclame. Puede el depositario devolver por propia voluntad? S, si existen razones
justificadas para ellos (1.776 Cc).
Qu se restituye? El objeto depositado con todos sus productos, frutos y accesiones si
estos se hubieran producido (art. 1.770 Cc)
Cmo se restituye? Previsiones especiales: 1.769 (supuesto especial en el que se ha
depositado algo cerrado y sellado en ese caso si el sello o la cerradura han sido forzado en
el momento de la restitucin responde el depositario (se presume que el sello se ha forzado
por culpa del depositante), adems se presume que el precio del objeto contenido en el
objeto cerrado es el precio que el depositante dice), 1.770 (si se depsito es dinero se
devolver ste con sus intereses si el depositario lo ha utilizado), 1.777 (supuesto de lo que
se denomina subrogacin real: slo se produce cuando una ley expresamente lo contempla)
, 1.778 (leer)
Prohibicin de restitucin: el depositario no tiene que restituir aunque el depositante lo
pida: cuando haya un embargo judicial, o cuando un 3ero notifica al depositario el supuesto
derecho sobre ese objeto (debe impedir la restitucin hasta que se resuelva el conflicto
Depsito necesario y secuestro:
En lo que no haya una previsin especial se aplicar el rgimen supletorio (el rgimen del
depsito voluntario)
1. Necesario (arts. 1.781 1.784 Cc)

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El depsito necesario tiene dos modalidades bsicas y una tercera denominada depsito
de fondas o mesones
-

Dos modalidades con base comn: depsito hecho por necesidad: cuando 1) existe
una previsin expresa legal, 2) que se haya producido una situacin de catstrofe,
naufragio depsito miserable se le suele llamar. Para que haya un depsito
necesario se han de dar una de estas dos circunstancias

Depsito en fondas o mesones (1.783 Cc): se produce el depsito en fondas o

mesones cuando concurran las siguientes circunstancias: 1) que el viajero notifique
los objetos que introduce, 2) que el viajero cumpla con los deberes y obligaciones
que el titular del establecimiento establezca.

El depsito judicial : arts. 1.785 1.789 Cc

El contrato de aparcamiento de vehculos
Ley 40/2002 de proteccin de vehculos => norma de proteccin del consumidor, que
contiene solamente 7 artculos en los que se dice como y cuando responden los parking de
los vehculos depositados en ellos.

Leccin 21: los cuasicontratos

Estn entre los arts. 1887 a 1901 CC. Hay un artculo que es de los cuasicontratos en
general y otro que es de
Un cuasicontrato est en el CC porque habla de las fuentes de las obligaciones, que nacen
de la ley, los contratos y los cuasicontratos. Si leemos el art. 1887 no aclara mucho el
concepto de cuasicontrato.
Un cuasicontrato es aquella situacin en que un sujeto acta de forma lcita o ilcita, de
mala fe, que genera una obligacin o derecho de crdito frente a otro sin que la obligacin
nazca de un contrato ni de una situacin extracontractual por causa de un dao ni por una
ley que especficamente lo establezca.
Son aquellas situaciones en las que la ley considera que, tras un comportamiento, la ley
considera que nace un derecho de crdito para con otro. Se produce en los siguientes
casos:
1. Cuando uno recibe una cantidad de dinero de una persona que no le debe
nada o lo recibe por equivocacin no hay contrato, ni accin contractual, ni
norma concreta que regule este caso concreto, por ello se regula el pago o el cobro
de lo indebido de forma concreta.
2. La gestin de negocios ajenos: cuando alguien ve que en la esfera jurdica de otro
hay una circunstancia que le obliga a actuar. Ejemplo: vemos que en la casa del

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ESADE

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vecino ha reventado una caera y llamamos al fontanero, abrimos la puerta del

vecino, pagamos la reparacin, etc. El vecino nos deber esa reparacin.
3. El enriquecimiento injusto es un principio general de nuestro ordenamiento
reconocido por la jurisprudencia que establece que cuando ninguna institucin
explcita del ordenamiento justifique un determinado desplazamiento patrimonial,
podamos decir que un sujeto se ha enriquecido injustamente. Ejemplo: En una pareja
de hecho los suegros dan una vivienda que tenan, por la que la pareja paga
200.000; antes de ir a vivir al piso rompen la relacin, y la mujer que se va reclama
parte de esos 200.000 porque su nimus nunca fue aumentar la calidad del piso de
sus suegros sino en mejorar la casa en que supuestamente iba a vivir.

El cobro de lo indebido
Se da cuando uno paga una deuda que no existe o cuando paga una deuda que ya estaba
pagada. Si uno paga una deuda que sabe que no es suya est realizando un pago por
tercero. Es requisito indispensable en los cuasicontratos el error. En estos casos quien se
beneficia del error tiene la obligacin de devolver el dinero.
Surgen en este plano problemas si la persona que cobra lo hace de mala fe. Ejemplo: le
vienen a pagar una deuda que l sabe perfectamente que ya ha sido satisfecha. En este
caso tendr que devolver la cantidad que le fue pagada, junto con los intereses, los frutos
que la cosa ha producido o hubiera podido producir y todo aquello que se corresponda en
calidad de daos y perjuicios.
Todo ello figura en el art. 1896 CC.

Gestin de negocios ajenos por mandato

Atendiendo a que la gestin puede ser til para un tercero, se lleva a cabo dicha gestin.
Hace falta que sin encargo se asuma el compromiso de otro y se haga de forma
desinteresada. Ejemplo jurisprudencial: se declara una epidemia en un barco; y una vez en
puerto se pide a los mdicos que se encarguen de curar a los marineros. Los mdicos del
puerto que curaron denunciaron y el supremo dijo que no tenan derecho a cobrar nada y
que no hay gestin de negocios ajenos porque ellos queran cobrar y no hacer las cosas
voluntariamente. Los requisitos son:
1. Encargarse de los asuntos de otro con diligencia, hecho que har que se responda por
todas las faltas de diligencia.
2. Encargarse de los asuntos de otro de forma completamente desinteresada.
3. Encargare de los asuntos de otro hasta el final.
4. El que gestione un negocio ajeno deber pagar de su cuenta las obligaciones que
hayan surgido para con terceros (ejemplo: pagar al fontanero en caso de fuga, que
luego se le devolver).
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Enriquecimiento injusto
Es un remedio subsidiario. LACRUZ, no obstante, no lo considera subsidiario. La
jurisprudencia tampoco lo considera subsidiario. Se hace para reequilibrar una situacin de
desequilibrio patrimonial entre dos sujetos. En este caso se ha producido un traslado
patrimonial de un sujeto a otro sin causa autorizada por el ordenamiento. El
enriquecimiento injusto es una situacin que se hace para pedir que se reequilibre una
situacin pedir de recuperar aquello por lo que uno se ha empobrecido. Slo se
recuperar aquello en lo que uno se ha enriquecido, no cabe reclamar por lucro cesante.
Ejemplo de la vivienda del suegro mejorada y que luego te divorcias: si t has invertido
8.000, tienes derecho nicamente a recuperar 8.000. Si resulta que esas mejoras
tuvieran un valor nicamente de 5.000, slo se tiene derecho a recuperar 5.000. Nunca
puedes superar el baremo de enriquecimiento de uno, empobrecimiento del otro; ha de ser
siempre proporcional.

Leccin 22: La sociedad civil

CONCEPTO, CARACTERES Y CLASES

Determinadas empresas y proyectos no pueden ni tan siquiera plantearse por su

complejidad y envergadura, por las limitaciones con que la persona, individualmente
considerada, presenta. Para ello busca la asociacin con otras para, en un esfuerzo
conjunto, poder conquistar objetivos que escapan a la accin individual. Surge el
asociacionismo, el colectivismo, la cooperacin y la solidaridad. Adems, y para facilitar su
trnsito por el denso trfico jurdico-econmico, el resultado de la suma de individuos
puede dar lugar a un nuevo sujeto de derecho independiente de las personas que lo
componen: la persona jurdica. Conocis ya la fundacin y la asociacin, ambas sin nimo
de lucro, teniendo la primera un sustrato patrimonial y la segunda un sustrato personal. En
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el mbito del derecho privado existen tambin otras personas jurdicas asociativas que
presentan esa base personal pero que, a diferencia de aquellas dos, s tienen nimo de
lucro. Son las sociedades.
Contamos con sociedades civiles, reguladas en el CCE, y con sociedades mercantiles,
reguladas en el CCO y en leyes complementarias. Desde otra perspectiva, las sociedades
se distinguen entre personalistas y capitalistas, segn la esencia recaiga respectivamente
en la persona del socio (la sociedad civil, la sociedad mercantil colectiva, y la sociedad
mercantil comanditaria simple), o en el ttulo en que se divide el capital de la sociedad
(acciones para la sociedad annima, o participaciones para la sociedad de responsabilidad
limitada).
Centrndonos en la sociedad civil, el art. 1.665 nos ofrece su concepto desde una
perspectiva singularmente contractual, es decir, sin poner el acento en la posible persona
jurdica que se crea con la fundacin de esa sociedad. Y es que parece asumirse que la
sociedad civil pueda funcionar con o sin personalidad jurdica, denominndose en este
segundo caso sociedad civil irregular, situacin a la que se aplicara las reglas de la
comunidad de bienes que vers en otro curso posterior (art. 1.669). Pero volviendo a su
concepto interesa destacar que se trata de un contrato entre dos o ms personas, por el
cual se obligan a dar o a hacer algo para la sociedad. Es decir, se crea una relacin entre
cada uno de los socios y la sociedad, convirtindose los primeros en deudores de la
segunda respecto de aquella contribucin a la que se comprometieron. Y todo ello con la
finalidad de repartirse los resultados de ese esfuerzo comn, sean positivos o negativos.
Presenta as la sociedad civil tres planos o dimensiones.
a)

Una dimensin obligatoria, pues, como cualquier contrato, genera y es

fuente de derechos y obligaciones entre las partes.

b)

Una dimensin organizativa, pues para alcanzar una determinada finalidad

(el objeto social) se crea por el contrato toda una organizacin.

c)

Una dimensin relacionada con la posible creacin de una nueva

personalidad jurdica, capaz de moverse como tal (con autonoma e
independencia) en el trfico jurdico: la sociedad.

Son caracteres de este contrato, que en buena medida se desprenden de estas tres
dimensiones:
1. Es un contrato plurilateral, pues hay tantas partes como socios intervienen; mnimo
dos, pero no hay mximo: ver art. 1.665.

2. Es un contrato asociativo, en el sentido de que todas esas partes contratantes no

estn enfrentadas entre s, ni las prestaciones salen de una parte para recabar en la
otra; no, las partes, como se ha dicho, sern deudoras y, en su caso, acreedoras de
la sociedad, de la masa comn, y las distintas atribuciones o prestaciones tienen
lugar entre cada socio individualmente considerado y esa masa comn (fjate en el
primer prrafo del art. 1.681). Esta caracterstica ha impulsado en ocasiones la
defensa del carcter intuitu personae del contrato de sociedad. En mi opinin no es
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ESADE

D Civil II

Jordi Toms

una nota autnoma, sino una indefectible derivacin del carcter asociativo de la
sociedad (uno tiende a asociarse con aquel que le merece confianza).
3. La affectio societatis, que se define como la voluntad implcita de unin, de hacer
comn un esfuerzo junto con sus resultados. Esta voluntad de unin debe estar
presente tanto al constituir la sociedad (manifestndose como parte medular del
consentimiento contractual), como durante toda la vida de la misma. En este
sentido, por ejemplo, los tribunales han tenido ocasin de declarar la extincin de la
sociedad cuando la explotacin del negocio que constitua su objeto se haba
paralizado, entendiendo as que haba dejado de existir aquella affectio societatis. El
art. 1.665 se refiere al nimo de lucro como intencin de partir las ganancias.
Tambin en mi opinin dicho nimo de lucro estara presente en una vasta
comprensin de la affectio societatis, pues la voluntad de poner en comn alcanza
tambin a la liquidacin de los resultados y a la propia liquidacin, en su da, de la
sociedad.
En cuanto a las clases de sociedad civil puede ser universal (art. 1.671 y 1.677),
comprendiendo bien todos los bienes presentes de los socios (arts. 1.672 a 1.674), bien
todas las ganancias (arts. 1.672 y 1.675), o de ambas cosas a la vez. Si no se ha expresado
su categora, se entender que es de todas las ganancias (art. 1.676). Pero la sociedad civil
tambin puede ser particular, mucho ms habitual, que consiste en concentrar la sociedad
en una empresa, proyecto, negocio o asunto determinado (arts. 1.671 y 1.678).
Con carcter mucho ms especial encontramos otras manifestaciones de contratos
asociativos fuera del CCE. As sucede con el contrato de aparcera, regulado en los arts. 28
a 32 de la Ley de Arrendamientos Rsticos 49/2003, de 26 de noviembre, modificada por
Ley 26/2005, de 30 de noviembre, por el que el titular de una finca o de una explotacin
cede al aparcero su uso y otros elementos de la explotacin con la finalidad de repartirse
los productos. Algo similar se consigue con el contrato de integracin, regulado en Catalua
por Ley 2/2005, de 4 de abril.

FORMA

El art. 1.667 comienza adscribindose al principio general vigente en la materia: el

consensualista. Pero pronto nos percatamos de que no es absoluto, pues si alguno de los
socios decide aportar a la sociedad un bien inmueble o derecho real, es preciso que el
contrato de sociedad se formalice en escritura pblica a la que se una el inventario de esos
inmuebles (arts. 1.667 y 1.668). A pesar del tenor literal de la norma, se viene entendiendo
por doctrina y jurisprudencia que se trata de una forma ad probationem y no ad
solemnitatem.
Cuestin distinta son los requisitos necesarios no tanto para la validez del contrato de
sociedad, sino para la creacin de la persona jurdica societaria. Aqu resulta de aplicacin
lo dispuesto en el art. 1.669, que vincula la existencia de esa personalidad jurdica al hecho
de que los pactos entre los socios (el contrato social o los estatutos) no se mantengan en
secreto, sino que puedan ser conocidos por terceros (publicidad). A raz de esta disposicin,
suele distinguirse entre la sociedad externa (pactos no secretos) y sociedad interna o
irregular (pactos secretos). Sin embargo no est clara la frontera entre una y otra, es decir,
entre cundo la sociedad es externa por abrirse a terceros y cundo no. Dos teoras pueden
exponerse en su comprensin:
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1.- La tradicional, segn la cual el reconocimiento de la personalidad jurdica ex art. 1.669

se vincula a la publicidad de hecho, entendiendo por tal la exteriorizacin de la sociedad en
el trfico mediante su actuacin como tal.
2.- Aquella otra que vincula dicha exteriorizacin o publicidad a un momento anterior: a la
voluntad expresada en el contrato social de articular unas reglas dirigidas a la actuacin
frente a terceros, es decir, que no se contemple el contrato de sociedad con un contenido
exclusivamente interno (reglas para los socios y nada ms).

CONTENIDO: LAS RELACIONES QUE SE CREAN

Es comn distinguir aqu entre relaciones internas y las externas. Las primeras tienen lugar
entre los socios, mientras que la segunda entiende de la posible vinculacin entre la
sociedad y terceros.
En cuanto a las primeras (internas), debe partirse de la consideracin de que todo socio es
deudor de la sociedad de aquello a lo que se comprometi (art. 1.681). Y este mismo
precepto le impone, al igual que sucede con el vendedor en la compraventa, el deber de
sanear, que comprender tanto el caso de eviccin como el de vicios ocultos. Si se oblig a
aportar bienes, ser un socio capitalista, y se oblig a aportar trabajo, actividad, ser un
socio industrial. La gestin o direccin de la sociedad admite frmulas muy variadas,
destacando aqu y ahora las siguientes tres posibilidades:
a) Confiar la gestin a uno o varios socios (arts. 1.692 a 1.694).
b) Confiar la gestin a un tercero (apoderado).
c) No expresar nada; en este caso acta por defecto el art. 1.695, que considera a
todos los socios como administradores.
La distribucin de prdidas y ganancias se realizar conforme lo pactado. A falta de pacto,
ser proporcional a las aportaciones de cada cual, teniendo derecho el socio industrial al
equivalente del que menos haya aportado (art. 1.689). Se puede tambin confiar tal
distribucin a un tercero, pero lo que no cabe es confiarla a un socio ni excluir a ningn
socio de toda parte en las ganancias o en las prdidas (esto ltimo s cabe para el socio
industrial) (arts. 1.690 y 1.691).
Por lo que respecta a las relaciones externas, la sociedad queda vinculada con un tercero
solo cuando alguien ha actuado en su nombre con legitimacin para hacerlo (consecuencia
lgica del art. 1697). Y, cmo se responde de las deudas? De los arts. 1.698 y 1.699 se
desprenden las siguientes conclusiones:

a)

Los acreedores de la sociedad pueden dirigirse contra el patrimonio de sta,

y, si es insuficiente, contra el patrimonio de los socios, que responden,
pues, subsidiariamente y mancomunadamente.

b)

Los acreedores de cada socio podran, si fuera necesario, dirigirse contra la

parte que este socio tiene en la sociedad, pero los acreedores sociales
seran preferentes contra la masa social (dirigindose todos contra la
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sociedad, cobraran antes los acreedores de sta que los acreedores de

cada socio en particular).

EXTINCIN

La sociedad dura el tiempo que se haya pactado, que es prorrogable (ver las causas de
extincin en el art. 1.700). Como causas de singular extincin, merece resaltarse la muerte
de cualquiera de los socios, aunque se permite pactar la continuidad por parte de los que
sobrevivan (art. 1.704), como tambin la posibilidad de incorporar al heredero. Si la
sociedad careca de duracin determinada, puede ponerse fin en cualquier momento por
cualquier de los socios a travs de la renuncia (tambin conocida como denuncia del
contrato), pero la renuncia debe ser tempestiva y hecha de buena fe (arts. 1.705 y 1.706).

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Leccin 23: ALEATORIEDAD Y SOLUCIN DE CONFLICTOS

EL CONTRATO ALEATORIO

El contrato aleatorio se contrapone al conmutativo (de prestaciones ciertas, seguras y

determinadas o determinables), y supone que la prestacin es insegura en el momento de
celebrar el contrato, pues se hace depender de un acontecimiento futuro e incierto. Esta
inseguridad o incertidumbre puede afectar tanto a la existencia de la prestacin, como a su
cuanta, y bien a una sola de las prestaciones o a ambas. No existe en el CCE un concepto
de contrato aleatorio, pero s se recogen manifestaciones del mismo en dicho cuerpo legal
o en otras leyes. Constituyen manifestaciones ms significativas:
1/ El contrato de seguro, al ser incierta la obligacin del asegurador de llegar a
indemnizar un riesgo o siniestro que no se sabe si se producir ni en qu medida o cuanta.
2/ El contrato de renta vitalicia, al recibir el deudor un capital del acreedor pero con
la obligacin de pagar una pensin vitalicia, cuyo importe es incierto al hacerse depender
de la vida de una persona (arts. 1.802 a 1.808 CCE; en Catalua: Ley 6/2000, de 19 de
junio, de pensiones peridicas).
En el contrato de renta vitalicia aparecen los siguientes elementos personales a tener en
consideracin:
a) El constituyente: es quien entrega al deudor el capital (bienes muebles o inmuebles,
uno o varios).
b) El deudor: es quien recibe el capital y por ello resulta obligado al pago de la pensin
o renta.
c) El pensionista: es el acreedor o beneficiario de la renta o pensin, que en muchas
ocasiones coincide con el constituyente.
d) La persona o personas cuya vida sirve de referencia para determinar el tiempo de
duracin de la obligacin de pagar la pensin. Vale cualquier persona, siempre que
est viva o no cualificadamente enferma (art. 1.804).

La renta o pensin consiste normalmente en dinero, aunque nada impide que se pacte en
otros bienes fungibles. Puede pagarse por aos o en plazos ms breves. Sobre el impago de
la renta, es de vital importancia la lectura de lo que autoriza el art. 1.805.
En Catalua existe la modalidad del contrato de pensiones peridicas, regulado por la
mencionada Ley 6/2000, y en el que sustancialmente se distinguen dos modalidades:
a) El censal: en virtud del capital recibido, se asume la obligacin de pagar una pensin
indefinidamente a una persona y a sus sucesores. Exige escritura pblica y puede
extinguirse por redencin.
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b) El violario o pensin vitalicia: a diferencia del anterior puede ser oneroso (hay
entrega de capital) o gratuito (no hay entrega de nada, rigindose por las reglas de
las donaciones y de los legados). Otra diferencia es que la obligacin de pagar la
pensin (en dinero) es por tiempo definido (la vida de una o de ms personas que
vivan al constituirla).

3/ El contrato de alimentos, introducido en el CCE por Ley 41/2003, 18 de noviembre

(arts.1.791 a 1.797). Guarda estrecha relacin con el deber convencional de prestar
alimentos, figura que se estudia con ms detalle en Derecho de familia.
3/ El contrato de juego y apuesta, en la que el premio es incierto. Nuestro
ordenamiento, adems, slo concede accin civil al acreedor para reclamar lo ganado en
un juego lcito (aunque el juez podra moderar la cantidad). Sin embargo, si se paga lo
perdido en un juego no lcito, a pesar de no estar el deudor obligado a hacerlo (carece de
accin civil), no podra reclamar lo entregado por ese pago (es un ejemplo de obligacin
natural) (arts. 1.798 a 1.801). Esta arcaica regulacin ha sido objeto de revisin por parte
de la jurisprudencia, sobre todo al hilo de la regulacin del juego acaecida en Espaa en
1977. Podemos sealar dos grandes etapas en esa jurisprudencia:
a) SSTS 23 de febrero de 1988 y 30 de enero de 1995: son juegos no prohibidos que
dan lugar a una obligacin civil aquellos legales y practicados el locales autorizados.
Lo que cierto sector de la doctrina ha criticado es el segundo prrafo del art. 1.801:
que siendo la obligacin civil como cualquier otra, pueda el juez moderar la cantidad
cruzada.
b) STS 10 de octubre de 2008: la deuda del jugador ante el casino provena del impago
de la cantidad perdida en el juego por el primero, y que previamente le haba
prestado el propio casino. La normativa impone la prohibicin de tales prstamos,
previendo para el caso una sancin administrativa. La sentencia declara que la
infraccin de una norma imperativa convierte el juego en ilegal, por el art. 6.3 CCE,
sin que la sancin administrativa constituya ese otro efecto distinto para el caso de
contravencin. De esta manera, la obligacin queda en natural sin que el casino
tenga accin para exigir lo adeudado.

LA TRANSACCIN

Transigir es llegar a un acuerdo, dirimir un conflicto, mediante el sacrificio de todas las

partes involucradas. Del art. 1.809 se desprende que la transaccin es un contrato que
presupone un conflicto, ya judicializado o todava no. Con la finalidad de evitar el posible
conflicto o de ponerle fin, las partes realizan recprocas concesiones, que pueden consistir
en dar, retener, prometer, renunciar, hacer, etc. Todas las partes involucradas debe realizar
algo de lo dicho, pues si solo lo hace una de ella estaramos ante otra figura (vgr; una
renuncia). Lo esencial es que se elimina el conflicto, dndole una solucin que vincula a
todos, y que se hace implicando a todos los involucrados (todos tienen que ceder en algo,
vaya).

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Es caracterstico de este contrato el animus transigendi (es la causa que lo impulsa), as

como la exigencia de plena capacidad de obrar, pues la transaccin es considerada como
un acto de disposicin. No requiere el contrato de transaccin una forma especfica.
La controversia o conflicto sobre el que recae la transaccin puede ser fctico (polmica
sobre la fecha de un contrato) o jurdico (polmica sobre la propiedad de un terreno), y,
evidentemente, no se puede transigir sobre cuestiones indisponibles (arts. 1.813 y 1.814),
gozando de interpretacin restrictiva (art. 1.815).
Los efectos de la transaccin son del todo vinculantes para las partes (art. 1.816),
debindose notificar al juez si se transige sobre un conflicto judicializado. Los arts. 1.817 a
1.819 regulan las posibilidades de impugnacin por vicios del consentimiento.
No obstante se admite que la transaccin pueda ser impugnada: art. 1.817, que parece
remitirse a los casos generales ya conocidos de vicios del consentimiento. Ahora bien,
vanse los lmites contemplados en los arts. 1.817.II, 1.818 y 1.819.

EL ARBITRAJE

El arbitraje constituye una alternativa a la solucin judicial de los conflictos, que en vez de
ser resueltos por el juez a travs de una sentencia, son resueltos por los rbitros a travs
de un laudo. Implica, pues, todo un procedimiento (el arbitral) que no es objeto de nuestra
disciplina, sino del derecho procesal. En la actualidad, el arbitraje de derecho privado se
encuentra regulado en la Ley 60/2003, 23 de diciembre, de Arbitraje.
La parte contractual del arbitraje se centra en el llamado convenio arbitral. Se trata del
pacto por el que las partes deciden someter sus controversias, presentes o futuras, al
arbitraje (art. 9). Dicho convenio puede revestir la forma de un contrato, o bien insertarse
en una clusula dentro de un contrato de otra naturaleza (por ejemplo, una compraventa,
un arrendamiento, etc.). El contrato debe hacerse por escrito, bastando, pues, el
documento privado. Y tal contrato resulta vinculante para ambas partes, lo que significa
que lo predestinado al arbitraje queda excluido del conocimiento judicial. No obstante, hay
que alegar ante el juez la existencia de un arbitraje mediante la oportuna declinatoria (art.
11), de manera que si una de las partes demanda judicialmente a la otra y ste no opone la
declinatoria, el juez seguir conociendo del asunto.

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Leccin 24: El contrato de fianza

La fianza est regulada con la prenda y la hipoteca porque los tres representan los tres
contratos tpicos de garanta. La fianza es un contrato de garanta personal. Se trata de
ofrecer refuerzos y pluses de proteccin al acreedor. El acreedor puede tener medidas de
proteccin, como la solidaridad entre codeudores, as como la clusula penal, ya que
establece de forma precisa en quantum con el que ser indemnizado el acreedor.
Es un contrato consensual, gratuito u oneroso, unilateral o bilateral.
Un sujeto distinto del deudor se obliga a cumplir en caso de que el deudor no lo haga,
surgiendo un derecho de crdito nuevo, el derecho del fiador En caso de que el deudor
no cumpla, cumplir yo.
Es una nueva opcin distinta de la principal.
Precisiones: este concepto de fianza es el del contrato de fianza, la fianza como garanta
especfica, sin perjuicio de que el trmino fianza se use en mbito general para reforzar la
accin de un sujeto. El ejemplo es la cantidad que queda como depsito para los
eventuales daos que puedan surgir al objeto arrendado. Se usa tambin el trmino fianza
para referirse de forma genrica a las situaciones en que un sujeto garantiza el
cumplimiento de una obligacin.
Los avales bancarios y las medidas de proteccin y refuerzo son llamadas tambin fianza,
sin ser exacta
La fianza es el contrato en virtud del cual un tercero se obliga a pagar la obligacin del
deudor en caso de que ste no cumpla.
Las caractersticas fundamentales del contrato son:
1. Accesoriedad: La obligacin del fiador depende y tiene sentido slo si hay una
obligacin para asegurar. La razn de ser es la garanta de una tercera obligacin. En
su origen y trayectoria vital la accin del fiador es accesoria de la del principal. Ello
es sin perjuicio de que el contrato de fianza no sea autnomo, ya que tiene requisitos
propios, pero requiere de la obligacin principal para nacer y funcionar. La
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accesoriedad es caracterstica fundamental de la fianza, con slo una excepcin del

art. 1824.2 CC.
2. Subsidiariedad: es una caracterstica natural de la fianza que puede darse o no. Ello
quiere decir que el fiador tiene la obligacin de cumplir la fianza si el deudor
principal incumple. El fiador no tiene obligacin de cumplir mientras que el deduor
principal no ha cumplido y que, adems, debe ser infrutuosa la ejecuicin de los
bienes del deudor beneficio de excusin. As, la subisidiariedad tiene dos
niveles:
a. No estamos ante un caso de deuda solidaria. No se puede pedir el pago al
fiador directamente, como la fianza es subsidiaria primero se le ha de reclamar
al deudor y que ste incumpla.
b. Beneficio de excusin: no slo basta que el deudor haya incumplido sino que
adems se haya actuado contra el patrimonio del deudor y haya sido
imposible recuperar lo que el deudor nos debe.
Existe la fianza solidaria, que con carcter general supone excluir en beneficio de excusin:
que el acreedor pueda personarse contra el fiador una vez haya reclamado la deuda al
deudor y ste no le pague.

Caracteres

La fianza nunca se presume, siempre ser expresa y nunca existir de forma tcita. Puede
ser verbal, pero expresa. El contrato puede ser oneroso o gratuito; es posible que en el
contrato de fianza celebrado entre fiador y acreedor, el acreedor pague dinero al fiador a
cambio de la constitucin de la fianza. Nunca esa remuneracin ser garantizada.
Normalmente no se paga, ya que el deudor busca al fiador. Incluso hay muchos contratos
en los que para realizarlos se requiere fiador. Al fiador le busca el deudor y generalmente el
contrato es gratuito.
Si el deudor se ha comprometido a pagar y el deudor no paga, el fiador responde igual, ya
que la obligacin de afianzar es autnoma de la posible compensacin que el deudor le
pague. La causa del contrato es autnoma de la compensacin, ya que estamos ante una
causa abstracta de garanta. Se dice que es abstracta porque aunque para el fiador la
justificacin para dar la fianza sea recibir una remuneracin del deudor, si el pacto no se
cumple o es invlido o ineficaz ni impacta ni tiene trascendencia en el contrato de fianza.
La garanta es el nico motivo que justifica la fianza.
Incluso, CARRASCO PERERA, si el contrato de fianza entre fiador y acreedor incluye una
remuneracin del acreedor al fiador, si el acreedor no cumple, el fiador est obligado a
cumplir la fianza.
Clasificaciones de la fianza

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1. Puede ser fruto de un origen convencional. Puede ser legal (un sujeto est obligado
a afianzar algo porque lo dice la ley o un juez). Ests obligado a hacer una fianza de
forma legal y que esta forma se materialice a travs de un contrato. hay
caractersticas especiales.
2. Puede ser simple o doble: fiador y subfiador.
3. En funcin del alcance de la garanta del fiador la fianza puede ser limitada o no. La
limitada garantiza el capital prestado y los conceptos expresados con detalle en el
contrato de fianza. Se garantiza todo tipo de capital, intereses, costes, daos, etc.
que puedan surgir con motivo de la obligacin principal. Para que as sea, se tiene
que expresar con claridad, sino estamos ante una fianza limitada.
4. Fianza civil/fianza mercantil: la fianza mercantil est regulada en el C de c. (439 a
442). Se tiene que hacer por escrito y conviene tener presente que en el mbito
mercantil se han desarrollado multitud de garantas de tipo personal. Hay una serie
de figuras de garanta que han despegado del rgimen de fianza en el mbito
mercantil. Por ello la regulacin de la fianza en el C de c. queda escueta. En tema de
derecho bancario se han desarrollado una gran cantidad de
Los elementos personales son el acreedor y el deudor. No hace falta que la fianza incluya
en el contrato al deudor ni que se le informe, aunque si no sabe que existe la fianza el pago
ejercido no vincula. Si el deudor vuelve a pagar habr doble pago, pero el fiador deber
pagar. El deudor tambin puede ser parte del contrato de fianza, pero no es esencial que
participe.
Capacidad: Se exige una cierta capacidad para ser fiador. No hay un artculo que lo
establezca, lo que explica que se han de referir a las normas especiales de capacidad.
Actualmente, como la tendencia es que pensar que lo que no est tcitamente prohibido
est permitido, la mayora de la doctrina establece que el menor emancipado puede ser
fiador. Lo sustentan LACRUZ, CARRASCO, PRATS y DELGADO ECHEVARRA.

Hay autores que dicen que cuando la obligacin afianzada es de hacer o no hacer el fiador
responder por la accin correspondiente. El fiador se comprometer a pagar la obligacin
de forma pecuniaria.
Si se afianza una obligacin futura, esa fianza se puede hacer al socaire del art. 1826 CC.
Esa lgica se aplica tambin a la prenda y la hipoteca, y dicha fianza estar en condicin
suspensiva hasta que se d el nacimiento de la obligacin.
Extincin de la fianza: La fianza no tiene sentido sin la obligacin principal. Nace con la
obligacin principal, si no la hay no ha existido nunca, y muere con la principal (art. 1826
CC).
La fianza no puede existir sin obligacin vlida, pero puede no obstante recaer sobre una
accin cuya nulidad pueda . Eso quiere decir: Ejemplo: si uno es fiador de una obligacin
cualquiera, si hay cualquier problema de validez de la obligacin principal, uno puede hacer
valer dicha invalidez como causa de nulidad.
El art. 1824 dice que cuando resulta que la causa de nulidad de la accin principal es
puramente personal del deudor (puramente personal se refiere a que tiene que ver con la
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incapacidad y la minora de edad). Incluso si la obligacin principal se ha declarado nula, la

obligacin del fiador es vlida en esos casos la obligacin deja de ser accesoria para ser
autnoma, exceptuando la caracterstica de accesoriedad de la fianza.
05/05/14
Hay motivos de defensa por parte del fiador frente al acreedor: que se haya producido
algn tipo de comportamiento que haga imposible al acreedor subrogarse en la posicin del
deudor para cobrar esos crditos. Si uno renuncia a la garanta, el fiador se puede oponer a
cumplir con la fianza; si el acreedor denuncia una garanta es motivo suficiente para que el
fiador no tenga que pagar.
Otros motivos de oposicin sera que el acreedor haya pactado obligaciones con el deudor
que sean perjudiciales con el fiador. Ejemplo: aumentar el plazo de pago durante un ao
ms. Los pactos que modifiquen la situacin garantizada realizando una novacin extintiva
de la obligacin inicial hace que la fianza se extinga. NOTA: no es as en las renovaciones
menores que no sean extintivas, pero stas nunca podrn ir en contra del fiador. Cabe
destacar que el aumento del plazo del cumplimiento se considera esencial.
Adems de los motivos especficos, hay todas las excepciones de defensa del deudor frente
al acreedor (que la deuda est prescrita, que ha habido una compensacin, o la nulidad de
la accin principal (art. 1824 CC).

Relacin fiador-deudor

En principio, el fiador no tiene que tener relacin con el deudor, aunque lo normal es que
haya una relacin personal entre fiador y deudor y por eso se asegure el cumplimiento
mediante fianza. Por ello, existe una parte previa al cumplimiento de la obligacin, llamada
relacin de cobertura.
Por relacin de cobertura entendemos que el fiador, si ve que el deudor no est
comportndose debidamente o que ve que el acreedor no va a cobrar, se da la relacin de
cobertura del fiador, que consiste en que el fiador se persona contra el deudor pidindole
que o bien le releve de la fianza o bien que el deudor ofrezca garantas al fiador para que
ste cobre. Dichas garantas se han de dar voluntariamente, si no es imposible que se d
la relacin de cobertura. Dicha posible relevacin en la obligacin no vincula al acreedor,
slo vincula a fiador y deudor.
En la fase posterior al pago, una vez se ha cumplido la accin garantizada, es que uno paga
la deuda de otro. este derecho surge de forma cualificada o especfica: es el derecho de
reembolso y subrogacin con el reembolso se logra recuperar lo pactado y la
subrogacin en la posicin del acreedor de todos sus bienes.
El derecho de reembolso est explicitado en el art. 1838 CC:
El fiador que paga por el deudor, debe ser indemnizado por ste.
La indemnizacin comprende:
1. La cantidad total de la deuda.

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2. Los intereses legales de ella desde que se haya hecho saber el pago al
deudor, aunque no los produjese para el acreedor.
3. Los gastos ocasionados al fiador despus de poner ste en conocimiento
del deudor que ha sido requerido para el pago.
4. Los daos y perjuicios, cuando procedan.
La disposicin de este artculo tiene lugar aunque la fianza se haya dado
ignorndolo el deudor.
Sern los daos y perjuicios que vayan ms all de lo que se reciba por intereses legales. Si
la fianza es gratuita, el fiador tiene derecho a todos los daos y perjuicios que se le hayan
causado, previsibles o no.
Si la fianza es a cambio de una
contraprestacin del deudor, ste tendr derecho a los daos y perjuicios que fueren
previsibles y, de haber habido dolo por parte del deudor, se tendr derecho a los daos
previsibles e imprevisibles.
El deudor se podr oponer al pago por las excepciones de pago anticipado y doble pago
(arts. 1841, 1842 CC).
Excepcin de pago anticipado: Si la deuda era a plazo y el fiador la pag antes de su
vencimiento, no podr exigir reembolso del deudor hasta que el plazo venza.
Doble pago: Si el fiador ha pagado sin ponerlo en noticia del deudor, y ste,
ignorando el pago, lo repite por su parte, no queda al primero recurso alguno
contra el segundo, pero s contra el acreedor. El deudor podr oponer al fiador las
excepciones personales que el tuviese frente al acreedor pero slo lo podr hacer cuando el
fiador sepa que el deudor lo ha hecho. Si resulta que el fiador paga sin avisar al deudor el
fiador no tendr derecho a ninguna de las eventuales ventajas que pudiera tener el deudor
frente al acreedor. Si el deudor no ha dicho nada de las excepciones que tiene frente al
acreedor al fiador, y el fiador no las puede saber, no tendr derecho a reclamarlas si no lo
coment con el deudor.

Extincin de la fianza

Hay que tener claro que siempre que se extinga la obligacin principal se extingue la fianza
con excepcin del art. 1824 pfo 2 CC) accesorium sequitur principalis.
La fianza es autnoma y puede tener causas propias de extincin, como por ejemplo que la
fianza se pactase por un plazo. Puede darse tambin que la obligacin del fiador haya sido
condonada.
La fianza se puede extinguir tanto por extincin de la principal como por una de las causas
de extincin de las obligaciones en concreto en la fianza.

Situaciones especiales

La fianza solidaria existe cuando se renuncia al beneficio de excusin una vez vencida la
obligacin garantizada, si se incumple se acude contra el fiador sin acudir contra el deudor.

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Solidaridad en la obligacin basta que la obligacin venza para que se le pueda reclamar
directamente al fiador: deudor y fiador son solidariamente coligados.
Nunca se tendr que asumir internamente una parte de la deuda, pero no es deudor; la
nica caracterstica de la solidaridad se aplica al deudor. Adems, se est beneficiado por la
propia fianza frente al deudor. La solidaridad es slo en cuanto a la forma de responder.
La segunda especialidad es la cofianza, que se da cuando hay varios fiadores. Hay autores
que discuten que se den cofiadores por una sola causa o bien en cualquier caso que haya
varios fiadores de una sola obligacin. LACRUZ si hay varios fiadores, a ellos se les
aplicarn las normas del CC sobre cofianza. Hay que ir al art. 1847:
Siendo varios los fiadores de un mismo deudor y por una misma deuda, la
obligacin a responder de ella se divide entre todos. El acreedor no puede
reclamar a cada fiador sino la parte que le corresponda satisfacer, a menos que
se haya estipulado expresamente la solidaridad.
El beneficio de divisin contra los cofiadores cesa en los mismos casos y por las
mismas causas que el de excusin contra el deudor principal.
A pesar de ser obligacin mancomunada, en determinadas circunstancias se convierte en
solidaria sin que se haya pactado o previsto as. Estas circunstancias sern:
1. Las mismas en las que cesa el beneficio de excusin:
a) Cofiadores solidarios cuando lo hayan pactado as.
b) Cofiadores solidarios cuando renuncien a la deuda mancomunada.
c) Cuando algn cofiador est en situacin de concurso y no pueda cumplir.
d) Cuando alguno de ellos no pueda ser demandado en territorio espaol.
En todos esos casos, nos encontramos con cofiadores solidarios. La relacin de cofianza
funcionar de forma automtica, y se puede renunciar a ella de forma explcita.
Si un cofiador paga toda la deuda, la cofianza es al 100%, y despus puede reclamar al
resto de cofiadores la deuda. Ejemplo: como cofiador he pagado al 100% (cuando tena que
pagar el 25%), el CC me autoriza a reclamar a los dems cofiadores si: el deudor estaba en
situacin de concurso, al cofiador (a m) me han reclamado judicialmente. En caso de
situacin concursal o requerimiento judicial, se puede

La subfianza

Es la fianza de la fianza. El subfiador garantiza la fianza del fiador. El subfiador se

compromete a responder en caso de que el fiador no lo haga. La lgica de la subfianza es
aplicar el rgimen de la fianza a una tercera persona: el subfiador garantiza frente al fiador,
no frente al deudor. Cuando el deudor no cumple no se le puede reclamar al subfiador, se
ha de reclamar al fiador; y entonces se ha de reclamar al subfiador.
Si por confusin son la misma persona deudor y fiador, sigue existiendo la subfianza.
Tcnicamente hablando debera tambin extinguirse, pero en este momento entra el art.
1848 CC:

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La confusin que se verifica en la persona del deudor y en la del fiador cuando

uno de ellos hereda al otro, no extingue la obligacin del subfiador.

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