JURISPRUDENCIA CIVIL - EL DERECHO EN SU INTERPRETACIN JUDICIAL

JURISPRUDENCIA CIVIL
EL DERECHO EN SU
INTERPRETACIN JUDICIAL

La prohibicin de revocabilidad del

reconocimiento de un hijo es bice para
su anulacin cuando se ha demostrado
mediante un examen de ADN que no
existe vnculo consanguneo?
Cdigo Civil
Artculo 395.El reconocimiento no admite modalidad y es irrevocable. (nfasis nuestro)
JURISPRUDENCIA
Quinto: Que, (...) cuando nuestro Cdigo Civil en su artculo trescientos noventa y cinco regula la prohibicin
de revocar el reconocimiento de un hijo, esto es que se niega la posibilidad de la ineficacia funcional o extrnseca sobreviniente para ese caso, en tanto que al admitir la posibilidad de solicitar la anulabilidad de un
acto jurdico (incluso el reconocimiento en cuestin), tal peticin tiene sustento en la ineficacia estructural o
intrnseca, que reenva a circunstancias y causas concurrentes a la formacin del acto; por lo que el petitorio
contenido en la demanda incoada es jurdicamente posible;
Sexto: Que, en consecuencia, si bien el reconociente no puede dejar unilateralmente sin efecto el reconocimiento practicado, por mandato del artculo trescientos noventa y cinco del Cdigo Civil, ello no impide que
aqul pueda ejercer las acciones pertinentes para demandar, en sede judicial y con pruebas idneas, la nulidad
o anulabilidad de un acto como el que se alega (...). (nfasis nuestro)
Casacin N 2092-2003-Huara, emitida el 18 de mayo de 2004 y publicada el 30 de setiembre de 2004 en el
Diario Oficial El Peruano.

COMENTARIO

a interrogante que surge respecto al artculo in comento es si la prohibicin de revocabilidad del reconocimiento de un hijo constituye o no un bice para su anulacin, en aplicacin de las normas que regulan el acto jurdico, cuando se ha demostrado irrefutablemente mediante la prueba del ADN que no existe vnculo consanguneo
entre el que reconoce y el reconocido.
Un ejemplo de este supuesto lo constituye el caso de la Casacin N 2274-2004-Lima,
en el que el demandante solicit que se declare la anulacin del acto de reconocimiento de

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La prohibicin de revocabilidad del reconocimiento de un hijo es bice

un menor a quin crea su hijo. El demandante haba descubierto que su conviviente,

madre del menor, lo haba engaado con
otro hombre, motivo por el cual dudo de la
paternidad del hijo de sta y decidi realizar una prueba de ADN. En dicha prueba
gentica se estableci que el demandante no
era padre biolgico del menor a quin haba
reconocido como hijo(1).
Otro caso similar es el de la Casacin N
2092-2003-Huaura, donde el demandante interpuso demanda de nulidad del acto
mediante el cual reconoci como hijo a un
menor, con la creencia de que l era padre
biolgico de ste. El demandante sustento
su pedido en que haba sido engaado dolosamente por la madre del menor reconocido, pues sta haba expresado ante las autoridades que el verdadero padre de su hijo era
otro hombre.
En esta ltima casacin se analiz el auto
de la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Huaura que confirm la resolucin
apelada que declar improcedente el pedido
de anulacin del acto de reconocimiento.
Dichas instancias de mrito sustentndose en los alcances del artculo trescientos noventa y cinco del Cdigo Civil, (...)
desestima[ron] in limine la demanda, (...)
[sealando] (...) que el reconocimiento del
hijo extramatrimonial es irrevocable, por lo
que toda impugnacin judicial que se haga a
dicho reconocimiento es improcedente, deviniendo el petitorio en uno jurdicamente
imposible, en aplicacin del artculo cuatro-

cientos veintisiete inciso sexto del Cdigo

procesal Civil(2).
Al resolver este caso, la Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema, en opinin
contraria a la de las instancias de mrito,
consider que dado que nadie est obligado
a hacer lo que la ley no manda ni impedido
de hacer lo que ella no prohbe y dado que
el reconocimiento de un hijo constituye un
acto jurdico, por ende, es pasible solicitar la
anulacin de dicho acto cuando concurran
las condiciones para ello.
Bien se seala en la citada Casacin N
2092-2003-Huaura, que la ratio del artculo
395 del Cdigo Civil obedece a vedar al sujeto que reconoce a un hijo la posibilidad de
solicitar la ineficacia funcional o extrnseca
sobreviniente al reconocimiento; es decir,
prohbe que el sujeto que efecta el reconocimiento pretenda unilateralmente dejarlo
sin efecto, por causas o motivos posteriores
a dicho acto.
En tal sentido, la ratio de la prohibicin
de la revocabilidad obedece a que dado que
mediante el acto de reconocimiento se materializa el derecho a la identidad (consagrado
en el artculo 2.1 de la Constitucin y que,
segn el Tribunal Constitucional, comprende (...) al derecho a un nombre -conocer
a sus padres y conservar sus apellidos-(3)) de
la persona reconocida, el legislador no quiere
que la vigencia de dicho derecho fundamental, y de otros derechos familiares de igual de
trascendencia que el acto de reconocimiento acarrea, quede al arbitrio del sujeto que

(1) MORALES HERVIAS, Rmulo. Nuevas Perspectivas del Negocio Jurdico. En: Derecho & Sociedad N 28.
Fuente: http://blog.pucp.edu.pe/item/26402
(2) Considerando segundo de la Casacin N 2092-2003-Huaura de la Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica.
(3) Fundamento jurdico 4 de la sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente N 4444-2005-PHC/
TC publicada el 17 del mayo de 2006 en el portal electrnico del Tribunal Constitucional.

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realiza el reconocimiento. Sobre este punto

en la Casacin N 2092-2003-Huara se sostiene que:
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(...) la irrevocabilidad se establece en nuestro ordenamiento jurdico como consecuencia de la inalienabilidad del estado de familia en la cual se encuentra toda persona;
y siendo el reconocimiento de la paternidad
(o en su caso, de la maternidad) un acto jurdico de declaracin unilateral, es susceptible de causales de nulidad y anulabilidad,
pues la irrevocabilidad supone la existencia
de un acto jurdico vlido y con todos los elementos estructurales, en tanto que cuando se
aduce su nulidad se alega que el acto carece
de aquellos elementos. (4) (nfasis nuestro)

En la misma lnea, PLACIDO sostiene

que una vez determinado el emplazamiento filial, slo una sentencia puede privarle
del mismo (...). Tngase presente que (...) la
irrevocabilidad no perjudica la pretensin
de invalidez del reconocimiento como acto
jurdico, en cuanto se alega su nulidad o
anulabilidad por alguna causal del rgimen
general de invalidez del acto jurdico(5).
De este modo, resulta que el artculo 395
del Cdigo Civil no constituye un obstculo
para que el sujeto que efecta un reconocimiento pretenda conseguir la anulacin del
mismo, puesto que las causas o circunstancias
concurrentes a la formacin del acto de reconocimiento y que originan la causa de su anulabilidad escapan del arbitrio del que reconoce.
Entonces, si el sujeto que reconoce demuestra mediante una prueba de ADN que

no existe vnculo consanguneo entre l y el

reconocido, el reconocimiento se anula?
La respuesta es negativa. En efecto, no
basta que el sujeto que reconoce demuestre
mediante una prueba de ADN que no existe vnculo consanguneo, sino, es necesario
tambin que l haya incurrido en error, es
decir, que haya credo que el reconocido era
realmente su hijo. Pues de lo contrario, se
llegara al absurdo de permitir que todo sujeto an sabiendo que una persona no era su
hijo lo reconozca como tal en forma voluntaria y que posteriormente se retracte de tal
acto y solicite su anulacin, generando as
un clima de inseguridad jurdica. Por tanto,
en el caso planteado existen dos requisitos
copulativos para solicitar la anulacin del
acto de reconocimiento por no existir vnculo consanguneo:

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i) Que el sujeto que reconoce demuestre

mediante una prueba de ADN que no tiene vnculo consanguneo con la persona
que reconoci como hijo; y,
ii) Que el sujeto que reconoce haya efectuado dicho reconocimiento con la creencia
de que el reconocido era realmente su
hijo.
Si faltase uno de estos requisitos no es factible pedir la anulacin del acto de reconocimiento basado en una prueba de ADN. As
pues, resulta indispensable que la voluntad
del sujeto que reconoce haya estado viciada
Al respecto, VIDAL RAMREZ seala que la voluntad del sujeto constituye la

(4) Considerando cuarto de la Casacin N 2092-2003-Huaura de la Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema
de Justicia de la Repblica.
(5) Cita en: Considerando cuarto de la Casacin N 2092-2003-Huara de la Sala Civil Transitoria de la Corte
Suprema de Justicia de la Repblica.

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esencia misma del acto jurdico, pues la falta

de ella hace que el acto no llegue a ser tal;
que la voluntad sola no es suficiente, pues su
manifestacin necesita que entre ambas exista una imprescindible correlacin, toda vez
que la manifestacin debe dar contenido a
la verdadera y real voluntad interna del sujeto; y, que entre lo que el sujeto manifiesta y
lo que quiere exista tambin una necesaria e
imprescindible correlacin(6).
Por ello prosigue este autor- la voluntad generadora del acto jurdico (...) es la
voluntad sana y manifestada que genera,
modifica, transforma y extingue derechos y
que es el resultado de la conjugacin de los
elementos que dan lugar a la formacin de la
voluntad interna, como son el discernimiento, la intencin y la libertad, y de su elemento externo, que viene a ser la manifestacin
en cualquiera de sus modalidades. Cuando
esta conjuncin de elementos se rompe por
la presencia de factores perturbadores surge
una voluntad viciada, porque no existe ya la
necesaria correlacin entre lo que quiere el
sujeto y la voluntad que exterioriza (7).
En tal sentido, el error en la identidad del
sujeto reconocido es un elemento perturbador

que vicia la voluntad del sujeto que reconoce.

En efecto, este ltimo reconoci como hijo al
primero, creyendo que en realidad lo era.
El error afecta la funcin cognoscitiva
del sujeto pues su voluntad interna se forma
en base a la ausencia de conocimiento o a un
conocimiento equivocado(8). En otras palabras, es una incongruencia entre representacin subjetiva y la realidad objetiva(9).
El error en el cual se debe basar la anulacin
del acto de reconocimiento en el caso planteado,
tiene que ser esencial, de hecho y en la persona.
Nuestro Cdigo Civil no define en que
consiste el error esencial, empero si brinda
algunas pistas para esbozar su definicin. As,
seala que este tipo de error debe considerarse determinante de la voluntad y como la
razn nica o determinante del acto(10). Por
tanto, podemos concluir que el error esencial
es el que determina la formacin de la voluntad del sujeto, es decir, aqul que constituye
el exclusivo motivo del acto y que sin l dicho acto no se efectuara. De ah que, en el
caso examinado el error es esencial porque
la creencia del sujeto que reconoce de que el
reconocido era realmente su hijo fue lo que
motivo el acto de reconocimiento.

(6) VIDAL RAMREZ, Fernando. El Acto Jurdico. Lima: Gaceta Jurdica, 2000. 5 edicin. Pg. 395.
(7) VIDAL RAMREZ, Fernando. Ob. Cit. Pg. 395.
(8) VIDAL RAMREZ, Fernando. Ob. Cit. Pg. 399.
(9) Cossio [define el error como] una representacin subjetiva contraria a la verdadera realidad objetiva, y
cuando esa falsa representacin ha tenido tal importancia en la gnesis del negocio que haya sido capaz
de determinar la voluntad, constituye un vicio de la misma. Aguiar, siguiendo a Giorgi, lo concepta como
una disconformidad entre las ideas de nuestra mente y el orden de las cosas. Para los Mazeud, cometer un
error es tener una opinin contraria a la realidad. Segn Len Barandiarn es una disconformidad entre
el objeto intencional de la apreciacin y sta misma, o sea el objeto mental. Castaeda afirma que es la
sustitucin de la idea verdadera por una idea falsa sobre la persona o la cosa u objeto, pues se trata de una
presentacin que no es verdadera. (En: VIDAL RAMREZ, Fernando. Ob. Cit. Pg. 399)
(10) CDIGO CIVIL

Artculo 202.- El error es esencial:
1.- Cuando recae sobre la propia esencia o una cualidad del objeto del acto que, de acuerdo con la apreciacin general o en relacin a las circunstancias, debe considerarse determinante de la voluntad.
2.- Cuando recae sobre las cualidades personales de la otra parte, siempre que aqullas hayan sido determinantes de la voluntad.
3.- Cuando el error de derecho haya sido la razn nica o determinante del acto. (nfasis nuestro)

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El error esencial puede ser de hecho (fctico) o de derecho (jurdico). En el caso sub
examine el error es de hecho pues no se basa
en un desconocimiento de los efectos jurdicos del acto de reconocimiento, sino en una
caracterstica personal del reconocido como
hijo. Dentro de esta categora el caso sub examine se enmarca en el error en la persona.
El artculo 202 del Cdigo Civil establece que el error en la persona es aqul que
recae sobre las cualidades personales de la
otra parte, siempre que aqullas hayan sido
determinantes de la voluntad.
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Comentando este artculo, VIDAL RAMREZ seala al respecto que el error tal
como est conceptuado en el inc. 2 del art.
202 de cdigo Civil, se configura, pues, con
una equivocacin en cuanto a las cualidades
de la persona con la que se celebra el acto jurdico y debe referirse a caracteres objetivos
permanentes de ella y que son resultado de
una atribucin que realiza el errans cuando,
por ejemplo, contrata los servicios mdicos
de quien tiene una especialidad distinta, o,
para ser extremos, no es profesional en medicina humana. Por ello, esta referencia a las
cualidades personales de `la otra parte no
aleja del concepto de error in personam la
idea del intuitu personae(11).
En la misma lnea, PIETROBON manifiesta lo siguiente:

El error sobre la persona, o sobre sus cualidades, es en la actualidad, por consiguiente,

siempre idneo en abstracto para producir
la invalidez del negocio; la valoracin concreta de la esencialidad deber dirigirse a
comprobar si la consideracin de la persona,
o de sus cualidades, puede reputarse una condictio sine qua non del consentimiento; mas
la indagacin habr de realizarse caso por
caso (...). En contraposicin, recaer sobre
los simples motivos y ser irrelevante el error
que corresponde a la falsa representacin de
la realidad que ha originado la sensacin de
necesidad impulsora de la accin del sujeto.
As, no se podr impugnar la venta de un
bien, apetecido por muchos, aun cuando el
vendedor prueba que prefiri al comprador
creyendo errneamente que se trataba de la
persona que le haba salvado la vida(12).

Huelga decir que en el caso planteado la supuesta condicin de hijo del reconocido constituye la razn determinante del acto jurdico
de reconocimiento, pues el sujeto que reconoce realiz dicho acto basado en la creencia de
que el reconocido era realmente su hijo.
Empero, nos falta todava superar un obstculo para aplicar las reglas del acto jurdico al acto de reconocimiento; en concreto,
pedir la anulacin de dicho reconocimiento
por la causal de error en la persona conforme
al artculo 221 del cdigo Civil(13).

(11) VIDAL RAMREZ, Fernando. Ob. Cit. Pg. 409.

(12) PIETROBON, Vittorino. El Error en la Doctrina del Negocio Jurdico. Traduccin y extensas anotaciones y
concordancias al Derecho espaol por Mariano Alonso Prez. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado, 1971. Pgs. 609-610.
(13) CDIGO CIVIL

Artculo 221.- El acto jurdico es anulable:
1.- Por incapacidad relativa del agente.
2.- Por vicio resultante de error, dolo, violencia o intimidacin.
3.- Por simulacin, cuando el acto real que lo contiene perjudica el derecho de tercero.
4.- Cuando la ley lo declara anulable.

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Este obstculo es demostrar que el sujeto

reconocido como hijo conoca el error en que
incurri el que lo reconoci, es decir, que conoca que en realidad no era hijo de ste ltimo. En efecto, el artculo 201 del Cdigo
Civil dispone que para que el error sea causa
de nulidad debe cumplir dos requisitos: i) ser
esencial y ii) ser conocible por la otra parte
(requisito de recognoscibilidad)(14).
La pregunta que surge al respecto es: es necesario que el sujeto reconocido conozca el error?
En nuestra opinin la respuesta es negativa.
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El artculo 201 exige que el error sea

(...) conocible por la parte para tutelar la
confianza (buena fe) del sujeto que recibe la
declaracin viciada. Al respecto, bien seala
PIETROBON que:

[Con el requisito de la recognoscibilidad del

acto], [e]n mi opinin, la ley trata de defender la confianza concreta de quien recibe la
declaracin viciada, su fiducia en la integridad del querer que se le ha comunicado(15).

Entonces, qu sucede cuando tanto el

que reconoce como el reconocido desconocan que en realidad no eran consanguneos?
Si nos limitamos a lo sealado literalmente
en el artculo 201 del Cdigo Civil, resulta
que el acto jurdico no podra ser anulable.
No obstante, es menester destacar que la ratio de este artculo es, como hemos dicho, tutelar la confianza en los actos jurdicos bilaterales.
En este sentido, siendo el acto de reconocimien-

to un acto jurdico unilateral dicho requisito de

recognoscibilidad no sera necesario.
A mayor abundamiento, cabe sealar que
an si se considerase que el requisito de recognoscibilidad es necesario para solicitar
la anulacin por error del acto de reconocimiento, entonces, en el supuesto de que el
reconocido y el que reconoce desconozcan
la realidad objetiva ambos habran incurrido en error, de ah que no habra confianza
tutelable por la cual procedera la anulabilidad del acto (nos encontraramos frente a
un caso de error bilateral). Sobre este punto,
PIETROBON seala lo siguiente:
El segundo problema que enunciamos se
refiere a la aplicacin de la recognoscibilidad
en el supuesto de que ambos contratantes
hayan incurrido en un mismo error (error
comn o bilateral).

La solucin de la jurisprudencia es de sobra

conocida: si el error es esencial, la recognoscibilidad no tiene importancia y el contrato
es anulable. Se afirma que no existe una
confianza que deba tutelarse, y que, como
consecuencia, cualquier error es suficiente
para invalidar el contrato(16).

Por tanto, podemos concluir de que en

el supuesto de que un sujeto que reconoce a
otro como hijo, pruebe mediante un examen
de ADN que el reconocido no es su consanguneo, entonces, tendr expedita la accin
de anulabilidad de dicho acto jurdico basado en la causal de error en la persona.

(14) CDIGO CIVIL

Artculo 201.- El error es causa de anulacin del acto jurdico cuando sea esencial y conocible por la otra
parte. (nfasis nuestro)
(15) PIETROBON, Vittorino. Ob. Cit. Pg. 288.
(16) PIETROBON, Vittorino. Ob. Cit. Pg. 323.

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BIBLIOGRAFA

MORALES HERVIAS, Rmulo. Nuevas Perspectivas del Negocio Jurdico. En: Derecho & Sociedad N 28. Fuente: http://blog.pucp.edu.pe/item/26402
PIETROBON, Vittorino. El Error en la Doctrina del Negocio Jurdico. Traduccin y
extensas anotaciones y concordancias al Derecho espaol por Mariano Alonso Prez. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado, 1971.
VIDAL RAMREZ, Fernando. El Acto Jurdico. Lima: Gaceta Jurdica, 2000. 5 edicin.

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