Santiago, veintisis de marzo de dos mil quince.

VISTOS:
En esta causa RIT O-2.764-2.013, RUC 1340026044-8 del Primer
Juzgado de Letras del Trabajo de Santiago, sobre procedimiento
ordinario del trabajo, el abogado Joaqun Marcelo Silva Grille, actuando
en representacin de Carolina Odette Salazar Caro, Carolina del Pilar
Quiehual Quintanilla, Carol Grace Bulnes Orellana, Valeria Lissette
Contreras Burdiles, Francisca Antonia Carrera Gonzlez, Jonathan
Andrs Fuentes Mendoza , Nancy Eliana Barrera Parraguez y Javiera
Nataly Vera Gmez, dirigi demanda contra la empresa Actionline Chile
S. A., y en lo presente recurre de unificacin de jurisprudencia con
motivo del fallo dictado el veintids de abril de dos mil catorce por la
Corte de Apelaciones de Santiago, que acogi el recurso de nulidad
interpuesto por la parte demandada contra la que el mencionado
tribunal del grado pronunciara el ocho de octubre de dos mil trece,
estimando este ltimo que la jornada de trabajo de treinta y seis horas
semanales constituye jornada ordinaria, y por lo tanto, el sueldo base de
los demandantes no puede ser inferior al ingreso mnimo mensual, al
tiempo que las gratificaciones deben ser calculadas sobre su base, por lo
que conden a la empresa demandada al pago de las diferencias
reclamadas por cada uno de los actores, en los perodos que indica. Por
su parte, la sentencia de reemplazo desestim la accin interpuesta por
los actores, al considerar la jornada referida como parcial.
En contraste con lo que viene resuelto invoca seis sentencias
emanadas de tribunales superiores de la Repblica, que se refieren a la
interpretacin de los artculos 40 bis y 44 del Cdigo del Trabajo, en las
que se considera ordinaria la jornada de una duracin superior a las
treinta e inferior a las cuarenta y cinco horas semanales.
Solicita se revierta lo decidido y se proclame correcta la tesis
asumida por los fallos de homologacin, aceptndose la referida defensa
y acogindose en definitiva la accin impetrada por los trabajadores.
Trados que fueron los antecedentes en relacin, se procedi a su
vista en la audiencia de quince de enero ltimo, con la presencia de los
abogados de las partes, habindose dejado el asunto en acuerdo.

Y TENIENDO PRESENTE QUE:

1.- Un recuento de los antecedentes necesarios para la debida
focalizacin de lo que se plantea, resulta conveniente:
a) son hechos indiscutidos que entre las partes existi una relacin
laboral; que los trabajadores desempeaban labores propias de call
center, y que la jornada de trabajo pactada era de treinta y seis horas
semanales,
b) desde su incorporacin se ha pagado a cada actor una remuneracin
proporcional al sueldo base, inferior al ingreso mnimo mensual
determinado por ley, debido a que la empresa aplic el estatuto jurdico
contenido en el Prrafo V, Captulo IV, Libro Primero del Cdigo del
Trabajo, estimando que las treinta y seis horas ya sealadas configuran
una jornada parcial, con lo que se afect, adems, el valor de las
gratificaciones,
c) por sentencia de ocho de octubre de dos mil trece el juzgado de la
instancia acogi la accin deducida, por estimar que la jornada laboral
de los trabajadores de marras no tiene regulacin especial y, por lo
tanto, aquella cuya duracin supera las treinta horas semanales tiene
naturaleza ordinaria, generando un sueldo base equivalente al ingreso
mnimo mensual, y
d) el fallo de nulidad recay en la nica causal que le fuera esgrimida,
esto es, la del artculo 477 del Cdigo del Trabajo, por errnea aplicacin
de los artculos 40 bis y 44 de se;
2.- El escrito que contiene el afn uniformador reclama que la
jornada en cuestin no podra ser calificada de parcial debido a que el
artculo 22 del cdigo ensea que La duracin de la jornada ordinaria
de

trabajo

no

exceder

de

cuarenta

cinco

horas

semanales, de manera que si una jornada laboral es inferior a lo

mencionado precedentemente, debe considerarse jornada ordinaria, y
por tanto, se rige por lo establecido en el artculo 44 inciso tercero del
referido cdigo.
En la especie, la jornada de los actores tendra la calidad de
ordinaria, pues el citado artculo 22 utiliza la expresin no exceder,
refirindose nicamente a un lmite de tiempo, haciendo posible que las

partes puedan pactar una inferior a cuarenta y cinco horas semanales, y

por tanto, se debe pagar ntegramente el ingreso mnimo mensual.
En apoyo de esa asuncin, presenta seis sentencias dictadas por
tribunales superiores, cinco de ellas dictaminadas por la Corte Suprema,
en los recursos de unificacin de jurisprudencia de sus Ingresos Rol N
5.305-2.012, Rol N 702-2.013, Rol N 3.797-2.013, Rol N 10.8892.013 y Rol N 10.892-2.013; y la otra, pronunciada por la Corte de
Apelaciones de Santiago, en el recurso de nulidad de su Ingreso Rol
N1.541-2.011. Todas ellas se refieren a la materia de derecho
planteada por los recurrentes, sosteniendo que no es adecuada ni
armnica la interpretacin que de los artculos 40 bis, 42 letra a) y 44
inciso 3 del Cdigo del Trabajo realiz el

juez del grado; que una

jornada de trabajo superior a treinta e inferior a cuarenta y cinco horas

semanales

constituye

jornada

ordinaria,

debiendo

pagarse

los

demandantes un sueldo base no menor al ingreso mnimo mensual; y

que la nica jornada parcial admitida por el legislador es aquella que no
excede de treinta horas semanales, procediendo solamente, en este
ltimo caso, el pago proporcional autorizado en el artculo 44 inciso
tercero del mencionado cuerpo normativo;
3.- El dictamen que da origen a estos autos, en cambio, resuelve
en un sentido diverso al sealado precedentemente, esto es, que una
jornada superior a los dos tercios del mximo legal, como la de los
trabajadores demandantes, es de carcter parcial, susceptible de ser
remunerada en proporcin a la cantidad de horas convenidas, tomando
como base el ingreso mnimo;
4.- La materia jurdica de la discrepancia radica en determinar
qu naturaleza tiene la jornada laboral de treinta y seis horas
semanales, para as definir la normativa aplicable y, por tanto, la
procedencia o no del pago proporcional contemplado en el inciso tercero
del artculo 44 del cdigo;
5.- Se hace necesario puntualizar que para dilucidar la cuestin
as planteada, las normas en juego son aquellas que se refieren a las
jornadas semanal ordinaria y parcial, y la que establece el ingreso
mnimo mensual, interpretadas en forma sistmica;

6.- Acudiendo a lo preceptuado en los artculos 21 y 22 del

cdigo, la jornada ordinaria est constituida por el tiempo durante el
cual

el

trabajador

debe

prestar

efectivamente

sus

servicios

en

conformidad al contrato y aqul durante el cual se encuentra a

disposicin del empleador sin realizar labor por causas que no le sean
imputables. Su duracin no exceder de cuarenta y cinco horas
semanales. La ley se ocup de establecer un mximo pero no un
mnimo de horas semanales, de modo que las partes pueden libremente,
en virtud del principio de la autonoma contractual, acordar un nmero
de horas menor, con la salvedad de la jornada parcial, que como se
ver, tiene una reglamentacin particular.
En materia de remuneracin, el citado artculo 42 letra a) indica lo
que debe entenderse por sueldo y agrega en su inciso primero que no
podr ser inferior a un ingreso mnimo mensual, regla reiterada en el
artculo 44 inciso tercero, parte primera, segn la que El monto
mensual del sueldo no podr ser inferior al ingreso mnimo mensual;
7.- Por su parte, en la materia en estudio el legislador ha
distinguido entre jornadas ordinaria, extraordinaria y parcial. Lo que
abunda la jornada ordinaria conforma la extraordinaria, entendindose
por

ella

la

que

excede

del

mximo

legal

de

la

pactada

contractualmente, si fuese menor. Estas horas que exceden el mximo

legal se pagan con un recargo del cincuenta por ciento sobre el sueldo
convenido para la jornada ordinaria y si ste es menor que el ingreso
mnimo mensual, el ltimo constituir la base de clculo para el
respectivo recargo;
8.- El otro tipo de jornada a que se ha referido el legislador es la
parcial, introducida por la Ley 19.759, de cinco de octubre de dos mil
uno, que abarca los artculos 40 bis a 40 bis D del estatuto de fuero. E l
artculo 40 bis consigna que Se podrn pactar contratos de trabajo con
jornada parcial, considerndose afectos a la normativa del presente
prrafo, aqullos en que se ha convenido una jornada de trabajo no
superior a dos tercios de la jornada ordinaria, a que se refiere el artculo
22.

De lo sealado se desprende que la jornada parcial de trabajo es

aquella que no puede exceder de treinta horas semanales, que segn lo
previsto en el artculo 44 inciso tercero, se remunera con un sueldo que
no podr ser inferior al mnimo vigente, proporcionalmente calculado en
relacin con la jornada ordinaria de trabajo. Es decir, el ordenamiento
ha tolerado aqu solucionar la proporcin del ingreso mnimo mensual,
de acuerdo con las horas faenadas;