CASO 2

Curso : Derecho Empresarial

Programa
: MBA
Gerencial XXIII - Ciclo III
Profesor: Eduardo Sotelo

Nmero Expediente

: 2904-1998

Demandante
Demandado

: SHOW S.A.
: Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria
(SUNAT)

Materias

: Derecho Tributario, Derecho Laboral,

Procesos Administrativos y Judiciales

Contratos,

ANTECEDENTES
El 7 de julio de 1997, la empresa SHOW S.A. celebr un contrato artstico con la empresa
estadounidense TOP LEVEL INC., representante del grupo artstico SYF. Mediante el
mismo, SHOW S.A. contrat una actuacin de los artistas SYF en la Feria del Hogar a
realizarse el 5 de agosto de 1997 con una duracin de 90 minutos, y adems se oblig a
pagar una contraprestacin de US$ 80,000.00 libre de todo descuento, pactndose que
asumira el Impuesto a la Renta (en adelante IR). Adicionalmente, SHOW S.A. se
comprometi a asumir los gastos de alojamiento, viticos y pasajes de los integrantes del
referido grupo artstico, as como el exceso de equipaje hasta por 2000 kg.
El 14 y 15 de julio de 1997 SHOW S.A. inscribi el mencionado contrato ante la SUNAT y
la Municipalidad de Lima, respectivamente.
Mediante Informe General, emitido por el auditor de la Intendencia de Principales
Contribuyentes de la SUNAT, esta entidad seal que el total de las rentas de quinta
categora del artista SYF gravada con el IR ascenda a la suma de S/. 378,494.00,
monto que tambin constitua la base imponible de la Contribucin al FONAVI a cargo de
SHOW S.A. Dicha retribucin inclua los siguientes conceptos: (i) los honorarios pactados
en el contrato, (ii) el IR asumido por SHOW S.A. y (iii) el monto de los pasajes,
alojamiento y viticos asumidos por SHOW S.A.

Con fecha 5 de agosto de 1997, SHOW S.A. pag a la SUNAT la suma de S/. 113,548.00
por concepto de retencin del IR a cargo del grupo artstico SYF con una tasa del 30%.
En la misma fecha, abon a la SUNAT la suma de S/. 26,495.00 por concepto de
Contribucin al FONAVI. El pago de ambos tributos se efectu de conformidad con la
base imponible determinada por la SUNAT.
El mismo 5 de agosto la SUNAT emiti la Resolucin de Determinacin para viajeros No.
0-12-3-05770 por concepto del IR de quinta categora para no domiciliados del perodo
agosto de 1997, por una suma de S/. 113,548.00. Dicha resolucin se emiti en relacin al
IR que grav las actividades remuneradas de carcter artstico realizadas en el pas por el
grupo SYF, en funcin a lo establecido en el inciso e) del artculo 34 de la Ley del IR.
SHOW S.A. pag el ntegro del impuesto determinado por la SUNAT.
En la misma fecha, 5 de agosto de 1997, la SUNAT emiti la Resolucin de Determinacin
para viajeros No. 0-12-3-05771, por concepto de Contribucin al FONAVI del perodo
agosto de 1997 por una suma de S/. 26,495.00, en relacin a las rentas de quinta
categora pagadas a los artistas. SHOW S.A. pag el ntegro del tributo determinado por
la SUNAT.
HECHOS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO (PRIMERA INSTANCIA)
I.

Recurso de Reclamacin

El 3 de febrero de 1998, SHOW S.A. interpuso un Recurso de Reclamacin contra las

Resoluciones de Determinacin Nos. 012-3-05770 y 012-3-05771, solicitando lo siguiente:
(i)
se deje sin efecto las mencionadas Resoluciones de Determinacin,
(ii)
se devuelva la suma de S/. 60,448.00 indebidamente pagada por concepto de
IR, al considerar que la base imponible del IR a cargo de cada uno de los
integrantes del grupo SYF ascenda una suma menor de la acotada y
(iii)
se devuelva la suma de S/. 26,495.00 indebidamente pagada por concepto de
Contribucin al FONAVI, porque consideraba que los sujetos no domiciliados
en el pas no eran contribuyentes de la Contribucin al FONAVI.
Los fundamentos del Recurso de Reclamacin fueron los siguientes:
a)

Sobre los Aspectos del Procedimiento Tributario:

Las Resoluciones de Determinacin son nulas porque la SUNAT no ha sealado los

fundamentos por los cuales califica los importes abonados al grupo artstico SYF como
rentas de quinta categora, atentando contra el principio de certeza y el derecho de
defensa del contribuyente.
b)

Sobre el Impuesto a la Renta:

En relacin a la improcedencia de la Resolucin de Determinacin No. 012-3-05770,

relativa al IR, SHOW S.A. discute dos temas fundamentales:

Determinacin de la categora de la renta obtenida por el grupo SYF

Inclusin de gastos de pasajes, alojamiento y viticos en la base imponible del IR a

cargo del grupo SYF
b.1)

Determinacin de la categora de la renta obtenida por el grupo SYF

2.

La SUNAT considera que la renta obtenida por el grupo SYF es renta de quinta
categora. En tal sentido, ha debido determinar el IR de manera individual por cada
integrante del grupo artstico y no como si el sujeto no domiciliado fuera una sola
persona natural.
SHOW S.A. seala que la renta obtenida por el grupo SYF no califica como renta
de quinta categora de acuerdo al inciso e) del artculo 34 de la Ley del IR, debido
a que no se cumplen los requisitos sealados en dicha norma. Dicha posicin se
basa en los siguientes argumentos:
La duracin de la presentacin del grupo artstico es de 90 minutos, por lo
que no se cumple con el requisito consistente en que el servicio se preste
en el horario designado por el usuario. Ello, debido a que la condicin de
tener un horario supone que la relacin contractual se va mantener durante
un tiempo indeterminado de acuerdo a la legislacin laboral.
El grupo artstico no est sujeto a las disposiciones que dicte el usuario del
servicio.
SHOW S.A. (usuario del servicio) no proporciona los elementos de trabajo,
debido a que el grupo artstico deba traer consigo sus equipos e
instrumentos para realizar la presentacin, condicin que resultaba
indispensable, indelegable e insustituible para la presentacin del grupo.
La retribucin abonada califica como renta de cuarta categora porque el contrato
establece que el grupo artstico debe realizar una presentacin personal durante
90 minutos en la Feria del Hogar.

b.2)

Inclusin de gastos de pasajes, alojamiento y viticos en la base imponible del IR a

cargo del grupo SYF

Los gastos de pasajes, alojamiento y viticos no han debido ser incorporados a la

base imponible del IR porque son gastos necesarios para la ejecucin del contrato.
En el supuesto negado que la retribucin abonada al grupo sea de quinta
categora, se ha debido tomar en cuenta lo establecido en el inciso c) del artculo
20 del Reglamento de la Ley del IR en el cual se seala que dichos conceptos no
son renta de quinta categora si consta en el contrato que los mismos sern
asumidos por el contratante.
Ninguna norma establece que los conceptos bajo discusin constituyen renta de
cuarta categora.
El Reglamento de la Ley del IR al regular la renta de los no domiciliados incluidas
en el artculo 48 de la Ley del IR, excluye de la base imponible los gastos por
pasajes, viticos y alimentacin, pues tiene por objeto impedir que se grave al no
domiciliado con un gasto imprescindible para la prestacin del servicio personal.
No obstante, una norma similar, que no existe, no es necesaria para el caso de las
rentas de cuarta categora porque el nico ingreso gravado con el IR es la
retribucin.

c)

Sobre la Contribucin al FONAVI:

En relacin a la improcedencia de la Resolucin de Determinacin No. 012-3-05771,

relativa a la Contribucin al FONAVI, SHOW S.A. expuso los siguientes fundamentos:

3.

La Contribucin al FONAVI se paga para obtener un beneficio directo de acceso a

una vivienda.
Dicha contribucin se genera a favor del contribuyente o aportante por los
beneficios que recibe por la accin de un ente u Organismo estatal (reflejado en
obras pblicas) o las que resulten de las acciones del Estado en su favor.
Los sujetos no domiciliados no estn afectos al pago de la Contribucin al
FONAVI.
El espritu de la norma es gravar al ciudadano peruano o al extranjero domiciliado,
pero no al sujeto no domiciliado, sobretodo porque estamos ante una contribucin,
ya sea en el caso de que el sujeto reciba rentas de cuarta o quinta categora.

II. Resolucin de Intendencia emitida por la SUNAT

Mediante Resolucin de Intendencia No. 015-4-07915 de fecha 24 de marzo de 1998, la
SUNAT declar procedente en parte la reclamacin interpuesta por SHOW S.A. En ese
sentido: (i) mantuvo la Resolucin de Determinacin No. 012-3-05770 sobre IR
modificando sus fundamentos (ii) se dej sin efecto la Resolucin de Determinacin No.
012-3-05771 relativa a la contribucin al FONAVI y (iii) se declar no ha lugar la
devolucin solicitada por IR.
Los fundamentos de la Resolucin de Intendencia son los siguientes:
a)

Sobre los Aspectos del Procedimiento Tributario:

La SUNAT indic que las Resoluciones de Determinacin reclamadas no eran nulas

porque en ellas se indica el fundamento y la base legal correspondiente.
b)

Sobre el Impuesto a la Renta:

b.1)

Determinacin de la categora de la renta obtenida por el grupo SYF

La SUNAT seal que las rentas obtenidas por el grupo SYF calificaban como
rentas de tercera categora, debido a que SHOW S.A. celebr un contrato con
TOP LEVEL INC. una empresa no domiciliada en el pas. As, la posicin de la
SUNAT se basa en que cualquier renta recibida por una persona jurdica para los
efectos del IR (como una empresa no domiciliada en el pas) es considerada renta
de tercera categora.
En funcin de ello, la SUNAT procede a rectificar la base legal de la Resolucin de
Determinacin No. 012-3-05770, estableciendo que las rentas recibidas por el
grupo artstico son rentas de tercera categora.

b.2)

Inclusin de gastos de pasajes, alojamiento y viticos en la base imponible del IR a

cargo del grupo SYF

La SUNAT considera que las rentas obtenidas por el grupo SYF estn
constituidas por el pago de la retribucin por la actuacin, el transporte areo,
alojamiento y viticos, de conformidad con lo establecido en el contrato.
La SUNAT fundamenta su posicin en que de acuerdo al artculo 76 de la Ley del
IR, para efectos de la retencin del IR de sujetos no domiciliados, se consideran

4.

rentas netas la totalidad de los importes pagados o acreditados correspondientes a

rentas de tercera categora.
La tasa del IR por las rentas de tercera categora es la misma que para las rentas
de quinta, por lo cual la determinacin del monto del IR en la etapa de fiscalizacin
es correcta.

c)

Sobre la Contribucin al FONAVI:

Al respecto, la SUNAT seal que, como las rentas obtenidas por el grupo SYF
calificaban como rentas de tercera categora, el contribuyente estaba fuera del mbito de
aplicacin de la Contribucin al FONAVI.
PREGUNTAS
A continuacin las preguntas que surgieron luego de trabajar el caso en clase. El
presente trabajo es grupal. De ellas, seleccione al menos tres para responder, de modo
sustentando, justificando sus respuestas con alguna fuente normativa y desarrollando su
razonamiento jurdico, de modo que quede expreso y pueda ser evaluado por el profesor.
La entrega del presente trabajo no es fsica, solo en archivo via internet, al correo del
profesor, a ms tardar el da domingo 22 de marzo a horas 10 p.m. El envo posterior
ser penalizado con descuento en la calificacin.
1.-Cual es la legitimidad procesal que tiene Show para impugnar ante la SUNAT.
La legitimidad procesal, tambin entendida como legitimidad para obrar, es la capacidad
legal que tiene una persona natural o jurdica para ejercer procesalmente su accin legal
(Ej. Demandar) contra un tercero. En este caso por ser un procedimiento administrativo,
Show tiene el derecho de ejercer su defensa, Principio del Debido Proceso, a travs de
sus representantes legales.
Para el presente caso, la legitimidad procesal que tiene Show, para hacer los reclamos
correspondientes ante la SUNAT devienen por el hecho de haber sido acotada por las
resoluciones de determinacin emitidas, tiene derecho a ejercer su defensa, al haber la
SUNAT emitido resoluciones de determinacin, por conceptos como FONAVI que
pertenece a la renta de 5ta categora.
Por lo tanto, Show no ejercer representacin alguna de SyF ni de Top Level, para ello
debera tener un poder otorgado por las antes mencionadas.
Se debe precisar que al ser SyF personas naturales (se entiende del caso q son los
artistas), que no domicilian en el Per y realizan actividades econmicas, estn sujetas a
las reglas establecidas en la Ley de Impuesto a la Renta. Por lo mismo, Show tiene la
obligacin de hacer las retenciones correspondientes por la actividad realizada con
personas no domiciliadas. (Art. 10 del Cdigo Tributario).
Base legal:
Art. 10 del cdigo tributario.
Art. 6 de la Ley de Impuesto a la Renta.
Art. 13 inciso b) de la Ley de Impuesto a la Renta.

5.

2.- Entre quienes se celebr el contrato?

El contrato formalmente se celebr entre SHOW y Top Level (tambin no domiciliada), ya
que esta ltima es representante del grupo musical.
Ahora, la acotacin que realiza la SUNAT a Show por el pago de los impuestos de 5ta
Categora, no se ajustan a las disposiciones legales porque, no cumplen con los requisitos
jurdicos de un contrato de trabajo, como son SUBORDINACION, REMUNERACION Y
PRESTACION PERSONAL DEL SERVICIO.
No existe subordinacin, porque los integrantes del grupo no estn bajo la potestad u
rdenes del Show (supuesto empleador). No se les paga una Remuneracin, que debe
ser habitual y peridica y adems se paga por la ejecucin de un trabajo continuo; y la
Prestacin personal, si existe porque los artistas no pueden delegar el servicio personal
que deben ejecutar.
Finalmente, para que se presuma la existencia de un vnculo contractual deben existir
estos 3 elementos fundamentales, que bajo nuestra opinin no consideramos que exista
entre los artistas de SyF y Show.
La ejecucin de la labor realizada por los artistas se ajusta ms a una locacin de
servicios o renta de 4ta Categora que de 5ta Categora
Art. 6 y 9 del Decreto Legislativo 728.

3.- Seria legal la celebracin de un contrato individual de locacin de servicios con

c/u de los integrantes del grupo?
Si es factible legalmente, porque serian contratos de locacin de servicios individualizados
e independientes entre s. Serian rentas de 4ta categora al ser contratos pactados con no
domiciliados por lo tanto se realizaran las retenciones de ley correspondientes.

6.