EXPEDIENTE N :00002-2010-2601-SP-FC-01

MATERIA

: DIVORCIO POR CAUSAL DE SEPARACIN DE HECHO

RELATORA

: LUZ VICTORIA ARREATEGUI CALLE

DEMANDADO

: BAYLA MANAYAY, ANTONIO

DEMANDANTE : QUISPE DE BAILA, VILMA KARINA

RESOLUCIN NMERO: CUARENTA Y SEIS

Tumbes, quince de abril del dos mil diez.-

VISTOS: En audiencia pblica de la fecha el expediente N 02-2010-FC, seguido por

Vilma Karina Quispe de Baila con Antonio Baila Manayay sobre divorcio por causal
de separacin de hecho.

I. RESOLUCIN OBJETO DE REVISIN:

I.1) Es materia de apelacin la sentencia de fecha veintiuno de mayo del dos mil nueve,
obrante de folios trescientos trece a trescientos diecinueve, en el extremo que
estimando FUNDADA la demanda de DIVORCIO por la CAUSAL de separacin
de hecho, interpuesta por VILMA KARINA QUISPE DE BAILA contra ANTONIO
BAILA MANAYAY: Fij en doscientos y 100/00 nuevos soles la pensin
alimenticia que deber cancelar el demandado a favor de su menor hija MAIRA
SOFIA BAILA QUISPE.
I.2)

Viene en consulta la misma sentencia en los dems extremos, en cuanto

estimando FUNDADA la demanda de autos, declar: a) disuelto el vnculo
matrimonial existente; b) disuelta la sociedad legal de los indicados cnyuges; y, c)
otorgar la tenencia de la menor Maira Sofia Baila Quispe a favor de su madre Vilma
Karina Quispe Alemn.

II. FUNDAMENTOS DE LA APELACIN Y LA CONSULTA:

II.1) El demandado, en el escrito de su propsito obrante de folios trescientos sesenta y
seis y siguientes, sin precisar su pretensin impugnatoria, aduce los siguientes
errores de los que adolece la apelada: i) Considera que la pensin alimenticia
sealada por el A quo resulta excesiva; ii) Seala que le resulta imposible cancelar

el monto dinerario dispuesto en la sentencia, dado que por su delicado estado de

salud, que mantiene por ms de diez aos, se encuentra imposibilitado de asistir a
su menor hija con su alimentacin; iii) La Hepatitis B de la cual adolece, le
dificulta efectuar esfuerzos fsicos, ergo trabajar, por lo que al encontrarse la
demandante en capacidad de asistir con los gastos que irrogue la alimentacin de
su hija, corresponde a ella cumplir con dicha obligacin; y, iv) El juzgador no ha
tenido en cuenta que la demandante asumi el compromiso de que mientras durara
su enfermedad y consiguiera los medios econmicos para solventar los gastos de
la manutencin de su menor hija, ella debera acudir con la manutencin de su
hija; por ello seala, la propia actora en su escrito postulario renunci a la pensin
alimenticia que se pudiera fijar en el presente proceso.
II.2) La causa es elevada en consulta1 a esta Superior Sala al no haber sido impugnada
la sentencia de folios trescientos trece a trescientos diecinueve, en los extremos
precisados en el apartado I.2 de la presente resolucin, tal y conforme lo establece
el artculo 359 del Cdigo Civil.

III. CONSIDERANDOS DE LA SENTENCIA:

PRIMERO: Se advierte de autos que, con escrito de fecha veinticuatro de noviembre
del dos mil seis, doa Vilma Karina Quispe Alemn, interpone demanda de divorcio por
la causal de separacin de hecho contra Antonio Baila Manayay, a fin de que se declare
disuelto el vnculo matrimonial que los une, con las consecuencias jurdicas que esta
nueva situacin acarrea; peticiona asimismo la actora, se le otorgue la tenencia de la
menor Maira Sofia Baila Quispe, y se acepte la renuncia que formula- en nombre propio
y de su hija- a toda pensin alimenticia que provenga del demandado. Seala como
fundamentos fcticos de su pretensin que, contrajo matrimonio civil con el emplazado
por ante la Municipalidad Provincial de Contralmirante Villar- Zorritos, el da
veintiocho de julio del dos mil uno; luego de lo cual, ambos se trasladaron al domicilio
de los padres de aqul, ubicado en la provincia de Ferreafe, ciudad de Lambayeque.
Posteriormente, segn refiere, producto de las relaciones matrimoniales, naci su hija de
1

La consulta es un instrumento procesal de control de resoluciones judiciales, por el cual la instancia

superior conoce en ciertas hiptesis legales que la contemplan, lo resuelto por el inferior jerrquico y que
no ha sido objeto de impugnacin por parte de los justiciables o de sus representantes. La consulta
constituye un trmite obligatorio en todos los supuestos que determinan el ordenamiento jurdico, estando
dirigida a desterrar la posibilidad de error judicial; opera en situaciones sumamente relevantes (como
cuando se aplican normas de rango constitucional) o en los procesos en los que puede producirse
indefensin u otra situacin grave para los intereses de alguna de las partes.

nombre Maira Sofia, quien a la fecha de postulacin de la demanda tuvo cuatro aos de
edad. Precisa adems que, en julio del ao dos mil dos, se estableci junto a su familia
en la casa de la hermana de su cnyuge, Maribel Baila Manayay, ubicada en Asociacin
Pueblo Libre Mza. H. Lt. 10 del distrito de los Olivos- Lima y, que posteriormente su
esposo, presuntamente con la intencin de trabajar, sali del domicilio y que a ste no
regres, razn por la cual, se evidenci su propsito de sustraerse de sus obligaciones y
deberes matrimoniales; ello motiv que la ahora demandante regresara a Zorritos a la
casa de su seor padre y, asumiendo su condicin de separada iniciara una relacin
laboral actualmente en esta ciudad, la misma que le ha permitido subsistir con su menor
hija, a quien la tiene bajo su custodia.
La causa ha sido tramitada regularmente. Se aprecia de autos, que inicialmente se
expidi una sentencia en la que se declar improcedente la demanda y, que al ser
impugnada por la demandante, motiv que la Sala Civil emitiera su resolucin
declarando nula la indicada sentencia, ordenando que el juez emitiera nuevo fallo, en
cumplimento de lo cual, el director del proceso, expidi la sentencia objeto de revisin.
SEGUNDO: La pretensin postulada por la actora es una de divorcio por causal2,
sustentada en el numeral 12 del articulo 333 del Cdigo Civil, la misma que se
encuentra referida a la separacin de hecho de los cnyuges por un tiempo interrumpido
de cuatro aos3, segn el supuesto que se invoca. A este respecto es de sealar que, la
separacin de hecho como causal del divorcio, viene a constituir una causal objetiva de
la solicitud de desvinculacin matrimonial, justamente por ello para los efectos de su
estimacin resulta irrelevante establecer cul de los cnyuges fue el que produjo la
separacin (a diferencia de la causal de adulterio en la que s es importante determinar
2

El divorcio es la disolucin del matrimonio ordenada por la autoridad judicial a pedido de uno o de
ambos cnyuges, cuando se sustenta en una causal establecida con toda precisin en la norma sustantiva
(Articulo 333 del Cdigo Civil). Aquella ruptura del vnculo matrimonial trae aparejada la situacin que
no es posible mantener uniones desdichadas que no constituyen un aliciente para la institucin del
matrimonio, sino que por el contrario, abonan en su desacreditacion frente a los dems. De modo que una
pareja puede divorciarse cuando el juez comprueba que el matrimonio perdi su sentido para los esposos,
los hijos (si los hubiera), y por ende para la sociedad
3
La separacin de hecho, como causal contenida en el articulo 333.12 del Cdigo sustantivo, consiste en
el apartamiento de uno de los cnyuges del domicilio comn, con el propsito evidente de sustraerse del
cumplimiento de las obligaciones conyugales o deberes matrimoniales, el mismo que para su
configuracin debe reunir los siguientes requisitos: i) El elemento objetivo o material, que consiste en la
evidencia del quebrantamiento permanente y definitivo de la convivencia, sin solucin de continuidad; lo
que sucede con el alejamiento fsico de los cnyuges de la casa conyugal; ii) El elemento subjetivo o
psquico, que es la falta de voluntad de unirse, esto es, la intencin cierta de uno o de ambos cnyuges de
no continuar conviviendo, poniendo fin a la vida en comn; y, iii) Elemento temporal, el tiempo
interrumpido de Dos aos, si los cnyuges no tuviesen hijos menores de edad, y de cuatro aos, si los
tienen.

al cnyuge culpable, pues sobre l recaern las sanciones que la ley establece); sin
embargo, para los efectos de resolver una pretensin de esta naturaleza es necesario
definir el tiempo o momento en que se produjo la separacin, toda vez que el factor
temporalidad s juega un papel importante en esta litis, ya que la norma antes citada
prev un plazo de cuatro aos s existen hijos menores de edad.
TERCERO: Este rgano Superior ha merituado los actuados incorporados al proceso,
y si bien advierte algunas deficiencias procesales, considera que stas- debido a su
intrascendencia- ya han sido superadas en el nterin del mismo; por este motivo, estima
se encuentra habilitado para emitir pronunciamiento de fondo vlido. En lo que relativo
al extremo consultado, la prueba madre que el Colegiado considera valida y que
sostiene la decisin del juez, consiste en el acta que corre a folios cincuenta y tres, en la
cual la ahora demandante, al momento de regresar a Contralmirante Villar en el mes de
agosto del dos mil dos, dej constancia ante el Juez de Paz de nica Nominacin de
Zorritos, que se trasladaba a vivir junto a su menor hija a la casa de sus seores padres:
Alejandro Gilberto Quispe Munayco y Vilma Consuelo Alemn de Quispe, ubicada en
la calle Bolognesi N 425 de esta ciudad; elemento probatorio ste que permite
establecer la veracidad de los hechos alegados, puesto que si se computa el plazo que
exige la norma en cuestin, ha trascurrido indefectiblemente el mismo. Este documento,
cabe acotar, no ha sido cuestionado por el demandado, quien ostentando su condicin de
rebelde, slo interpuso apelacin contra sentencia en el extremo de la pensin
alimenticia, aceptando implcitamente la misma en los trminos que lo desvinculan
matrimonialmente con la demandante.
CUARTO: En este contexto argumentativo, habindose acreditado la causal de
divorcio referida a la separacin de hecho conforme se ha detallado precedentemente,
procediendo adems el A quo a establecer lo pertinente en la resolucin objeto de
revisin (disolucin del vinculo matrimonial, disolucin del rgimen de la sociedad de
gananciales y lo correspondiente a la tenencia de la hija de ambos), lo que resulta
coherente con la argumentacin que realiza al respecto; corresponde en esta oportunidad
aprobar la sentencia materia de consulta en el extremo precisado en el apartado I.2 de la
presente resolucin, debiendo precisarse que la disolucin de la sociedad de
gananciales, debe ser entendida como fenecimiento de la misma, ello en aplicacin
estricta de lo previsto en el articulo 318.3 del Cdigo Civil.
QUINTO: Por remisin del articulo 355 del Cdigo Civil, en lo que respecta a la
pretensin accesoria de alimentos, el mismo cuerpo sustantivo en su numeral 342 ha

establecido que en caso de estimarse la pretensin disolutoria: El juez seala en la

sentencia la pensin alimenticia que los padres o uno de ellos debe abonar a los hijos,
as como la que el marido debe pagar a la mujer o viceversa. En relacin a este
extremo- el cual ha sido apelado- el Colegiado comparte la decisin del A quo, en el
sentido que no se le puede eximir al demandado de la obligacin de prestar alimentos a
su prole, pues estima que si bien la propia demandante en su escrito postulatorio de
folios catorce y siguientes, renuncia en nombre propio y de su hija a la pensin
alimenticia a fijarse en el proceso, ste debe ser considerado como un acto ineficaz
jurdicamente, dado el carcter de irrenunciabilidad de este derecho (articulo 487 del
Cdigo Civil), ms si se tiene en consideracin que la accionante formula su renuncia
en calidad de representante de la citada menor, lo que no resulta permisible por el
ordenamiento jurdico.
SEXTO: De los medios probatorios que obran en autos se logra establecer que, si bien
es cierto el demandado padece de Hepatitis B, esta enfermedad no le impide laborar,
pues expresamente seala que est imposibilitado de ejercer labores que impliquen una
actividad fsica, de lo que se deduce que podra fcilmente ste desempear otro tipo
de trabajo a fin adquirir ingresos econmicos en su beneficio y de su menor hija; sin
embargo, lo cierto y real es que en autos no se ha establecido fehacientemente su
capacidad econmica, por lo que tratndose de una obligacin alimenticia, el juez debe
inferir los montos teniendo en cuenta el ingreso mnimo legal; razn por la cual, este
Colegiado considera que la suma de doscientos y 100/00 nuevos soles impuesta al
emplazado resulta excesiva, puesto que no se ha advierte en el proceso actividad
probatoria alguna tendiente a establecer exactamente los montos percibidos por ste; por
tal motivo, con criterio de razonabilidad y de conformidad con lo establecido parte in
fine del articulo 481 del Cdigo Civil, este rgano Superior estima que el monto de la
pensin alimenticia debera ser de ciento cincuenta y 100/00 nuevos soles mensuales,
criterio por el cual la recurrida en este extremo merece ser revocado.

IV. DECISIN DE LA SALA:

Por estos fundamentos, la SALA SUPERIOR ESPECIALIZA EN LO CIVIL DE
TUMBES, resuelve: 1) APROBAR la sentencia que estimando FUNDADA la demanda
de DIVORCIO por la CAUSAL de separacin de hecho, interpuesta por VILMA
KARINA QUISPE DE BAILA contra ANTONIO BAILA MANAYAY, declar: a)
disuelto el vnculo matrimonial existente, b) disuelta la sociedad conyugal; y, c) otorgar

la tenencia de la menor Maira Sofia Baila Quispe a su madre Vilma Karina Quispe
Alemn; precisando que la disolucin de la sociedad de gananciales debe entenderse
como fenecimiento de la misma, conforme se ha detallado en el fundamento cuarto de la
presente resolucin; y, 2) CONFIRMAR la misma sentencia en el extremo que fija
pensin alimenticia a favor de la menor MAIRA SOFIA BAILA QUISPE;
REVOCANDOLO en cuanto a su monto, lo establecieron en ciento cincuenta y 100/00
nuevos soles; con lo dems que al respecto estos extremos contienen; devulvase el
expediente a su juzgado de origen en su oportunidad. Intervino como ponente el
Magistrado Williams Hernn Vizcarra Tinedo. NOTIFIQUESE. Seores Jueces
Superiores: Vizcarra Tinedo, Guillermo Felipe y Maqui Vera. Secretario: gerard
M. Rufasto Chapa.-