1.

Utilizacin parcial de cadveres identificados con fines teraputicos

El supuesto central de este artculo es que la persona no dispuso en vida de su cadver, ni en sentido positivo ni en sentido
negativo (RUBIO CORREA), de all la posibilidad que el profesional de salud, en cuya custodia est el cadver, pueda
disponer de manera gratuita y parcial de l para bien de otros, previo el consentimiento de sus familiares. Este supuesto
est en perfecta ~ncordancia con la Ley NQ 26842, Ley General de Salud (art. 8 in fine) en el sentido que, de morir una
persona sin haber expresado su voluntad de ceder o no su cuerpo, corresponde a sus familiares dicha facultad (derecho de
los familiares a disponer el cadver de su difunto). Tngase presente que la facultad de disposicin conferida es parcial, no
total, pues se entiende que habra que dejar "algo" del cadver para darle cristiana sepultura.
EI.consentimiento dado en vida por el fallecido as como la pietasfamiliar para la disposicin cadavrica no siempre sern
tomados en cuenta, prevaleciendo el inters de la colectividad, lo que implica una limitacin al derecho subjetivo personal
y familiar pertinente.
Es as que, en determinados casos la ley permite al profesional de salud la libre disposicin cadavrica y estas excepciones
se indican en la Ley General de Salud (artculo 110) Y son: en las necropsias de ley, embalsamamiento o cremacin del
cadver y en los casos de accidentes en que la muerte se produce en un centro asistencial (artculo 8 de la Ley NQ 23415
modificado por la Ley NQ 24703 ley de la materia). Estas situaciones estn subsumidas dentro de la denominada tesis de
la nacionalizacin o socializacin del cadver, mediante la cual el Estado puede disponer libremente del cadver de sus
ciudadanos para salvar vidas. El Cdigo Civil de Qubec, en su captulo IV del "Respeto al cuerpo despus de muerto",
establece una facultad mayor al indicar que no se requiere el consentimiento dado en vida, ni el de la persona que intern
al difunto si por informe escrito de dos mdicos se establece la imposibilidad de obtener el consentimiento en el tiempo
oportuno por la urgencia de la operacin y por la esperanza de salvar o curar una vida humana (artculo 44). La naturaleza
jurdica de esta facultad sui gneris, tan discutida en la doctrina nacional y comparada (ESPINOZA ESPINOZA), es que
se trata de un derecho social sustentado en la primaca de la vida humana, justificndose la ablacin comouna forma de
rescate de una vida y que tambin ante la caresta de rganos solo puede ser salvada por medio de un transplante
(BERGOGLlO y BERTOLDI).
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,I
Como puede apreciarse la Ley General de Salud ha derogado tcitamente al Cdigo Civil pues fija el inters social por
encima del principio de primaca de la voluntad del causante y del derecho de disposicin de los familiares sobre el
cadver de su difunto.
2. Utilizacin total de cadveres no identificados con fines de
Inters social
El destino legal de los cadveres no identificados o abandonados (indigentes,
vagabundos) es su utilizacin con fines de inters social, es decir, que tengan un uso cientfico o pedaggico. En este caso
la ley hace bien en considerar esta utilizacin especial que, en cierta manera, frena el trfico de restos humanos. Se
entiende que el cadver no reclamado se rige por las disposiciones de la res nullius o res derelicta de manera que el Estado
lo confisca por razones de utilidad pblica, pasando a ser un difunto socializado sin indemnizacin para sus parientes
(GARZN).
La norma se concuerda con el Reglamento de Servicios de Necropsias (D.S. NQ 00369-PM), la Ley de Cementerios y
Servicios Funerarios (Ley NQ 26298, arto 27) y su Reglamento (D.S. NQ 03-94-SA), pero fundamentalmente por la Ley
General de Salud (artculo 114) en el sentido que los cadveres no identificados o reclamados dentro del plazo de
treintaisis (36) horas luego de su ingreso a la morgue podrn ser dedicados a fines de estudio o investigacin cientfica.
Pero es de. aclararse que la consagracin del cadver a objetivos cientficos o humanitarios es una facultad exclusiva de la
propia persona y, excepcionalmente, de la autoridad pblica (BERGOGLlO y BERTOLDI). De esta manera, nuestro
ordenamiento hace bien en sealar que esta disposicin cadavrica especial se aplicar de forma exclusiva en cadveres
no identificados o abandonados.
Indiscutiblemente, este destino investigativo y pedaggico permite el desarrollo de ciruga sustitutiva aplicada en el
hombre, surgiendo nuevas alternativas como son los microtransplantes (clulas, genes, secuencias de ADN),
xenotransplantes (elementos biolgicos de animales) as como la implantacin de piezas mecnicas, electrnicas o
computarizadas en el cuerpo humano (ciborgs o bionics) (VARSI, 2001). As tambin, la medicina regenerativa viene
progresando a travs del estudio de tejidos post mrtem, tal es el caso de las investigaciones sobre el cerebro de cadveres
humanos que se presenta actualmente como una fuente alternativa para obtener clulas madres (Stem cel/s) de neuronas
con fines teraputicos; esta tcnica se presenta como una alternativa con menos problemas biticos (ABC.ES, 3/5/2001) a
diferencia de la utilizacin de fetos o embriones inviables en este tipo de investigaciones.
Es de mencionarse que los fines de inters social de la disposicin cadavrica deben estar acorde con el orden pblico y
las buenas costumbres de all que embalsamar un cadver para ser exhibido en un museo por poseer alguna caracterstica
corporal especial (SAGARNA) sera discutible. Distinto podra ser el hecho de qbtener un molde de la estructura corporal
para hacer una rplica de yeso (siameses Eng y Chiang, 1811, oriundos Siam). Las prohibiciones presentadas en la
jurisprudencia comparada son, por ejemplo, la utilizacin eje cadveres en la realizacin de pruebas
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-----de 10$ mecanismos de seguridad vehicular en casos de accidente o para la comprobacin de los efectos de las balas de
nuevas armas (ANGOITIA).

Este numeral se sustenta en la tesis que el cadver, como bien jurdicamente tutelado, no es objeto de propiedad privada,
por el contrario est afecto a las normas sanitarias que de por s son de orden pblico y su destino, en este caso, lo
establece la ley (FERNNDEZ SESSAREGO), debindose tener presente que la utilizacin de los cadveres para estos
fines deber respetar los derechos fundamentales y los
postulados bioticos de las investigaciones cientficas.
I
A todo lo expuesto, y siendo el cadver un bien perfectamente aprovechable in-cluso en sus productos de desecho (pelo,
uas, placenta), existen determinados elementos como el cordn umbilical y los progenitores hematopoyticos que
actualmente no tienen la calidad jurdica de productos de desecho, requirindose para estos
efectos una regulacin especial. '
Dada su naturaleza jurdica especial no se encuentran dentro del mbito de este
dispositivo:
Los embrionee:::J. DOCTRINA
s, feto s y anencfalos, pues son sujetos de derecho especial as como sus clulas, tejidos u rganos, pues son bienes
jurdicamente protegidos; y,
Las momias histricas, restos humanos antiguos y otros de orden arqueolgico,
pues son patrimonio cultural. .