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LA PROTECCIN DE LA PROPIEDAD DE LA
TIERRA EN LA JURISPRUDENCIA DE LA
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS
HUMANOS Y SU APLICACIN AL CASO DE LAS
COMUNIDADES CAMPESINAS EN COLOMBIA*
THE PROTECTION OF LAND PROPERTY IN THE
INTER-AMERICAN COURT OF HUMAN RIGHTS
JURISPRUDENCE AND ITS APPLICATION TO THE
CASE OF COLOMBIAN RURAL COMMUNITIES
Julin Daniel Lpez-Murcia**
Gabriela Maldonado-Colmenares***
Fecha de recepcin: 1 de abril de 2009
Fecha de aceptacin: 15 de abril de 2009
Artculo de investigacin producto de la lnea Globalizacin y desarrollo del derecho internacional del grupo de investigacin Centro de Estudios de Derecho Internacional y Derecho Global
Francisco Surez S.J.
** Profesor de la clase Derechos Humanos y Desarrollo y Director del Centro de Estudios de Derecho Internacional Francisco Surez S.J., de la Facultad de Ciencias Jurdicas de la Pontificia
Universidad Javeriana. Expositor en el Seminario Internacional de Jurisprudencia de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico,
UNAM. Abogado (graduado con honores) y Magster en Derecho Econmico (becado por
excelencia acadmica) de la Pontificia Universidad Javeriana de Bogot.
Contacto: lopez.j@javeriana.edu.co.
*** Profesora auxiliar de Derecho Civil Bienes I y II, de la Facultad de Ciencias Jurdicas de
la Pontificia Universidad Javeriana de Bogot. Abogada (graduada con honores) de la misma
universidad. Becaria de la VIII Edicin del Programa de Jvenes Lderes Iberoamericanos de
la Fundacin Carolina.
Contacto: gmaldonado@javeriana.edu.co.
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Resumen
En la Convencin Americana sobre Derechos Humanos se consagra, de una
manera muy amplia, la proteccin del uso y goce de los bienes de las personas,
entre los cuales se encuentra la tierra. La Corte Interamericana de Derechos
Humanos ha interpretado dicha proteccin de una manera evolutiva, acorde con
las necesidades de las personas ubicadas en la jurisdiccin de los Estados Parte
de la Convencin. Esto le ha permitido proteger, adecuadamente, la propiedad
de comunidades indgenas y tribales. En este artculo, los autores analizan por
qu y cmo debe extenderse tambin una proteccin especial a las comunidades
campesinas colombianas que han posedo, sin ttulo formal y durante varios aos,
terrenos a los cuales estn ntimamente ligados su supervivencia como comunidad
y el desarrollo de los planes de vida de cada uno de sus miembros. Y, con base
en la existencia de dicha proteccin especial, analizan la convencionalidad del
rgimen legal colombiano, concluyendo que es preciso hacer modificaciones a
dicha legislacin.
Palabras clave autor: derecho a la propiedad, propiedad colectiva, proteccin
de comunidades campesinas, posesin, prevencin de desplazamiento forzado.
Palabras clave descriptor: Derecho a la propiedad, comunidades rurales, desplazamiento forzado prevencin, Colombia condiciones rurales.
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Abstract
The American Convention on Human Rights embodied in an extensive way,
the protection of the use and enjoyment of property, including land property.
The Inter-American Court of Humans Rights has interpreted this right in an
evolutionary way, according with the particular necessities of the people under
the jurisdiction of the State Parties of the Convention. This has permitted the
Court to properly protect the collective ownership of indigenous and tribal communities. In this article, the authors analyze why and how it should be extended
another special protection to the Colombian communities of peasants that have
possessed, without a property title, during many years, lands with which their
survival as a community is intimately tied, and also regarding the development
of the life plans of each one of its members. And based on the existence of the
right mentioned above, they consider the conventionality of the Colombian
legal system, concluding that is precise to modify said legislation.
Key words author: Right to Property, Communal Property, Rural Communities
Protection, Possession, Prevention of Forced Displacement.
Key words plus: Right of property, Rural communities, Forced migration
Prevention, Colombia - Rural conditions.
Sumario
Introduccin.- Metodologa.- I. El derecho a la propiedad en la Convencin
Americana: un camino abierto.- A. Texto y trabajos preparatorios del derecho a
la propiedad.- B. Principales criterios de interpretacin aplicados por la Corte
Interamericana para la interpretacin del derecho a la propiedad.- C. Alcances
del concepto del derecho a la propiedad en la jurisprudencia de la CRIDH.- D.
Restricciones convencionales del derecho a la propiedad.- II. El rgimen de
propiedad en la R epblica de Colombia.- A. Cuestiones preliminares: el esquema
de fuentes en el Derecho colombiano.- B. La proteccin de la propiedad y la
posesin tomando como referente el Derecho Internacional.- C. El rgimen legal
general de la propiedad.- D. El rgimen legal de la propiedad rural a disposicin
de las comunidades campesinas.- E. La prescripcin agraria no representa
una proteccin especial importante para los campesinos colombianos.- III. A
modo de conclusin: el rgimen legal colombiano no satisface completamente
los estndares de la Convencin.- Bibliografa.
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Introduccin
En Colombia, la cuestin de la propiedad de la tierra no slo ha tenido una incidencia directa sobre la efectiva garanta de los derechos
sociales y del derecho al desarrollo de sus habitantes, sino sobre
el origen y evolucin del conflicto armado que desde hace varias
dcadas afecta gravemente la garanta de todo tipo de derechos.1
Sobre las dimensiones actuales de las vulneraciones de los derechos de los campesinos colombianos relacionadas con el uso y goce
de la tierra, resulta muy diciente el Dcimo primer informe de la
Comisin de Seguimiento a la Poltica Pblica sobre el Desplazamiento Forzado Proceso de Verificacin Nacional, relacionado con
la Cuantificacin y valoracin de las tierras y bienes abandonados
o despojados a la poblacin desplazada en Colombia. Bases para
el desarrollo de procesos de reparacin, emitido el 19 de enero de
2009, en el cual se estima que la cantidad de tierras despojadas o
forzadas a dejar en abandono, en las que se incluyen los casos de
ventas forzadas, sera del orden de 5,5 millones de hectreas,
que equivalen al 10,8% de la superficie agropecuaria del pas y que
corresponden a 385.000 familias colombianas, que en cuanto a estado de pobreza pasaron de 51,0% a 97,6% y en cuanto a estado de
indigencia, de 31,5% al 80,7%.2
Entre todos los matices que tiene esta gran problemtica, este
artculo se centra en el caso de comunidades campesinas sin ttulos
formales de propiedad sobre la tierra que habitan desde hace dcadas,
que actualmente estn enfrentadas con personas con mucho mayor
poder econmico que alegan tener la propiedad sobre dichas tierras
con base en una titulacin formal.
Se trata de verdaderas comunidades que, usando los trminos de
Orlando Fals-Borda, han desarrollado toda una historia cultural
1
2
Salomn Kalmanovitz, Economa y Nacin. Una breve historia de Colombia, 25-176 (Norma,
Bogot, 2003).
Comisin de Seguimiento a la Poltica Pblica sobre el Desplazamiento Forzado Proceso
de Verificacin Nacional, Cuantificacin y valoracin de las tierras y bienes abandonados o
despojados a la poblacin desplazada en Colombia. Bases para el desarrollo de procesos de
reparacin. Documento disponible en: http://www.codhes.org/index.php?option=com_conte
nt&task=view&id=39&Itemid=52. Consultado el 8 de marzo de 2009.
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Mara Teresa Arcila-Estrada, El Magdalena Medio, en Un mundo que se mueve como el ro.
Historia regional del Magdalena Medio, 15-85 (Amparo Murillo-Posada, coord., Instituto
Colombiano de Antropologa e Historia, ICANH, Colcultura, Plan Nacional de Rehabilitacin,
PNR, Programa de Historia Local y Regional, Bogot, 1993).
Corte IDH, Caso Boyce y otros vs. Barbados. Sentencia del 20 de noviembre de 2007. En dicha sentencia, la Corte seal: 78. El anlisis del CJCP [Comit Judicial del Consejo Privado] no debera
haberse limitado a evaluar si la LDCP [Ley de Delitos contra la Persona] era inconstitucional. Ms
bien, la cuestin debera haber girado en torno a si la ley tambin era convencional. Es decir, los
tribunales de Barbados, incluso el CJCP y ahora la Corte de Justicia del Caribe, deben tambin
decidir si la ley de Barbados restringe o viola los derechos reconocidos en la Convencin. En este
sentido, la Corte ha afirmado, en otras ocasiones, que: el Poder Judicial debe ejercer una especie de
control de convencionalidad entre las normas jurdicas internas [] y la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos. En esta tarea, el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el
tratado, sino tambin la interpretacin que del mismo ha hecho la Corte Interamericana, intrprete
ltima de la Convencin Americana. (Resaltado fuera del texto).
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Metodologa
Este artculo es producto del proyecto La economa en los derechos
humanos, de la lnea Globalizacin y desarrollo del derecho internacional del grupo de investigacin Centro de Estudios de Derecho
Internacional y Derecho Global Francisco Surez S.J., de la Facultad
de Ciencias Jurdicas de la Pontificia Universidad Javeriana de Bogot
(reconocido por Colciencias con categora A).
Su desarrollo tuvo cuatro fases: (i) anlisis de documentos sobre
las comunidades de campesinos poseedores de tierras, sin ttulo
formal, que han sido desplazados o que estn en riesgo de desplazamiento en Colombia;5 (ii) anlisis de la jurisprudencia de la CRIDH
sobre el derecho a la propiedad;6 (iii) anlisis del rgimen legal
de la propiedad en Colombia; e (iv) identificacin de las reformas
necesarias a dicho rgimen, con el fin de que sea convencional.
Durante cada una de estas fases, los autores contaron con un
enriquecedor espacio de discusin con miembros de los grupos de
investigacin de Teora Jurdica y de Derecho Privado, de la Facultad
de Ciencias Jurdicas de la Pontificia Universidad Javeriana y con
colegas de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico en el marco del primer Seminario Internacional de
Jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
Igualmente, contaron con la valiosa colaboracin en la bsqueda de
informacin de las estudiantes Natalia Restrepo-Ortiz y Carolina
Restrepo-Herrera.
Documentos preparados por la Comisin de Seguimiento a la Poltica Pblica sobre Desplazamiento Forzado desde agosto de 2005. Disponibles en: http://www.codhes.org/index.
php?option=com_content&task=view&id=39&Itemid=52. Consultada el 8 de marzo de 2009.
Ernesto Borda-Medina, Jairo Libreros-Amaya & Carlos Rodrguez-Meja, Seguridad y
Derechos Humanos, en Conflicto y Seguridad Democrtica en Colombia. Temas crticos y
propuestas (Fundacin Social, Friedrich Ebert Stiftung en Colombia FESCOL y Embajada
de la Repblica Federal de Alemania en Colombia, Bogot, 2006).
La jurisprudencia de la Corte Interamericana est disponible en: http://www.corteidh.or.cr/
casos.cfm. Consultada el 8 de marzo de 2009.
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Corte IDH, Caso Ivcher-Bronstein vs. Per. Sentencia del 6 de febrero de 2001.
Corte IDH, Caso Palamara-Iribarne vs. Chile. Sentencia del 22 de noviembre de 2005.
Corte IDH, Caso Cinco Pensionistas vs. Per. Sentencia del 28 de febrero de 2003.
Corte IDH, Caso de la Comunidad Moiwana vs. Surinam. Sentencia del 15 de junio de 2005.
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22 Corte IDH, Caso Ivcher-Bronstein vs. Per. Sentencia del 6 de febrero de 2001. Voto razonado
del juez Sergio Garca-Ramrez.
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23 Corte IDH, Caso Comunidad indgena Yakye Axa vs. Paraguay. Sentencia del 17 de junio de
2005.
24 Corte IDH, Caso Ivcher-Bronstein vs. Per. Sentencia del 6 de febrero de 2001.
25 Corte IDH, Caso Chaparro-lvarez y Lapo-iguez vs. Ecuador. Sentencia del 21 de noviembre
de 2007.
26 Corte IDH, Caso del Pueblo Saramaka vs. Surinam. Sentencia del 28 de noviembre de 2007.
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autorizados, e.g., para el caso de la Convencin Americana atendiendo las sentencias y opiniones consultivas de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos.
Lo anterior, por razones jurdicas y de orden lgico. Jurdicas,
en la medida en que el Estado colombiano acept la competencia
de la Corte Interamericana para llevar a cabo dicha interpretacin
autorizada.32 Adems, porque apartarse de dichos pronunciamientos
sera contrario al mandato de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados de 1969, contenido en los artculos 26 y 31.1,
de acuerdo con el cual los tratados deben interpretarse y aplicarse
de buena fe.33
Sin duda, si cada Estado pudiera apartarse vlidamente de lo dicho
por la Corte Interamericana, la proteccin derivada de la Convencin
sera mnima o, incluso, inexistente.
Adems, por razones de orden lgico, ya que, en la mayora de los
casos, las disposiciones de los tratados internacionales sobre derechos
humanos son tan generales como las disposiciones constitucionales,
de modo que, si el intrprete de la Constitucin se limita al mero
texto del tratado no encontrar mayor desarrollo con el cual darle
contenido a la disposicin constitucional.
ste es, entonces, el marco dentro del cual es obligatorio aproximarse al artculo 58 de la Constitucin colombiana, que consagra el
derecho a la propiedad en los siguientes trminos:
Se garantizan la propiedad privada y los dems derechos adquiridos con
arreglo a las leyes civiles, los cuales no pueden ser desconocidos ni vulnerados por leyes posteriores. Cuando de la aplicacin de una ley expedida
por motivos de utilidad pblica o inters social, resultaren en conflicto los
derechos de los particulares con la necesidad por ella reconocida, el inters
privado deber ceder al inters pblico o social.
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Tres aos despus, en la sentencia C-358 de 1996, la CCC analiz la contradiccin entre el derecho de propiedad del artculo 58
de la Constitucin, que en ese momento permita la expropiacin
por equidad sin indemnizacin,35 y el artculo 21 de la Convencin,
segn el cual no hay lugar a expropiaciones sin una indemnizacin
justa. La CCC se pronunci en los siguientes trminos:
Si la obligacin que se desprende del artculo citado artculo 21 de la
CADH consiste en pagar una indemnizacin justa, a cambio de la expropiacin, es preciso anotar que la justicia de la indemnizacin condiciona,
sin duda, la existencia del deber. Se trata, en este caso, de una relacin
34 Rodrigo Uprimny-Yepes, El bloque de constitucionalidad en Colombia: un anlisis jurisprudencial y un ensayo de sistematizacin doctrinal. Este documento est disponible en: http://
dejusticia.org/interna.php?id_tipo_publicacion=7&id_publicacion=72. Consultado el 8 de
marzo de 2009.
35 El Acto legislativo No. 01 de 1999 suprimi del artculo 58 de la Constitucin Poltica la posibilidad de expropiacin por razones de equidad sin el pago de una indemnizacin.
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regida por la igualdad aritmtica, determinante de la llamada justicia retributiva o correctiva (). Si el dao causado por un hecho, se compensa por
el provecho derivado del mismo, no hay lugar a indemnizacin porque sta
no resultara justa, y son stos los casos que el legislador debe evaluar, en
concreto, para determinar si, por razones de equidad (es decir, de justicia),
la indemnizacin no procede.
No hay, pues, incongruencia alguna entre lo que dispone el Pacto de San
Jos y lo que establece el artculo 58 de la Constitucin en su inciso 6, salvo
que ste ltimo autoriza al legislador a evaluar, por mayora calificada, en
cada caso concreto, qu es lo equitativo. (Resaltado original).
36 Convenio No. 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo sobre pueblos indgenas y
tribales en pases independientes, 27 de junio de 1989.
37 Ver, entre otras, las sentencias de la Corte Constitucional Colombiana: SU-383 de 2003, C-030
de 2008 y C-175 de 2009.
38 Ver, entre otras, las sentencias de la Corte Constitucional Colombiana T-188 de 1993, T-257 de
1993, T-380 de 1993, C-104 de 1995 y C-139 de 1996.
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Y en relacin con las comunidades afrodescendientes, en la sentencia T-955 de 2003 la CCC analiz el tema de la siguiente manera:
Que el derecho de las comunidades negras sobre su territorio colectivo se
funda en la Carta Poltica y en el Convenio No. 169 de la OIT, sin perjuicio
de la delimitacin de sus tierras a que se refiere la Ley 70 de 1993, en cuanto
sta resulta definitiva e indispensable para que dichas comunidades puedan
ejercer las acciones civiles a que da lugar el reconocimiento constitucional.
Y que el derecho de propiedad colectiva en comento comprende, y siempre
comprendi la facultad de las comunidades negras de usar, gozar y disponer
de los recursos naturales renovables existentes en sus territorios, con criterios de sustentabilidad, y de acuerdo con las limitaciones legales Parte VII,
Ttulo II, D. 2811 de 1974.
Al parecer de la Sala, las previsiones anteriores regulan en forma puntual
el derecho de propiedad colectiva de las comunidades negras, a las tierras
que tradicionalmente ocupan, reconocido inicialmente en la Ley 31 de 1967
y refrendado por el Convenio No. 169 de la OIT y el artculo 55 transitorio
de la Carta, de tal manera que son stas las nicas propietarias de la flora
existente en sus territorios, y quienes pueden extraer y aprovechar los productos de sus bosques.
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Posteriormente, en la sentencia T-172 de 1995, la CCC ya no consider la posesin como un derecho fundamental, manifestando
lo siguiente:
El hecho de que una persona se comporte como seor y dueo de un bien,
sea o no de su propiedad, lo reconoce la ley colombiana como generador de
consecuencias jurdicas y lo protege bajo la denominacin de posesin, en
las normas del Ttulo VII del Cdigo Civil; pero, no es uno de los derechos
consagrados por el Constituyente de 1991 como fundamental, as algn
sector de los doctrinantes la hayan considerado como tal. La posesin, como
la propiedad, goza de la garanta estipulada en el artculo 58 de la Carta
Poltica; pero ello no es suficiente para que proceda la accin interpuesta.
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41 Jos J. Gmez R., Bienes, 159 (Publicaciones Universidad Externado de Colombia, Bogot,
2001).
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Para adquirir por este tipo de prescripcin se necesita que la posesin de las tierras sea una explotacin econmica del suelo por
medio de hechos positivos propios de dueo, como las plantaciones
o sementeras, la ocupacin con ganados y otros de igual significacin econmica (art. 1 Ley 200 de 1936) y no simplemente una
posesin material de la cosa,51 como se exige para las prescripciones
del Cdigo Civil. Y se exige que dicha posesin sea de buena fe,
consistente, en este caso, en que la persona crea que la tierra que
posee no pertenece a un particular. Adems, implica que la posesin
no sea violenta, esto es, que no se haya adquirido por la fuerza (art.
12 Ibd. y art. 772 Cidigo Civil colombiano).
Por la prescripcin agraria slo se puede adquirir el espacio de
tierra que se haya aprovechado o cultivado con trabajos agrcolas,
industrial o pecuario (art. 12 Ley 200 de 1936 luego de la modificacin hecha por la ley 4 de 1973), pero no las tierras comprendidas
dentro de las reservas de explotacin (Ibd.), que segn el artculo
1 de la mencionada ley luego de la modificacin hecha por la ley 4
de 1973, son las porciones incultas cuya existencia se demuestre
como necesaria para la explotacin econmica del predio, o como
complemento para el mejor aprovechamiento de ste, aunque en los
terrenos de que se trate no haya continuidad o para el ensanche de
la misma explotacin.
51 Al respecto, Jos J. Gmez ha dicho que no basta, pues, que los actos de uso, goce, transformacin sean materiales, sino que es menester que puedan clasificarse como actos indiscutiblemente
econmicos (). No bastara, por tanto, que se demostrase haber construido una casa, para
basar esa prescripcin agraria, pero s para fundar la usucapin de derecho comn. Es un
hecho material positivo, pero no esencialmente econmico. Jos J. Gmez R., op. cit., 505.
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(art. 11 Ley 200 de 1936, texto original) (resaltado fuera del texto).
Algo que, sin duda, dificult durante mucho tiempo su aplicacin.
Finalmente, cuando se expidi la Ley 200 de 1936, por medio de
la cual se cre la prescripcin agraria, y al momento de la Ley 4
de 1973, que la modific, la prescripcin agraria tena una ventaja
importante, en cuanto slo requera cinco aos de posesin, en
contraste con la prescripcin extraordinaria, que exiga una posesin de veinte aos. Pero, a partir de la promulgacin de la Ley 791
de 2002, se redujeron, entre otros, los trminos de la prescripcin
extraordinaria que, como ya se seal, pas a ser de diez aos (art.
6 Ley 791 de 2002). ste es un trmino aplicable para todos los que
inicien su posesin con posterioridad a la vigencia de dicha ley y,
para quienes hayan iniciado su posesin con anterioridad, los diez
aos slo se contarn a partir de su entrada en vigencia.55 De modo
que, la diferencia de tiempo ya no ser tan significativa y, de otra
parte, los requisitos de la prescripcin extraordinaria seguirn siendo
menos exigentes.
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tienen en comn con indgenas y afrodescendientes: (i) la estrecha relacin del uso y goce de las tierras que ocupan desde hace varias dcadas
con su existencia como comunidades y con la realizacin de los planes
de vida de cada uno de sus miembros57 y (ii) el hecho de que estn
igualmente expuestas al despojo de sus terrenos por parte de poderes
que actan al margen de la ley y de agentes econmicos importantes.
Por supuesto, esta omisin no concuerda con la jurisprudencia de
la Corte Interamericana de Derechos Humanos, de acuerdo con la
cual, el mbito de proteccin de la Convencin Americana, dependiendo del contexto, abarca situaciones en las que no medie ttulo
formal y existe en favor tanto de individuos, como de comunidades.
Jurisprudencia en la que se reconoce que en la proteccin del derecho
a la propiedad se deben atender las necesidades particulares de las
personas, en la medida en que, por ejemplo, su relacin con los bienes
trascienda de lo econmico o material y est ntimamente ligada con
su plan de vida, con su referente social bsico.
En el caso colombiano, consideran los autores, con mayor razn,
pues se trata de grupos bajo unas amenazas mayores de las normales,
toda vez que estn en un escenario de conflicto armado. Todo lo
cual justifica convencionalmente que tengan un trato igualmente
especial, aunque no necesariamente idntico al de indgenas y
afrodescendientes.
Al respecto, es preciso recordar que la Corte ha sealado que el
deber de adecuar el derecho interno que tienen todos los Estados
Parte de la Convencin implica la adopcin de medidas para suprimir
las normas y prcticas de cualquier naturaleza que entraen violacin
a las garantas previstas en la Convencin o que desconozcan los
derechos all reconocidos u obstaculicen su ejercicio.58
De acuerdo con lo anterior, para que sea convencional, en cuanto
a la proteccin de este tipo de comunidades campesinas, es preciso
en febrero de 2009 en Ciudad de Mxico.
57 Martin Wagner & Astrid Puentes-Riao, Construyendo la estrategia para el litigio de casos
ambientales ante el SIDH, en Gua de defensa ambiental. Construyendo la estrategia para el
litigio de casos ante el Sistema Interamericano de Derechos Humanos, 101-149 (Asociacin
Interamericana para la Defensa del Ambiente, AIDA, Mxico, 2008).
58 Corte IDH, Caso Chaparro-lvarez y Lapo-iguez vs. Ecuador. Sentencia del 21 de noviembre
de 2007.
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Bibliografa
Libros
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Ley 200 de 1936
Ley 4 de 1973
Constitucin Poltica de Colombia, 1991
Ley 160 de 1994
Acto legislativo No. 01 de 1999
Decreto 1300 de 2003
Ley 812 de 2003
Jurisprudencia colombiana
Corte Constitucional, sentencia T-494 de 1992
Corte Constitucional, sentencia C-295 de 1993
Corte Constitucional, sentencia T-188 de 1993
Corte Constitucional, sentencia T-257 de 1993
Corte Constitucional, sentencia T-380 de 1993
Corte Constitucional, sentencia C-104 de 1995
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