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Bolilla III
Matrimonio
I.
El matrimonio:
1. Concepto. Caracteres. Naturaleza Jurdica. Distintas concepciones. Fines.
El matrimonio reviste decisiva trascendencia para el individuo y para la sociedad. Para el
individuo es el ms importante de todos los vnculos que el hombre puede formar, el que
ejerce ms influencia sobre su destino. De el depende su felicidad o su desgracia, pues en el
matrimonio entran en juego los fines existenciales del hombre que tocan lo mas intimo de su
corazn.
Para la sociedad la importancia del matrimonio reside en que es la base fundamental de la
familia y el modo normal de constitucin de la misma, y a la vez fundamento de la
convivencia civil, pues sin el matrimonio no es concebible una organizacin duradera de la
sociedad.
El concepto de matrimonio variar segn nos estemos refiriendo a:
Matrimonio como estado derivado del acto de celebracin: es el estado de familia que
adquieren los cnyuges luego de realizar el acto de celebracin de matrimonio. Ej.: Sebastin
y Vernica al casarse dejan su estado de solteros y pasan a gozar del estado matrimonial
Legislaciones que establecen un sistema optativo, pero slo con respecto a la forma de
celebracin: los contrayentes pueden optar por el rito religioso o por la ceremonia
civil, pero de una u otra forma que se celebre el rgimen jurdico esta fijado
exclusivamente por la ley civil. Es el sistema de muchos estados de Estados Unidos,
de Inglaterra, los pases nrdicos de Europa, Portugal
desentiende de ellos". Y as fue como el Cdigo Napolen inauguro la poltica del silencio"
sobre el concubinato, ignorndolo.
Es difcil establecer el volumen cuantitativo de este fenmeno social en Argentina. Su
difusin se puede deducir de la simple lectura de los repertorios jurisprudenciales.
Desde el punto social, el concubinato es un hecho que goza de libertad extrema. Esa libertad
es incompatible con la seguridad y solidez de la familia que crean; es contraria al inters de
los propios integrantes de la pareja, pues la precariedad del vnculo permite romperlo con
facilidad.
Uno el sistema francs, seguido por nuestro cdigo y por la mayora de las legislaciones. Se
abstiene de regular el concubinato. Lo ignora. Otro, el latinoamericano, que ha dado un
tratamiento legal al concubinato, ya sea contemplndolo en algunos aspectos parciales o
reglamentndolo en forma integral. Mxico fue el primera que consagro en su Cdigo
disposiciones concretas en ese sentido, concedindole, por ejemplo, derecho alimentario y
vocacin sucesoria ab intestato a la concubina. El Cdigo Civil de Venezuela establece un
cuasi contrato de comunidad patrimonial entre los concubinos; el Cdigo Civil de Per
establece la presuncin de paternidad cuando el presunto padre hubiese convivido can la
madre durante la poca de la concepcin;
Otras legislaciones latinoamericanas regulan orgnicamente los efectos personales y
patrimoniales del concubinato, exigiendo que se homologue ante el funcionario competente
Por ultimo, otras equiparan directamente el concubinato al matrimonio. As la establece el
Cdigo Civil del estado mexicano de Tamaulipas, y el Cdigo de la Familia de Bolivia
4. El concubinato en la legislacin civil, penal, laboral y de previsin social.
Legislacin civil.
Sigui la orientacin del cdigo francs, y por lo tanto ignoro la unin de hecho. Solo se
refiere expresamente al concubinato, con evidente repulsa, cuando establece que el
matrimonio contrado de mala fe por ambos cnyuges ser reputado concubinato
Tambin establece que la posesin de estado no puedo invocarse por los esposos cuando se
trata de probar el estado de casados o de reclamar los efectos civiles del matrimonio
La familia del usuario o habitador comprende no solo a su mujer y los hijos legtimos y
naturales, sino tambin-a las personas que a la fecha de la constitucin del uso o de la
habitacin vivan con el usuario o habitaban", lo cual permitira incluir a los concubinatos en
el concepto de familia beneficiaria del derecho de uso y habitacin.
"La sucesin deferida al viudo o viuda, no tendr lugar cuando hallndose enfermo .uno de
los cnyuges al celebrarse el matrimonio, muriese de esa enfermedad dentro de los treinta das
siguientes". Despus deca salvo que el matrimonio se hubiese celebrado para regularizar
una situacin de hecho
Legislacin penal.
Si el concubino comete contra un hijo de la concubina que convive en el hogar concubinario
un delito contra la honestidad, le es aplicable el agravante previsto por el articulo 122 del
Cdigo Penal para quien esta encargado de la guarda de la victima. La jurisprudencia es
uniforme en considerar que el concubino asume el papel de guardador respecto de los hijos de
su concubino
Tambin agrava la pena de quien promoviere o facilitare la prostitucin o corrupcin cuando
hiciera vida marital con la victima.
Quedaran exentos de pena por el delito de encubrimiento u ocultacin, los amigos ntimos del
delincuente. La jurisprudencia y la doctrina entienden que los concubinos quedan asimilados a
los amigos ntimos
Por ultimo, cabe preguntarse si comete el delito de usurpacin previsto por el artculo 181
inciso 19, el concubino propietario del inmueble donde convive la pareja, que luego de una
prolongada convivencia, expulsa a la concubina por la fuerza, por amenazas o mediante
engaos. Dicha norma establece: "Ser reprimido con prisin de uno a tres anos: 1) el que por
violencia, amenazas, engao, abuso de confianza o clandestinidad despojare a otro, total o
parcialmente, de la posesin o tenencia de un inmueble o del ejercicio de un derecho real
constituido sobre el, sea que el despojo se produzca invadiendo el inmueble, mantenindose
en el o expulsando a los ocupantes".
Nos parece que la concubina, que ha cohabitado durante anos en ese inmueble con su
concubina ha ejercido sobre el mismo el poder de hecho que caracteriza a la tenencia; y
adems, ha sido el mismo concubino quien la ha puesto en esa tenencia y la ha consentido.
Por lo tanto, pensamos que la expulsin de la concubina o del concubina consumada por el
otro que es el propietario del inmueble, por alguno de los medios mencionados en la norma
citada, configura el delito de usurpacin.
Sin embargo, la jurisprudencia predominante opina lo contrario. Parte de considerar que la
concubina se halla desprovista de titulo jurdico de tenencia sobre el lugar que ocupaba en la
casa, y por ello su expulsin no configura el delito que nos ocupa.
Legislacin laboral.
La ley de contrato de trabajo consagra el derecho a indemnizacin por muerte del trabajador a
favor de su concubina.
Queda equiparada a la viuda, para cuando el trabajador fallecido fuera soltero, la mujer que
hubiese vivido pblicamente con el mismo en aparente matrimonio durante un mnimo de dos
anos anteriores al fallecimiento. Tratndose de un trabajador casado y presentndose la
situacin antes contemplada, igual derecho tendr la mujer del trabajador cuando la esposa
por su culpa o por culpa de ambos estuviese divorciada o separada de hecho al momento de la
muerte del causante, siempre que esta situacin se haya mantenido durante los cinco anos
anteriores al fallecimiento.
5. El concubinato y la jurisprudencia.
La ley de jubilaciones de la provincia de Santa Fe incluye entre los beneficiarios del derecho a
pensin a la mujer que a la fecha del fallecimiento del causante hubiese convivido durante los
tres anos anteriores al deceso, siempre que no existan impedimentos matrimoniales, salvo el
matrimonio anterior mientras subsista. Concurrir con la viuda divorciada declarada inocente
del divorcio o que gozaba de pensin alimentaria en vida del causante. La inexistencia de
sentencia de divorcio ser interpretada como si los cnyuges Vivian separados de hecho sin
voluntad de unirse con perdida del derecho de pensin para la viuda, salvo prueba en
contrario.
Las disposiciones provisionales citadas han sido objeto de diversas y fundadas crticas.
En primer lugar se ha sealado que el derecho provisional travs de disposiciones aisladas no
puede variar el rgimen civil de la familia. Las ordenanzas municipales y leyes provinciales
revisten una jerarqua inferior a las leyes nacionales. De tal manera, las disposiciones que
otorgan pensin a la concubina aparecen incompatibles con la organizacin de la familia
fundada en el matrimonio que ha institucionalizado imperativamente el Cdigo Civil
No hay ninguna norma en nuestro derecho que imponga la prestacin alimentaria entre los
integrantes de una pareja concubinaria. Por lo tanto, no pesa sobre el concubino ninguna
obligacin civil de pasar alimentos a su concubina.
Obstante, en nuestra jurisprudencia se ha debatido la cuestin de si existe a cargo del
concubina una obligacin natural de prestar alimentos a su compaera. Las soluciones en los
pocos fallos que se registran son contradictorias
En doctrina, Bossert, Lopez del Carril y Zannoni admiten la existencia de una obligacin
natural fundada en deberes de conciencia, que no es exigible civilmente, pero si el concubino
la ha cumplido, contribuyendo a la asistencia de su compaera, corresponde entonces la
aplicacin de los efectos derivados de la obligacin natural. En la obligacin natural hay un
vnculo, aun cuando sus efectos sean restringidos; en el deber moral no hay vinculo jurdico ni
se dan ntegramente los elementos esenciales de la obligacin. La obligacin natural puede
extinguirse por todos los medios sustitutivos del pago; el deber moral no se extingue por esas
vas porque no constituye un vnculo jurdico. Las obligaciones naturales pueden transmitirse,
lo cual no se concibe respecto de los deberes morales.
Los gastos de ltima enfermedad y entierro del concubino o concubina, efectuados por su
compaero, implican, de acuerdo a lo expuesto precedentemente, el cumplimiento de un deber
moral para con el fallecido.
Pero cabe aqu preguntarse si el concubino podra reclamar que se le reembolsen esos gastos,
no obstante que al hacerlos ha cumplido con un deber moral, o, segn otros, con una
obligacin natural.
Guastavino sostiene que aun cuando existiese obligacin natural, ella vinculara al concubino
con los parientes de este. A quienes por lo tanto podra reclamar el reintegro de los gastos
mencionados.
Los concubinos pueden constituir entre ellos una sociedad, pues no soportan incapacidad
alguna para ello, como tampoco para realizar cualquier otro acto licito, segn se ha dicho.
Pero si bien puede concertarse la sociedad de hecho entre concubinos, lo exacto es que su
causa nunca es el concubinato en si mismo. Debe existir independientemente de la relacin
afectiva de la pareja y se requiere la realizacin de aportes en bienes o trabajos y el propsito
de obtener utilidades y dividirlas.
Cuando se pretende liquidar una sociedad de hecho constituida por los componentes de la
pareja, el fundamento del reclamo, en consecuencia, no es el concubinato, sino la existencia
real de una sociedad, por lo cual deben acreditarse todos sus presupuestos
La cuestin consiste en determinar si la concubina o el concubino tienen legitimidad para
accionar por indemnizacin de los danos y perjuicios ocasionados por la muerte de su
compaero a raz de un hecho ilcito. Se entiende que se trata de danos materiales, pues la
concubina, por no ser heredera forzosa, no puede reclamar el dao moral. La jurisprudencia es
contraria.
Se pueden computar dos fallos que en virtud del criterio amplio de interpretacin del articulo
1079, que establece la obligacin de reparar el dao a favor de toda persona que hubiera
sufrido por el, as sea de manera indirecta, reconocen a la concubina o concubino el derecho
de resarcimiento, siempre que acrediten debidamente el dao, demostrando que vivan de los
auxilios o recursos del compaero fallecido, pues la concubina o concubino no pueden verse
beneficiados con las presunciones legales establecidas para los cnyuges y descendientes en
los artculos 1084 y 1085, Cdigo Civil, quienes no necesitan probar el dao. En efecto, quien
invoca una unin irregular mantenida con la victima, debe probar el dao, pues este no surge
de la mera unin concubinaria, que por si sola no constituye fuente de derecho alguno. Debe,
por lo tanto, demostrar las repercusiones econmicas provocadas en el hogar por la
desaparicin del compaero. En los dos antecedentes citados la accin fue rechazada, no por
falta de legitimidad para accionar, sino porque la concubina, en un caso, y el concubina en el
otro, no probaron los danos que decan haber sufrido
La concubina no puede invocar un dao jurdico porque no esta unida al causante por vnculo
alguno de derecho, ya sea concubinato simple o adulterino, o concubinato encubierto por una
partida matrimonial extranjera. El perjuicio que sufre es de facto, esta excluido del concepto
del artculo 1068, y por lo tanto no esta amparado por la norma del artculo 1079.
Hemos dicho que el concubinato no funciona como fuente de derechos para los concubinos,
pero ello impide que constituya a veces la causa de obligaciones frente a terceros. Ello ocurre
cuando la vida de la pareja se desenvuelve de manera tal que generan la apariencia de un
hogar conyugal que razonablemente hace suponer a los terceros que se trata de un
matrimonio. Seria inadmisible que frente al reclamo de proveedores, profesionales u otros
acreedores por el pago de sus crditos, el concubino pudiese oponer la falta de vnculo
conyugal como una defensa para eximirse de las obligaciones contradas por quien apareca,
con su consentimiento, como su mujer legitima. La apariencia crea el derecho para los
terceros de buena fe, y en base a ello se ha declarado que el concubina que llama a un medico
para que asista a su compaera que pasa por esposa, debe pagar el importe de los servicios
prestados.
III.
Esponsales:
6. Concepto. Evolucin histrica. Derecho comparado.
7. los esponsales en el derecho argentino. Evolucin legal.
Antes de celebrar matrimonio puede ocurrir que los futuros cnyuges se comprometan
mutuamente a celebrar dicho acto. Esta promesa reciproca de matrimonio es lo que se
denomina 'esponsales de futuro'.
Los esponsales en el derecho argentino.Hay que distinguir dos etapas: un antes y un despus del dictado de la ley 23.515.
Antes de la ley 23.515 tanto el Cdigo Civil como la ley de matrimonio civil (2393)
establecan que: "La ley no reconoce esponsales de futuro. Ningn tribunal admitir demanda
sobre la materia, ni por indemnizacin de perjuicios que ellos hubiesen causado".
Con el dictado de la ley 23.515 (modificatoria del Cdigo Civil) el artculo 165 del Cdigo
qued redactado de la siguiente manera: "Este cdigo no reconoce esponsales de futuro. No
habr accin para exigir el cumplimiento de la promesa de matrimonio".
En sntesis, antes de la reforma de la ley 23.515 si uno de los cnyuges rompa la promesa de
matrimonio provocando culposa o dolosamente un perjuicio al otro, el perjudicado no poda
exigir una indemnizacin. Despus de la reforma el perjudicado podra exigir ser indemnizado
ya que el nuevo texto del art. 165 del cdigo slo prohbe la accin para exigir el
cumplimiento de la promesa de matrimonio.
Ahora bien, qu responsabilidad le cabe a quien incumple la promesa? No hay
responsabilidad contractual porque para nuestro ordenamiento jurdico la promesa recproca
de matrimonio no constituye un contrato; pero habr responsabilidad extracontractual si el
incumplimiento de la promesa fuera culposo o doloso; en este caso el perjudicado podr
reclamar daos y perjuicios.
8. Responsabilidad por daos. Restitucin de bienes entregados por causa del
matrimonio. Donaciones entre prometidos. Donaciones entre terceros,
adquisiciones en comn por los prometidos. Legislacin, doctrina y
jurisprudencia. Derecho comparado.
Con frecuencia los futuros cnyuges suelen hacerse regalos con anterioridad a la celebracin
del matrimonio. Qu ocurre con esos regalos si el matrimonio no llega a celebrarse?
Debern restituirse las donaciones cuando desaparece la causa de las mismas.
Estas mismas reglas se aplican para el caso de que los regalos fueran de terceros y no entre los
cnyuges.
Para determinar la restitucin de una donacin no importa quin fue el culpable de que la
celebracin no se efecte.
Accin de daos y perjuicios contra terceros por la muerte del novio.-
E1 caso sera que un tercero ocasione la muerte de uno de los novios. El otro, podra
reclamar daos y perjuicios al tercero?
- por dao emergente: puede reclamar (Ej.: gastos realizados por el sobreviviente para e!
casamiento).
- por lucro cesante: no puede reclamar (Ej.: querer reclamar los beneficios que el eventual
matrimonio le proporcionara -adquisicin de carcter de heredero, etc.-).
- por dao moral: la doctrina se encuentra dividida en este aspecto.
Derecho sucesorio.Al no haber entre los novios ningn vnculo jurdico familiar, ante el fallecimiento de uno, el
otro no recibe nada de la sucesin -salvo que le corresponda por testamento-.
IV.
Corretaje matrimonial:
9. Concepto. Antecedentes. Valoracin. Derecho argentino. Doctrina. Proyectos de
reforma. Derecho comparado.
Es el contrato por el cual una de las partes (intermediado) le paga a la otra (corredor) para que
logre que una tercera persona celebre matrimonio con l. El pago slo se efectuar si el
matrimonio se celebra.
Ej.: Esteban (intermediado) contrata con una agencia matrimonial (corredor) para que le
presente una seorita para casarse; el pago slo se efectuar si el matrimonio se celebra.
En nuestro pas se considera que este contrato afecta la moral y las buenas costumbres (art.
953 ce), por lo tanto son nulas de nulidad absoluta y no otorga accin alguna para reclamar la
retribucin pactada.
Distincin con la mediacin matrimonial.En la mediacin matrimonial tambin una de las partes contrata con otra para que le presente
una persona que desee casarse, pero en este caso el servicio que brinda el mediador se limita a
presentar a las personas, siendo indiferente para l si luego se casan o no.
La retribucin se pacta por el servicio prestado por el mediador, no por la obtencin de un
resultado. Ej.: Esteban contrata con una agencia matrimonial para que le presente una seorita
con intenciones de casarse pagando por ello; si luego el matrimonio se celebra en nada se
beneficia la agencia.
En la mediacin matrimonial el mediador puede accionar reclamando la retribucin pactada.
Jurisprudencia nacional.La jurisprudencia se muestra en contra del corretaje matrimonial considerando que afecta la
moral y las buenas costumbres