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1. ANTECEDENTES
Mediante Oficio N 001-2010-MTC-20/C.E.LP N 0024-2009-MTC/20 recibido el
27.01.09, el Comit Especial del proceso de seleccin de la referencia remiti al Organismo
Supervisor de las Contrataciones del Estado (OSCE) las dos (2) observaciones formuladas
por el participante CONSTRUCTORA Y SERVICIOS ASOCIADOS S.R.L. COYSA y las
tres (3) observaciones formuladas por la empresa NEPTUNO CONTRATISTAS
GENERALES S.A.C.; as como el informe tcnico en el que sustenta las razones para no
acogerlas, en cumplimiento de lo dispuesto por el artculo 28 del Decreto Legislativo N
1017, en adelante la Ley, y el artculo 58 de su Reglamento, aprobado por Decreto
Supremo N 184-2008-EF, en adelante el Reglamento.
Sobre el particular, cabe precisar que con relacin al orden de las observaciones se tendr en
consideracin la numeracin establecida por el Comit Especial en el pliego de absolucin
de observaciones.
2. OBSERVACIONES
2.1
Observante:
Observacin N 02:
CONSTRUCTORA
Y
ASOCIADOS S.R.L. COYSA
SERVICIOS
bancaria de las entidades financieras en la que se acredite la calificacin positiva del postor
como sujeto de crdito, toda vez que esto le permitir acceder a recursos crediticios, en la
eventualidad que sean necesarios; iii) La capacidad y/o solvencia econmica de una
empresa debera demostrarse con sus estados financieros, evaluando los resultados
obtenidos, as como la solvencia, solidez y respaldo econmico y financiero de la empresa
necesarios para garantizar el cumplimiento de sus obligaciones contractuales; iv) La
acreditacin de determinada lnea de crdito no le garantiza a la Entidad que, efectivamente,
ante cualquier eventualidad en la liquidez, el banco emisor de la constancia de lnea de
crdito se encuentre obligada a realizar el desembolso de dicha suma, de acuerdo al flujo de
caja; v) No es factible considerar la capacidad financiera suponiendo la eventualidad de una
situacin de iliquidez o desfinanciamiento, pues los procedimientos y condiciones son
distintas en el proceso de seleccin y la etapa de ejecucin de contrato, donde existen
disposiciones especficas; y, vi) La emisin de las diferentes garantas a favor del postor por
parte de la entidad financiera acredita que ste cuenta con capacidad financiera para la
obtencin de lneas de crdito, en tanto que ello se traduce en su solvencia econmica y su
calificacin como sujeto de crdito en el sistema bancario.
Por las consideraciones expuestas, el observante solicita que la capacidad financiera del
postor se acredite mediante carta de referencia bancaria, emitida por cualquier banco
autorizado por la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de
Fondos de Pensiones, en la cual se acredite que el postor es sujeto de crdito para el acceso
al sistema financiero, de acuerdo con los estndares vigentes de calificacin.
Pronunciamiento
El artculo 39 del Reglamento dispone que en los procesos que tienen por objeto la
ejecucin de obras cuyo valor referencial sea igual o superior a veinticinco mil Unidades
Impositivas Tributarias (25 000 UIT) las Bases establecern el requisito de calificacin
previa de los postores.
En el precitado artculo se dispone que, para efectos de la calificacin previa slo cabe
evaluar a los postores con el fin de determinar su capacidad y/o solvencia tcnica y
econmica, su experiencia en la actividad y en la ejecucin de prestaciones similares y, de
ser el caso, equipamiento y/o infraestructura fsica y soporte en relacin con la obra a
contratar.
En virtud de lo expuesto, puede apreciarse que el Comit Especial ha establecido lo
siguiente:
El postor demostrar que posee solvencia econmica mediante la presentacin de lnea(s)
de crdito bancaria(s) por un monto mnimo de S/. 50 000.000,00 (Cincuenta millones y
00/100 Nuevos Soles), netos fuera de aplicacin a otros contratos, para cubrir el flujo de
caja para la construccin durante la ejecucin del contrato. ()
Se requiere que el postor, individual o en consorcio, cumpla con la solvencia econmica
requerida en las Bases, como uno de los requisitos de calificacin previa, el mismo criterio
se aplicar para los dems aspectos de la calificacin previa.
Sobre el particular, cabe precisar que la finalidad de efectuar una calificacin previa de los
postores es conocer si cuentan con la capacidad y los medios suficientes para asumir la
ejecucin de una obra de determinada envergadura. As, la normativa en materia de
El observante cuestiona que dentro de los criterios de calificacin previa est exigindose al
postor demostrar un mnimo de diez (10) profesionales (entre ingenieros civiles o
arquitectos) con vnculo laboral a plazo indeterminado, as como tambin que cada uno de
los integrantes del consorcio acredite la cantidad de profesionales establecida. Al respecto,
manifiesta que, para efectos de cumplir con lo exigido, resultara necesario materializar
contratos laborales a plazo indeterminado con el nico propsito de participar en un proceso
de seleccin, aun cuando es incierta la adjudicacin de la buena pro. Adems, la exigencia
que cada integrante del consorcio acredite diez (10) profesionales resulta excesivo,
vulnerndose as los Principios de Libre Concurrencia y Competencia.
En atencin a lo expuesto, solicita que la capacidad tcnica sea acreditada de acuerdo a lo
dispuesto en el artculo 276 del Reglamento, en lo relacionado a requerir cinco (5)
profesionales, as como que dicha exigencia sea acredita por el postor, independientemente
si participa en consorcio o de manera individual, al amparo de lo dispuesto en el artculo 36
de la Ley y el artculo 145 del Reglamento.2
Cabe precisar, que este mecanismo de evaluacin de la capacidad y/o solvencia econmica fue
propuesta en el Pronunciamiento N 225-2009-DTN.
Esta solicitud de uno de los extremos de la observacin es inferida de los fundamentos expuestos por
el observante.
Pronunciamiento
Tal como se ha sostenido, en los procesos con calificacin previa de postores cabe evaluar,
entre otros, la capacidad y/o solvencia tcnica, para lo cual deber tenerse en consideracin
aquellas destrezas o capacidades tcnicas y/o profesionales vinculadas con el objeto de la
convocatoria con las que cuenta el o los profesionales que efectuarn labores estratgicas y
relevantes en la ejecucin de la obra.
Puede apreciarse que en el presente caso, el postor deber demostrar que cuenta con un
mnimo de diez (10) profesionales (ingenieros civiles o arquitectos) en su plantel tcnico
con un vnculo laboral indeterminado. Los profesionales presentados solo podrn ser
acreditados por un postor. Para el caso de consorcios cada integrante deber cumplir con
lo requerido. (Resaltado agregado)
Sobre el particular, cabe precisar que de acuerdo a la definicin contenida en el Anexo
nico de Definiciones del Reglamento, se entiende por consorcio al contrato asociativo por
el cual dos (2) o ms personas se asocian, con el criterio de complementariedad de recursos,
capacidades y aptitudes para participar en un proceso de seleccin y, eventualmente,
contratar con el Estado.
En tal sentido, por el criterio de complementariedad, entendida como la suma de esfuerzos
para lograr un objetivo comn, resulta posible que los integrantes de un consorcio puedan
contar con diferentes especialidades o exigencias que sean requeridas, siempre y cuando, en
conjunto, se encuentren en capacidad de satisfacer las necesidades de la Entidad. En esa
medida, exigir que cada uno de los integrantes del consorcio acrediten la cantidad de
profesionales establecidos en las Bases, constituye en una medida excesiva que se
contrapone a los compromisos de complementariedad que se asumen al conformar un
consorcio.
Atendiendo a ello, este Organismo Supervisor dispone ACOGER este extremo de la
Observacin N 03, por lo que deber suprimirse la referencia relacionada a que cada
integrante de un consorcio deber acreditar con la cantidad de profesionales exigidas por la
Entidad.
De otro lado, resulta necesario sealar que en el pliego de absolucin de consultas se
extendi las profesiones del personal a ingenieros gelogos, agrcolas, mecnicos,
sanitarios, de transportes o elctricos. A su vez, en el pliego de absolucin de
observaciones se redujo a ocho (8) la cantidad de profesionales a acreditar para efectos de
evaluar la capacidad y/o solvencia tcnica del postor.
Al respecto, cabe precisar que la cantidad de personal a evaluarse en la calificacin previa,
no est sujeta al nmero de profesionales que debe acreditar el proveedor, de acuerdo a la
capacidad mxima de contratacin que ste solicite, segn lo regulado en el artculo 276
del Reglamento.
En consecuencia, en la medida que el participante desea reducir a cinco (5) la cantidad de
profesionales, amparndose en un dispositivo que no resulta aplicable para efectos de la
calificacin previa, y en tanto el Comit Especial tiene la exclusiva responsabilidad de
determinar los criterios para la calificacin previa, este Organismo Supervisor ha dispuesto
NO ACOGER este extremo de la Observacin N 03, mxime si de acuerdo a lo expuesto
Observante:
Observacin N 04:
El observante menciona que la absolucin a la Consulta N 80 no resulta del todo clara, pues
el colegiado no ha mencionado por qu es necesario que en los documentos con los cuales
se acreditar la experiencia, se advierta la fecha de terminacin real de la obra, ya que en el
supuesto que no se cuente con esta informacin no se puede desmerecer la participacin del
postor al presente proceso de seleccin. Conforme manifiesta, la respuesta a la consulta
estuvo dirigida a afirmar que solo se aplicara la actualizacin de los montos ejecutados a
aquellos postores que demuestren la fecha de culminacin real de la obra. Por lo tanto,
solicita la absolucin de la consulta, al amparo de lo estipulado en el artculo 56 del
Reglamento.
Pronunciamiento
En principio, cabe precisar que la Consulta N 80 estuvo destinada a solicitar que en
3
aquellos casos en los cuales los documentos no consignen la fecha de acreditacin del inicio
de la obra, se considere como tal, la fecha de firma del contrato y para el caso de la fecha de
trmino real de la obra se considere la fecha del acta de recepcin de obra. Al respecto, el
Comit Especial, en el pliego de absolucin de consultas, seal que Se mantiene lo
requerido en las Bases. La fecha requerida para la asignacin de puntaje es la fecha de
trmino de la obra, la cual deber ser acreditada por documento oficial emitido por la
Entidad contratante.
Con la repuesta brindada por el Comit Especial puede constatarse que no se accede a lo
requerido por el observante, con lo cual est dndose una repuesta negativa a lo solicitado.
As tambin, en el pliego de absolucin de observaciones el Comit Especial mencion que
resultaba importante conocer la fecha de culminacin de la obra para efectos de determinar
el momento a partir del cual se deben actualizar los montos ofertados, pues est
exigindose, para la acreditacin de la experiencia, la presentacin de contratos de obras
culminadas.
En consecuencia, al haberse brindado una repuesta, aunque negativa, a la consulta
formulada en su oportunidad, este Organismo Supervisor NO ACOGE la presente
observacin, ms aun si la observacin presentada radica en una aclaracin que no fue
formulada en la consulta en cuestin.
Sin perjuicio de lo expuesto, cabe precisar que para efectos de la experiencia del postor se
contabilizarn transacciones econmicas efectuadas en los ltimos diez (10) aos en la
ejecucin de obras en obras en general y similares, respectivamente, razn por la cual
resulta razonable que los montos contractuales utilizados para acreditar la experiencia del
postor puedan ser actualizados, as como consignar para tal efecto una fecha cierta, puesto
que el transcurrir del tiempo puede generar distorsin entre el precio pagado en determinada
fecha al postor y el valor real y actual por la ejecucin de la misma obra.
Al respecto, resulta preciso sealar que en el caso de contratos de ejecucin de obras
pblicas s cabe la determinacin de una fecha cierta de culminacin de la obra, por cuanto
la normativa en materia de contratacin estatal prev los mecanismos para su consignacin a
travs de diferentes instrumentos que se generan hasta la liquidacin del contrato. Sin
embargo, en los contratos para la ejecucin de obras privadas no puede efectuarse tal
afirmacin, pues su procedimiento parte de la voluntad de las partes contratantes, esta
situacin origina que no se empleen mecanismos uniformes para la actualizacin de los
montos contratados, lo que conlleva a que no exista igualdad de condiciones entre los
postores, dado que existira cierta ventaja en aquellos postores que s cuenten con una fecha
real de culminacin de la obra, pues a estos se har efectiva la actualizacin del monto
contratado, siendo que a aquellos que no acrediten la fecha de culminacin solo se
considerar el monto contratado sin la actualizacin respectiva.
En ese sentido, en atencin al Principio de Trato Justo e Igualitario4 deber determinarse una
sola fecha para la actualizacin del monto contratado, el cual deber ser cumplido por todos
aquellos postores que hayan ejecutado obras pblicas o privadas, para tal efecto podr
evaluarse la posibilidad de establecer como fecha cierta la recepcin de la obra. Lo
expuesto, no obsta que los postores acrediten su experiencia con contratos culminados, para
4
Principio de Trato Justo e Igualitario: Todo postor de bienes, servicios o de obras debe tener
participacin y acceso para contratar con las Entidades en condiciones semejantes, estando prohibida
la existencia de privilegios, ventajas o prerrogativas.
lo cual deber presentar todos los documentos que acrediten tal condicin.
Observacin N 05:
El observante cuestiona la definicin de obras similares establecido en las Bases, para tal
efecto propone lo siguiente: Obras de mejoramiento, construccin, rehabilitacin,
ampliacin y/o mantenimiento peridico de carreteras y aeropuertos a nivel de asfaltado en
caliente y/o tratamiento superficial bicapa. Al respecto, afirma que las obras de
mantenimiento peridico en carreteras tienen semejanza con el objeto de la convocatoria.
Pronunciamiento
El artculo 43 del Reglamento establece que las Bases debern fijar los factores, puntajes y
criterios que se aplicarn para la determinacin de la mejor propuesta. Asimismo, seala que
el Comit Especial es el encargado de fijar los factores de evaluacin tcnicos, los que
debern ser objetivos y congruentes con el objeto de la convocatoria, debiendo sujetarse a
criterios de razonabilidad y proporcionalidad.
Por su parte, de acuerdo con el numeral 34 del Anexo nico del Reglamento Anexo de
Definiciones, una obra similar es aquella de naturaleza semejante a la que se desea
contratar; por lo que sern similares todas aquellas obras que tengan en comn las
actividades que definan su naturaleza.
En el presente caso, el Comit Especial ha considerado como similares a todas las obras de
mejoramiento, construccin y/o rehabilitacin de carreteras a nivel de asfalto en caliente y/o
tratamiento superficial bicapa; as como, las obras de construccin y/o ampliacin de
aeropuertos a nivel de asfaltado en caliente. Asimismo, resulta necesario precisar que en el
pliego de absolucin de observaciones el colegiado seal que las obras de mantenimiento
peridico de carreteras asfaltadas son obras puntuales y superficiales, de poca
envergadura y ejecutadas en determinados sectores de una carretera, en la que el objetivo
es devolverle a la infraestructura las condiciones de servicio alcanzadas en su ltima
rehabilitacin y/o construccin, corrigiendo aspectos funcionales, y de manera puntual o en
menor escala, los estructurales, sin hacer cambios en el trazo. Por el contrario, para el
presente caso la labor del contratista consistir en cambiar la infraestructura existente en
todo tramo, por otra con mejores caractersticas tcnicas en trazo, geometra, drenaje,
puentes, alcantarillas, etc.; es decir, que la va pase de una condicin de afirmada a una de
asfaltada, lo cual no resulta similar al mantenimiento peridico.
Consecuentemente, en atencin a lo manifestado por el Comit Especial, y en tanto es de su
exclusiva responsabilidad la determinacin de los criterios de calificacin, y por ende la
definicin de obras similares, este Organismo Supervisor decide NO ACOGER la
observacin. No obstante, con motivo de la integracin de Bases deber precisarse en las
Bases las actividades que definen la naturaleza de la obra a ejecutar y que no se encuentran
presentes en la obra propuesta por el observante, caso contrario deber aceptarse esta ltima
como similares.
Observacin N 06:
contrato indeterminado. Sobre este aspecto, afirma que la obra contar con el personal
profesional requerido que garantizar la correcta ejecucin de la obra, razn por la cual
requerir mayor cantidad de profesionales al postor atentara contra el Principio de
Economa.
Pronunciamiento
Si bien el observante no ha manifestado expresamente su pretensin, podra inferirse que
solicita la acreditacin de diez (10) profesionales por postor, independientemente si la oferta
es presentada en consorcio. Por tanto, es en este sentido que este Organismo Supervisor
emitir su pronunciamiento.
Dado que el aspecto cuestionado ha sido analizado en uno de los extremos de la
Observacin N 03 presentada por la empresa CONSTRUCTORA Y SERVICIOS
ASOCIADOS S.R.L. COYSA, este Organismo Supervisor ratifica lo all expresado y
resuelve ACOGER la presente observacin.
3.
Calificacin previa
diez (10) aos. Al respecto, deber precisarse a partir de cundo se computarn los
diez aos de acreditacin de la experiencia en la ejecucin en obras en general y
similares, a efectos de evitar eventuales confusiones durante la evaluacin de las
propuestas.
-
3.3
Registro de participantes
En el numeral 1.10 de las Bases se seala que el plazo de ejecucin de obra es de 510 das
calendario; sin embargo, en el Anexo N 05 Declaracin jurada de plazo de ejecucin se
consigna el plazo de 540 das calendario. En virtud de la incongruencia advertida deber
efectuarse la correccin respectiva, debiendo considerar para tal efecto el plazo de ejecucin
establecido en el expediente de contratacin.
3.5
Otras precisiones
10
CONCLUSIONES
4.2
4.3
4.4
4.5
4.6
4.7
A efectos de integrar las Bases, el Comit Especial tambin deber incorporar al texto
original de las Bases todas las correcciones, precisiones y/o modificaciones dispuestas
en el pliego de absolucin de consultas, en el pliego de absolucin de observaciones y
en el Pronunciamiento, de acuerdo con lo dispuesto por el artculo 60 del
Reglamento.
11
4.8