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NEGOCIOS EFICIENTE
Albert Cabrel Benites ( 1 )
Abogado egresado de la UPC. Mster en Tributacin del Centro de Estudios Garrigues (Madrid
Espaa). Socio Director de GlobalTax Consulting. Profesor de la Escuela de Postgrado de la UPC.
Especialista en Tributacin Internacional por Garrigues, Abogados y Asesores Tributarios (Madrid
Espaa).
ANEXO
L ista de pases o territorio s
co nsiderado s de ba ja o nula im po sici n
01 A ld erney
02 A ndorra
03 A nguila
04 A ntigua y B arb ud a
25 Jersey
05 A ntillas N eerlandesas
26 L abun
06 A ruba
27 L iberia
07 B aham as
28 L iechtenstein
08 B ahrain
29 Luxem b urgo
09 B arb ad os
30 M adeira
10 B elice
31 M ald ivas
11 B erm ud a
32 M naco
12 C hipre
33 M onserrat
13 D om inica
34 N auru
14 G uernsey
35 N iue
15 G ibraltar
36 P anam
16 G ranada
37 Sam oa O ccidental
17 H ong K o ng
18 Isla de M an
19 Islas C aim n
40 Santa L uca
20 Islas C oo k
41 Seychelles
21 Islas M arshall
42 T onga
43 V anuatu
Bahamas:
Prcticamente carece de impuestos. Los ingresos pblicos de su Gobierno
provienen de los pagos que hay que efectuar para registrar una compaa ante
los Registros Pblicos y de los aranceles aplicables al comercio internacional.
Cuenta con gran estabilidad poltica y escasos requisitos para la constitucin
de empresas.
Islas Vrgenes:
Es el paraso fiscal por excelencia. Geogrficamente consta de un archipilago
de cuarenta islas cuya capital se haya en la Isla Trtola. Polticamente, estas
islas dependen de la corona britnica. Su sistema jurdico se basa en el de
Reino Unido, el cual combinado con un ambiente econmico y poltico muy
estable, hace que estas islas sean la ubicacin offshore ms atractiva del
Caribe.
Dentro de sus caractersticas legales, se establece que el capital social
promedio de una compaa puede ser de US$ 50,000.00 y debe de contar por
lo menos con un director que puede ser una persona nacional o extranjera.
Gibraltar:
Desde el punto de vista tributario, no se gravan las ganancias de capital, esto
es, no se encuentran gravados a ningn impuesto los ingresos provenientes de
la venta de bienes que no estn destinados a ser comercializados en el mbito
del giro de negocios de la compaa.
A pesar de esta clara inafectacin, existe el Impuesto a la Renta tanto para
personas naturales como jurdicas; sin embargo, para los sujetos no
domiciliados en Gibraltar, existe la alternativa de constituir compaas
exoneradas de todo tipo de tributos que, a cambio de un impuesto anual fijo
que oscila alrededor de 200 y 300 libras esterlinas, quedan eximidos del pago
de otros impuestos.
Si bien, polticamente, se encuentra adherido a la Unin Europea desde 1973,
a consecuencia de la incorporacin del Reino Unido como miembro de la unin,
esta colonia britnica ha mantenido su posicin de no aplicar el Impuesto sobre
el Valor Aadido (homlogo de nuestro IGV) dentro de su jurisdiccin.
De otro lado, en el mbito del derecho anglosajn, los parasos fiscales son conocidos
en ingls como offshore porque funcionan como caja de caudales de divisas
extranjeras. Se les atribuye la condicin de ilegales, una calificacin que no se ajusta a
la verdad en muchos casos. Recurrir a estos pases no tiene por qu implicar cometer
un delito, aunque acten al filo de la legislacin internacional. A pesar de la falta de
transparencia de todos ellos, realizar algunas operaciones financieras es legal siempre
que lo conozca el fisco del pas eludido. Este matiz marca la diferencia entre la
elusin fiscal y el delito por evasin.
Mientras la "evasin fiscal" es ilegal, la "elusin de impuestos" no lo es. Esto es lo que
hace la diferencia. Hasta la Corte Suprema de los EE.UU. ha reconocido en el caso de
Gregory contra Helvering (1935) 293 US 465 que los contribuyentes tienen derecho a
arreglar sus negocios de forma tal de pagar menos impuestos.
Por su parte, las administraciones tributarias invierten tiempo y dinero por implementar
medidas de lucha contra los parasos fiscales basadas en desconocer el gasto y
prdidas de capital provenientes de operaciones con o travs de sujetos all
establecidos; asimismo, buscan exigir que todos los beneficios obtenidos por
compaas offshore, dentro de sus jurisdicciones tributarias, sean sometidos al pago
de los impuestos nacionales antes de ser transferidos al extranjero. Esto supone que
tales beneficios estn siempre gravados con impuestos nacionales como si se tratase
de una empresa domiciliada en el pas.
Ante este escenario, tanto las compaas como sus asesores tributarios deben
considerar al ahorro fiscal como un factor esencial en la estrategia de presupuesto de
cualquier actividad empresarial. Para ello, habr que conocer las legislaciones fiscales
de los pases de alta tributacin y, en segundo lugar, conocer al detalle las ventajas
que ofrece cada pas considerado paraso fiscal.
Dentro de las estrategias que se emplean para una planificacin fiscal eficiente,
podemos sealar las siguientes:
Para el Impuesto a la Renta: La constitucin de una empresa en un paraso fiscal que
sea considerado como no domiciliado en nuestro pas (non resident corporation) cuyo
propietario o accionista mayoritario de la misma se encuentre registrado como
empleado con un salario mnimo asignado, exonerado de impuestos. Dicha empresa
podra dedicarse a operar negocios vinculados al comercio internacional, servicios
mdicos, servicios legales y licencias de propiedad intelectual, entre otras, actividades
que para estar gravadas en nuestro pas, a una tasa del 30%, requieren que se lleven
a cabo en territorio nacional, por lo que al prestarse en el exterior estarn fuera del
mbito de aplicacin de este impuesto.
La tcnica de elusin de este tributo consiste en poner todos los bienes propios a
nombre de diversas sociedades registradas en uno o ms Parasos Fiscales. El
interesado es propietario al 100% de estas sociedades, s bien de forma confidencial, y
debe procurar que las autoridades fiscales de un pas no pueden acceder a esta
informacin de ninguna forma. Para ello es necesario utilizar un Paraso Fiscal que
ofrezca garantas absolutas de confidencialidad.
Ganancias de Capital: En algunos pases existe un impuesto especial a los
incrementos patrimoniales, que grava justamente el aumento en la valoracin de los
bienes que son objeto inversin. En nuestro pas este tipo de renta se recauda a
travs del Impuesto a la Renta, tanto para personas naturales como jurdicas.
Una estrategia frente a este tipo de renta sera la de efectuar todas las inversiones a
travs de una compaa situada en un paraso fiscal. Al liquidar la inversin y obtener
un beneficio, ste debe ser abonado en una cuenta bancaria de la compaa abierta
en el Principado de Mnaco.
Impuesto General a las Ventas: Frente a este impuesto, las estrategias de
planificacin resultan favorables para operadores internacionales de comercio que
utilizan una compaa intermediaria establecida en un paraso fiscal, que es la que
compra y vende las mercancas desde fuera (offshore o en Zonas Francas) del
territorio peruano, de tal forma que no estar en la obligacin de declarar el Impuesto
General a las Ventas ya que ste slo es aplicable a las importaciones y a las ventas
realizadas dentro del pas.
LA LUCHA DE LAS ADMINISTRACIONES TRIBUTARIAS
Las autoridades pblicas, por su parte, han regulado una serie de medidas que
persiguen la desaparicin de los parasos fiscales, as como regular y controlar el
capital financiero. Entre ellas tenemos 2 :
-
Estas
medidas
se
encuentran
recogidas
con
amplitud
http://www.guardiacivil.org/quesomos/organizacion/organosdeapoyo/gabinete/cap/nota25.jsp,
Ministerio del Interior del Gobierno de Espaa.
en
del
ENFOQUE NACIONAL
Como sabemos, nuestra legislacin incorpora una norma antiparaso contemplada en
el artculo 44 inciso m) del Texto nico Ordenado de la Ley del Impuesto a la Renta
(en adelante, TUOLIR). Dicha norma, en trminos generales, prohbe la deduccin de
gastos y las prdidas de capital provenientes de operaciones efectuadas con sujetos
que:
No obstante, se dispone que ciertos gastos a los cuales no se les aplica la prohibicin
descrita, como los derivados de las operaciones de crdito; seguros o reaseguros;
cesin en uso de naves o aeronaves; transporte que se realice desde el pas hacia el
exterior y desde el exterior hacia el pas; y, derecho de pase por el canal de Panam;
siempre y cuando el precio o monto pactado a ttulo de contraprestacin sea igual al
que hubieran pactado partes independientes en transacciones comparables.
En un mismo sentido, el artculo 119 del Reglamento del TUOLIR, dispone que los
gastos deducibles mencionados en el prrafo anterior, se sujetan a las disposiciones
de valor de mercado previstas en el artculo 32-A del TUOLIR.
En efecto, el citado artculo 32-A seala que para determinar el valor de mercado de
las transacciones entre partes vinculadas o que se realicen desde, hacia o a travs de
pases o territorios de baja o nula imposicin, se tomar como parmetro los precios y
monto de las contraprestaciones que hubieran sido acordados con o entre partes
independientes en transacciones comparables, en condiciones iguales o similares.
Resulta conveniente, por tanto, sealar que las transacciones entre partes
independientes son aquellas donde una de las partes contratantes, ya sea persona,
empresa o entidad, no participa de manera directa o indirecta en la administracin,
control o capital de la otra; o cuando una misma persona o grupo de personas no
participa directa ni indirectamente en la direccin, control o capital de varias personas,
empresas o entidades.
A mayor detalle, el artculo 24 del Reglamento del TUOLIR ha desarrollado los
supuestos de vinculacin entre parte vinculadas, por lo que de no incurrir en ninguno
de tales supuestos, estaremos ante transacciones entre partes independientes, las
cuales nos servirn como parmetro para determinar el valor de mercado de las
transacciones que celebremos con pases o territorios de baja o nula imposicin.
Ahora bien, si bien nuestra legislacin contempla una norma antiparaiso que, en
trminos generales, prohbe la deduccin de gastos vinculados con contrataciones
desde, hacia o a travs de parasos fiscales; no obstante, permite su deduccin para
determinadas actividades, lo cierto es que no establece prohibicin alguna a la
deduccin del costo de adquisicin cuando el proveedor de los bienes resida en uno
de estos pases llamados parasos fiscales.
Sobre este aspecto, la Administracin Tributaria a travs de su Informe N 171-2007SUNAT/2B0000 del 27 de septiembre de 2007, ha emitido pronunciamiento al
respecto, indicando lo siguiente:
Como puede verse, el inciso m) del artculo 44 del TUO de la Ley del
Impuesto a Renta contiene una restriccin expresa para la deducibilidad de los
"gastos", mas no as de los "costos", toda vez que el objeto de la norma es
regular el clculo de la renta neta del Impuesto a la Renta, segn se desprende
de su ubicacin en el TUO de dicho impuesto. En cuanto a los "costos", tal
como se ha sealado, dentro de la estructura del impuesto, dicho concepto es
de aplicacin para la determinacin de la renta bruta.
()
En consecuencia, el costo computable de bienes importados que se originan en
operaciones efectuadas con sujetos que califiquen en alguno de los tres
supuestos contemplados en el inciso m) del artculo 44 del TUO de la Ley del
Impuesto a la Renta ser deducible para la determinacin de la renta bruta de
tercera categora.
En un mismo sentido, el Tribunal Fiscal mediante su Resolucin N 902-2-99 del 24 de
noviembre de 1999, ya haba emitido pronunciamiento en el sentido que cuando el
artculo 44 del TUOLIR establece cules son las deducciones no permitidas, se est
refiriendo a las erogaciones o egresos considerados como gastos, a nivel de
determinacin de la renta neta, mientras que para el costo computable es aplicable lo
dispuesto en el quinto prrafo del artculo 20 del citado TUO, segn el cual el costo de
los bienes enajenados corresponder al costo de adquisicin, produccin, el valor de
ingreso al patrimonio o el valor en el ltimo inventario.
En la medida que coincidimos con las conclusiones vertidas en el citado informe y en
la resolucin del Tribunal Fiscal, resulta conveniente describirles nuestro anlisis sobre
el tema que, precisamente, responde a una de las consultas formuladas durante la
ltima quincena por uno de nuestros suscriptores.
La consulta estuvo referida a la deduccin del costo de adquisicin de mercaderas
compradas de un proveedor residente en Panam e ingresadas al pas bajo el rgimen
de admisin temporal cuando se procede a la venta de dicha mercadera. Asimismo,
se nos consult sobre las pautas que deberan tener en cuenta en sus operaciones
realizadas con parasos fiscales.
Como lo sealamos anteriormente, con la finalidad de evitar las prcticas elusivas por
parte de los contribuyentes, a partir del ejercicio 2001, nuestra legislacin introdujo
normas que disponan la prohibicin de deducir gastos provenientes de operaciones
realizadas con sujetos residentes en parasos fiscales, as como las prdidas de
capital generadas en esas jurisdicciones.
Con la entrada en vigencia de la Ley 27804, a partir del ejercicio 2003 se fijaron las
reglas aplicables que deben considerarse para las operaciones realizadas con
parasos fiscales. Segn dichas reglas, no son deducibles los gastos, incluyendo las
prdidas de capital, derivados de operaciones que se realicen en las siguientes
condiciones:
1) Operaciones realizadas con sujetos residente en parasos fiscales o que sean
establecimientos permanentes situados en parasos fiscales o sujetos que
obtengan sus rentas, ingresos o ganancias a travs de parasos fiscales.
2) Los parasos fiscales son pases o territorios de baja o nula imposicin que han
sido definidos en funcin a dos criterios:
Esta limitacin se aplica porque dichos territorios tienen un nivel de tributacin normal para sus
residentes, motivo por el cual estos se encuentran impedidos de acogerse a esos regmenes favorables.
Las normas que restringen derechos, como en el caso del inciso m) del
artculo 44 del TUOLIR, se deben de interpretar en forma restrictiva, es
decir, que sus consecuencias jurdicas deben circunscribirse, en
estricto, a los supuestos contenidos en su texto, por lo que su
prohibicin como gasto de ninguna manera podra extenderse al
concepto de costo computable.