EDICIN

G R AT U I TA

08

FEBRERO
2014

Defensa y Justicia
Revista Institucional de la Defensora Pblica del Ecuador

El COIP es
el nuevo
reto de la
justicia
ecuatoriana

Mauro Andino: El nuevo

Cdigo fortalecer el
sistema judicial P. 8
El Cdigo Orgnico Integral
Penal y el castigo
manicomial P. 11
Ins Guadalupe pele por
su hijo Daniel hasta
alcanzar su libertad
P. 16 P. 16
La Cancillera ve con buenos
ojos la nueva ley penal P. 14
La deuda con los derechos
de las mujeres se mantiene P. 28

EDITORIAL

n la octava edicin de la Revista Defensa y Justicia proponemos un anlisis integral sobre

los retos del nuevo Cdigo Orgnico
Integral Penal (COIP) aprobado por la
Asamblea Nacional.
El presidente de la Comisin de Justicia, Mauro Andino, considera que
el COIP es la herramienta ms completa y moderna que tiene la justicia
ecuatoriana para luchar contra la delincuencia en un marco de absoluto
respeto por los derechos humanos.
En esa misma lnea, la viceministra
de Movilidad Humana, Mara Landzuri, ve en la nueva legislacin

Defensa y Justicia es una revista de la

Defensora Pblica del Ecuador, dedicada al debate, anlisis y reflexin
sobre los temas de la justicia y del
derecho. Es de circulacin gratuita y
bimensual.
Ernesto Pazmio Granizo
Defensor Pblico General

penal la oportunidad para equiparar

a Ecuador con los otros pases en la
lucha contra varios delitos.
La Defensora Pblica deja el registro
de su propuesta de juicios por jurados
que no fue aceptada por la Asamblea
Nacional, pero que pretenda entregarle a la ciudadana ecuatoriana la
posibilidad de participar democrticamente en los juicios.
En materia de drogas, el Cdigo ha
empezado a aplicarse para defender
a las personas consumidoras acusadas por trfico. Presentamos el caso
de Daniel, un joven cuencano que
fue condenado a ocho aos de pri-

NDICE
8

Teresa Ovando
Subdirectora de Cooperacin
y Comunicacin

Amelia Ribadeneira
Directora Defensa y Justicia
Comit editorial:
Ernesto Pazmio
Julio Ballesteros
Jorge Paladines
Marlo Brito
Luis vila
Articulistas:
Mara Jos Lasso
Jrg Alfred Stippel

16

Diseo:
Paola Riofro Argoti
Comunicacin Defensora Pblica

28

Direccin
El Universo E8 - 15 y Av. De los Shyris
Quito - Ecuador

Los retos del nuevo Cdigo

Orgnico Integral Penal.
La propuesta de juicios por jurados
presentada por el Defensor Pblico
General del Ecuador.

16

La lucha de Ins
Guadalupe por
sacar a su hijo
Daniel de la
crcel

El Cdigo Orgnico Integral Penal

y el castigo manicomial.

18

Lo que no es un Cdigo Penal.

Contctenos
comunicaciondp@defensoria.gob.ec
Telfono Quito: 02-2225746
www.defensoria.gob.ec

El COIP ser una

herramienta
fundamental para
los operadores de
justicia.

11

14

Fotografa Portada:
Francisco Jarrn
Fotgrafos:
Csar Acua
Nelson Paz
Francisco Jarrn

sin, pero por la intervencin de la

Defensora Pblica y de la inmediata
resolucin de tres jueces de la Corte
Nacional de Justicia sali en libertad.
No obstante, el mismo marco legal recibe crticas del movimiento
de mujeres del pas. Solanda Goyes
sostiene que la Asamblea qued en
deuda y que se perdi una oportunidad histrica de entregar a la justicia
verdaderas herramientas que aporten a la proteccin de la vida de las
mujeres ecuatorianas. Incluso, Luis
vila seala que este Cdigo no est
de acuerdo con las aspiraciones de la
sociedad ecuatoriana del siglo XXI.

23

26

El COIP es una buena noticia

para la Cancillera.

28

El COIP est en
deuda con los
derechos de
las mujeres.

El COIP como herramienta para

promover la vigencia de las garantas
constitucionales.
En el debate penal, el gran problema
para los adolescentes somos los
adultos.

Fotografa: Francisco Jarrn

La implementacin del nuevo Cdigo es un

desafo para los operadores de justicia.

Los retos
del Cdigo
Orgnico
Integral Penal
Ernesto Pazmio Granizo
Defensor Pblico General

ara algunos sectores de la academia, el Cdigo Orgnico Integral Penal (COIP) representa
el mayor instrumento normativo de cristalizacin del poder punitivo
en Ecuador. Sin duda, cada segmento
de la sociedad tiene una opinin de lo
que es y lo que va a hacer este Cdigo.
Lo cierto es que podemos comenzar
por sealar que el COIP tiene el gran
mrito de concentrar los tres cuerpos
de leyes ms importantes en la operacin diaria de la prctica penal, a saber:
i) Por una parte, concentra en su primer
libro la parte general o el marco terico

as como el catlogo de delitos; ii) Por

otra, contiene las instituciones y procedimientos que viabilizan la discusin
sobre el esclarecimiento de la verdad
procesal; y, finalmente, iii) regula novedosamente el rgimen carcelario en
funcin de los derechos y garantas de
las personas privadas de la libertad.
El Estado no solo tuvo la histrica deuda de actualizar las normas sustantivas,
adjetivas y ejecutivas en un solo cuerpo,
sino de reformar e innovar las instituciones penales. Fueron ms de setecientas
leyes penales las que se encontraron
dispersas por fuera del Cdigo Penal de

1938, reformado generalmente en la

dcada de los 70s, mediante normas
que establecan verdaderos regmenes
de excepcin procesal como la ya derogada Ley de Sustancias Estupefacientes y Psicotrpicas, ms conocida como
la Ley 108. Por su parte, el Cdigo de
Procedimiento Penal del ao 2000 nunca tuvo un hilo conductor o una comunicacin tanto con el Cdigo Penal como
con el Cdigo de Ejecucin de Penas y
Rehabilitacin Social reformado por la
dcada de los 80s. Cada uno de estos
cdigos se constituy en una especie
de ghetto conformando en s y para s el
concepto y el mtodo.
El COIP consagra, en su Libro I, una
altsima difusin de los derechos y garantas, tanto para la vctima como para
las personas privadas de la libertad adems de las personas procesadas. Nadie
podr negar que esta declaracin de
derechos es la primera manifestacin
de un cambio normativo. Su marco terico ha ampliado los criterios de autora
y participacin criminal, adoptando
legalmente la tesis del profesor Claus
Roxin sobre la autora mediata en los
aparatos organizados de poder, con lo
cual no quedarn definitivamente impunes los crmenes cometidos por verdaderas organizaciones criminales que

operasen fuera o eventualmente dentro del Estado. A ello se suma la identificacin de la persona jurdica dentro de
la penalidad en lo que tiene que ver a su
empleo como una figura instrumental
para la comisin de delitos. De ello se
han beneficiado estructuras corporativas que a nombre de su reconocimiento
estatutario han perpetrado crmenes en
detrimento de personas de carne y hueso e incluso del mismo Estado.
Por su parte, los delitos y contravenciones fueron actualizados en siete captulos: i) sobre graves violaciones a los
derechos humanos y contra el Derecho
Internacional Humanitario; ii) sobre los
delitos contra los derechos de libertad;
iii) sobre los delitos contra el buen vivir;
iv) sobre los delitos contra la naturaleza;
v) sobre los delitos contra la responsabilidad ciudadana; vi) sobre los delitos
contra la estructura del Estado; y, finalmente, vii) sobre los delitos de terrorismo y su financiacin. A ellos se suman
las contravenciones penales y los delitos y contravenciones de trnsito. En
suma, el COIP tiene 270 delitos y 119
contravenciones.
Cabe destacar que uno de los nuevos
delitos que propici la Defensora Pblica, que tiene que ver bsicamente
con una de las actividades ilcitas ms
toleradas del sistema bancario, es el tipificado en el artculo 326 y que trata sobre el descuento indebido de valores en
las cuentas de ahorros, corriente o de
crdito, lo cual ha producido la sustraccin de millones de dlares que nunca
ms quedar en la impunidad. En otro
sentido, la Defensora Pblica no slo
ha presentado propuestas de neocriminalizacin, sino de despenalizacin
o atenuacin de las penas, tal como ha
ocurrido especialmente con el captulo
referente a los delitos de produccin y
comercializacin de sustancias sujetas
a fiscalizacin (drogas), el cual ha sido
una de nuestra demandas histricas
para generar criterios de proporcionalidad en la aplicacin de las penas, las
que injustamente han llevado a miles de
personas a estar encerradas con penas
mayores que las del homicidio. Nunca
ms este dolor que felizmente termina
con la atenuacin de las penas de los
delitos de trfico donde participen personas que no son dueas o lderes del
negocio, es decir, narcotraficantes.
El Libro II aumenta los regmenes especiales del proceso, amplindolo con los
denominados procedimientos expedi-

tos y directos. A ello se suman las reformas que se hacen al Cdigo Orgnico
de la Funcin Judicial, incorporando el
pool de jueces para la conformacin de
los tribunales de garantas penales, propuesta que tambin ha sido planteada
desde el servicio pblico de defensa y
que tiene como objeto garantizar la imparcialidad del juzgador al momento de
conocer una causa, adems de profundizar en la cultura de la oralidad. Este
libro resalta la importancia de debatir
y excluir la prueba en la audiencia preparatoria de juicio, con lo cual se brindaran audiencias de mayor calidad en
funcin de los derechos de los sujetos
procesales. As, podra decirse en lneas
generales, que este libro contribuye al
modelo acusatorio adversarial.
El Libro sobre el rgimen penitenciario
o la ejecucin penal cierra el crculo norLa Defensora
Pblica implement,
al siguiente da de
publicado el COIP
en el Suplemento del
Registro Oficial 180,
un agresivo plan de
capacitacin para
las y los defensores
pblicos.
mativo del COIP, desarrollando la judicatura de garantas penitenciarias que
tanto ha venido demandando la Defensa Pblica, sobre todo porque dentro
de nuestra organizacin contamos con
defensoras y defensores capacitados
para la ejecucin de la pena no solo en
cuanto a los trmites que dimanan del
sistema progresivo, sino fundamentalmente en la proteccin de los derechos
humanos de las personas privadas de
la libertad. Este libro es en realidad un
gran reto para el Estado, pues recoge
las directrices que permitiran adoptar
un rgimen carcelario ms acorde con
los instrumentos internacionales.
Frente a esta breve descripcin, el COIP
es un reto especialmente para quienes
nos encontramos en el servicio judicial,
tanto para jueces como para fiscales y
defensores. Es un reto para los aboga-

dos particulares, para los organismos

tcnicos de investigacin del delito,
para los peritos; y, as mismo, para la
vctima y la persona procesada. En este
sentido, la Defensora Pblica implement, al siguiente da de publicado
el COIP en el Suplemento del Registro
Oficial 180 del 10 de febrero de 2014, un
agresivo plan de capacitacin para las y
los defensores pblicos, el cual ha comenzado en las ciudades de Guayaquil
(Guayas) y Arenillas (El Oro) y terminar en las ciudades de Manta (Manab) y
Quito (Pichincha), cubriendo geogrficamente al personal misional de todas
las provincias del pas. Complementariamente, esta capacitacin viene de la
mano del programa que tambin est
realizando en Consejo de la Judicatura,
donde se articulan las visiones de los
rganos jurisdiccionales as como de las
agencias fiscales y defensoriales. Nuestro inters es servir con la mayor calidad
y calidez posible a nuestros usuarios,
quienes en definitiva son los actores
inmediatos del COIP y que merecen el
servicio de defensa tcnica.
Finalmente, el COIP es un reto en s mismo. Es ah donde se pondrn a prueba
cada una de sus instituciones, las que
deben precautelar en todo momento
el debido proceso. Por ello, dentro de
la discusin naturalmente democrtica
tambin hemos enviado de forma reiterada a la Asamblea observaciones sobre
el aumento de algunas de las penas, la
disposicin que autoriza la expulsin
de extranjeros despus de cumplida la
condena, la necesidad de incorporar el
error de tipo y el error de prohibicin as
como los servicios previos al juicio, la
atenuacin normativa para el uso de la
prisin preventiva, la advertencias procesales a la reformulacin de cargos de
la agencia fiscal y las tcnicas especiales de investigacin en lo que tiene que
ver al agente encubierto, el desdoblamiento del rol defensorial de asistir a la
vctima siendo esta competencia de la
agencia fiscal, la cuantificacin del 80%
para la procedencia del cambio a rgimen abierto en la ejecucin de la pena,
entre otras. En ello ha sido recurrente
nuestra demanda de incorporar los denominados juicios por jurados, que a
pesar de no haber sido insertado en la
prctica penal del COIP, nuestra institucin no descansar para que un da de
estos asumamos el reto definitivo de
acercar de una vez por todas la justicia
penal a las y los ciudadanos.

La propuesta
de juicios por
jurados liderada
por el Defensor
Pblico General
La Defensora present a la Asamblea Nacional
la propuesta que entregaba a la ciudadana
la capacidad de participar en el juicio.

n el marco de las propuestas

presentadas por diversas instituciones a la Comisin de
Justicia y Estructura del Estado para el COIP, la Defensora Pblica
fue pionera en Ecuador para plantear
la conformacin de jurados en el juzgamiento de algunos delitos, en especial los que tienen que ver contra la
administracin pblica. Los jurados se
integran por jueces tcnicos y legos
(ciudadana), tal como se viene practicando en legislaciones como la de
los Estados Unidos y Argentina en la
provincia de Crdoba. Esta institucin
en el sistema procesal penal ecuatoriano fomenta la oralidad y dinmica
procesal, as como la accountability y
transparencia de los mismos frente a
la ciudadana, permitiendo una mayor democratizacin y acercamiento
de la justicia al ciudadano de a pie. A
pesar de la insistencia del Defensor
Pblico General, Ernesto Pazmio
Granizo, la Comisin de Justicia no
incluy esta institucin. Sin embargo,
esto no detendr nuestra empresa en
anhelar que la justicia prximamente
se integre tambin por ciudadanos,
rompiendo de una vez por todas con
las lamentables distancias que los tec-

nicismos y prejuicios que separan al

Estado de la sociedad civil dentro de
la justicia penal. A continuacin va la
propuesta:
Del procedimiento para el juzgamiento por jurados:
Art Sorteo del jurado.- Dentro de
los diez das hbiles contados desde el
llamamiento a juicio, el tribunal de garantas penales competente sortear,
en presencia obligatoria de las partes,
una lista no menor de seis personas
seleccionadas de la ciudadana que
integrarn el jurado popular conjuntamente con las o los jueces miembros
del tribunal de garantas penales, y se
los convocar a una audiencia de seleccin de jurados.
La notificacin de la convocatoria
deber contener la trascripcin de
las normas relativas a los requisitos,
impedimentos e incompatibilidades
para el desempeo de la funcin, las
causales de excusacin y las sanciones
previstas para el caso de inasistencia o
falseamiento de la verdad.
Art Audiencia de seleccin del jurado.- Con la presencia obligatoria del
tribunal de garantas penales y los
sujetos procesales, se celebrar una
audiencia a fin de constituir el jurado

imparcial para resolver el caso, de conformidad con las siguientes reglas:

1.- Se verificar que ninguna de las o
los miembros de la ciudadana, citados
en condiciones de paridad de gnero,
mantengan impedimento alguno o
motivos de excusa para el desarrollo
imparcial del juicio.
2.- En caso de presentarse recusaciones, las partes podrn examinar a las y
los candidatos a jurado bajo las reglas
del examen y contra-examen de testigos. El tribunal de garantas penales
resolver en el acto y, contra su decisin, slo cabr impugnacin contra
el fallo.
3.- Concluido el examen sern designados formalmente, por orden cronolgico del sorteo, la cantidad de jurados titulares y suplentes requeridos
segn el caso, a los que se advertir
sobre la importancia y deberes de su
cargo. Las personas nombradas formalmente como jurados no podrn
excusarse posteriormente. Las recusaciones e impedimentos fundados
sobrevinientes sern resueltos inmediatamente a tiempo de ser planteados. En este caso, si an no hubiere
iniciado el juicio, se citar al siguiente
de la lista hasta completar el nmero
4.- El jurado deber quedar integrado,
incluyendo los suplentes, por hombres
y mujeres en partes iguales. Se procurar, como mnimo, que la mitad del
jurado pertenezca al mismo entorno
social y cultural del imputado. As mismo, se procurar, en lo posible, que en
el panel de jurados haya personas mayores, adultas y jvenes.
Art Circunstancias extraordinarias.Cuando no sea posible integrar el jurado con la lista original, se efectuar un
sorteo extraordinario para completar
el nmero de ciudadanos requeridos y
se repetir el procedimiento de seleccin abreviando los plazos para evitar
demoras en el juicio.
Art Inmunidades.- A partir de su incorporacin al juicio, ningn jurado
titular o suplente podr ser molestado en el desempeo de su funcin, ni
privado de su libertad, salvo el caso de
flagrante delito o cuando exista orden
emanada de juez competente en razn de haberse dictado en su contra
auto de prisin preventiva. Ante estos
ltimos supuestos, se proceder conforme lo previsto para el caso de recusacin con causa.
Art Comparecencia obligatoria.- Si

la persona que habiendo sido designada como jurado no se presenta a

cumplir su funcin de tal, se lo har
comparecer an con el uso de la fuerza pblica, sin perjuicio de establecerse en su contra las responsabilidades
que hubiere lugar.
Art Etapas del juicio por jurados.- El
juicio por jurados para se realizar en
dos etapas:
1.- En la primera se tratar todo lo
relativo a la existencia del hecho y la
responsabilidad penal del acusado. Finalizada esta etapa, el jurado deber
determinar si se han probado los hechos materia de acusacin y si la persona juzgada es culpable o inocente.
2.- Cuando haya veredicto de culpabilidad, en la segunda etapa, con la
exclusiva intervencin de los jueces
del tribunal de garantas penales, se
determinar la calificacin jurdica y
las consecuencias de dicho veredicto.
Las partes podrn solicitar al tribual de
garantas penales un mximo de cinco
das luego del veredicto para ofrecer
nuevas pruebas a fin de fijar la pena.
En este acto se fijarn la fecha y la
hora para la culminacin del juicio.
Art... Inicio de la Audiencia.- Constituido el jurado popular el da y hora indicado, presentarn juramento solemne
ante la o el presidente del tribunal de
garantas penales, quien presidir el
juicio.
Inmediatamente se ceder la palabra
al fiscal y, de ser el caso, al acusador
particular para que expliquen el hecho
del juicio, las pruebas que producirn
para fundamentar la acusacin y la
calificacin legal que pretenden para
el mismo.
Luego se invitar al defensor pblico o
privado para que explique las lneas de
su defensa.
En el curso de la audiencia, la persona
acusada podr hacer las declaraciones
que considere oportunas. Las partes
podrn formularle preguntas o requerirle aclaraciones.
Art Produccin de la prueba.- La
produccin de la prueba se realizar
conforme las reglas del juicio ordinario
o comn y conforme a las reglas generales para las audiencias.
Art Deliberacin del jurado.- Una
vez clausurado el debate, la o el juez
presidente del tribunal de garantas
penales invitar a los jurados a retirarse de la sala y celebrar una audiencia
con las partes a fin de que presenten

sus propuestas para la elaboracin de

las instrucciones.
Seguidamente, decidir en forma definitiva cules sern las instrucciones
a impartir a los jurados. Las partes
dejarn constancia de sus disidencias
u oposiciones para el caso de interposicin de recursos contra el fallo. Las
partes podrn anticipar sus propuestas de instrucciones presentndolas
por escrito.
Acto seguido, se har ingresar al jurado a la sala de juicio, en donde:
Primero: Se le explicar al jurado las
normas que rigen la deliberacin, entregndose una copia de ellas por escrito, y se les informar sobre su deber
de pronunciar el veredicto en sesin
secreta y continua.
Segundo: Se les explicar los puntos
controvertidos del caso, las cuestiones
esenciales a decidir y las disposiciones
legales aplicables, expresando su sigLos jurados se integran por jueces tcnicos y legos (ciudadana), tal como se
viene practicando en
legislaciones como la
de Estados Unidos
y Argentina
(Crdoba).

nificado y alcance en forma sencilla y

clara.
Tercero: Inmediatamente despus, los
jurados pasarn a deliberar en sesin
secreta y continua en la que nicamente debern estar la totalidad de
sus miembros titulares. Est vedado
el ingreso a cualquier otra persona,
bajo prevencin de nulidad. Una vez
que los jurados titulares comenzaron
la deliberacin, los jurados suplentes
quedarn desvinculados del juicio y
podrn retirarse. La deliberacin no
podr extenderse ms de doce horas
ni podr suspenderse salvo enfermedad grave de alguno de los jurados.
En este caso, la suspensin no podr
durar ms de veinticuatro horas, luego
de los cuales se deber realizar el juicio nuevamente.

Si durante la deliberacin los integrantes del jurado tuviesen dudas sobre el

alcance de las instrucciones, en cualquiera de sus aspectos, lo harn saber al juez por escrito y se repetir el
procedimiento previsto en el segundo
prrafo del artculo anterior para su
posterior aclaracin.
Los jurados elegirn su presidente,
bajo cuya direccin analizarn los hechos. La votacin ser secreta.
Art Veredicto.- El veredicto deber
versar, respecto de cada hecho y cada
acusado, sobre las cuestiones siguientes:
1.- Sobre si est probado o no el hecho
en que se sustenta la acusacin; y,
2.- Sobre si se confirma la inocencia o
es culpable la persona acusada.
ArtPresiones para votar.- Los miembros del jurado popular tendrn obligacin de denunciar ante el tribunal
de garantas penales sobre cualquier
tipo de presiones, influencias o inducciones externas que hubiesen recibido
para emitir su voto en un sentido determinado.
El tribunal de garantas penales podr disponer que los miembros integrantes del jurado y los suplentes no
mantengan contacto con terceros ni
con medios de comunicacin masivos durante todo el desarrollo del juicio, disponiendo el alojamiento en lugares adecuados a cargo del Estado.
Art Reserva de opinin.- Los miembros del jurado estn obligados a
mantener en absoluta reserva su opinin y la forma en que han votado.
Las boletas utilizadas para la votacin
sern destruidas de inmediato una
vez obtenido el veredicto, cuidndose de que no tomen conocimiento de
ellas personas ajenas al jurado.
Art Procedimiento del veredicto.Cuando se haya logrado el veredicto,
el jurado ser convocado de inmediato a la sala de la audiencia a fin de que
su presidente d lectura a lo resuelto.
De acuerdo al veredicto, se declarar,
en nombre del pueblo, culpable o no
culpable al o las personas acusadas.
Con el pronunciamiento del veredicto finalizar la intervencin de los jurados.
Art Subsidiariedad.- Sern aplicables las normas previstas para el
juicio ordinario o comn, en cuanto
sean compatibles y a falta de reglas
particulares previstas para el juicio
por jurados.

Fotografa: Csar Acua

El asamblesta Mauro Andino en su despacho.

El COIP ser
una herramienta
fundamental
para los
operadores
de justicia
8

Amelia Ribadeneira

l asamblesta Mauro Andino,

presidente de la Comisin
de Justicia, considera que el
nuevo Cdigo Integral Penal
(COIP) es un avance en legislacin penal y que est sustentado en la perspectiva garantista contemplada en la
Constitucin de Montecristi.
Cul es el concepto poltico que tiene el nuevo Cdigo Integral Penal?
Primero debemos sealar que este
es un gran proyecto que se ha hecho
realidad. Hemos dejado atrs un cdigo penal anacrnico, obsoleto, que
incluso no iba de la mano con nuestra
Constitucin garantista, de justicia y
de derechos. Si por concepto poltico
entendemos cul es la poltica penal,
debemos recurrir indudablemente a la
Constitucin de Montecristi y a lo que
nos inspir a quienes fuimos parte de

esa constituyente, al expresar que los

derechos y la justicia social son la base
fundamental del convivir de los ciudadanos. Por lo tanto, podra sealar que
lo que viene a sintetizar el concepto
poltico es la garanta de los derechos
de los ciudadanos y ciudadanas, igualdad de armas procesales, no solamente para las vctimas, sino tambin para
quienes estn procesados o cumplen
una sentencia.
Los estudiosos del Derecho ubican a
los cdigos en determinadas doctrinas, en cul se ubica el nuestro?
Aplicando una serie de doctrinas nos
adecuamos a una concepcin moderna con la finalidad de hacer realidad
lo que estipula nuestra Constitucin
de Montecristi: fundamentalmente,
Hay una gran cantidad de actos violentos en contra de las
mujeres, lo que significa que requieren de
una atencin especial, prioritaria, con
procedimientos ms
giles, ms dinmicos (...) precisamente
para combatir este
tipo de violencia.

insisto, garantizar los derechos de las

vctimas, conseguir su reparacin integral sin descuidarnos de quienes estn
procesados o sentenciados.
Del proyecto que lider el Ministerio
de Justicia en el 2011, frente al que
finalmente se aprob, cunto se
aplic? Este proyecto fue la base o
vari completamente?
El proyecto que naci en el Ministerio
de Justicia, si bien fue una iniciativa
del compaero Presidente de la Repblica, tuvo muchsimos cambios.
Por qu? Porque el proyecto inicial
traa delitos anacrnicos, delitos que
estaban en contraposicin con la propia Constitucin e incluso textos mal
copiados de lo que hoy est vigente.
Qu es lo que tuvimos que hacer? De-

purar una serie de delitos y adecuar los

nuevos tipos penales, porque a medida que el mundo va avanzando, obviamente, la delincuencia tambin va
avanzando y los delitos se van incrementando, van cambiando. Es por eso
que tuvimos que hacer un cambio al
proyecto inicial que vino del Ministerio de Justicia y difiere de lo que hoy ya
est publicado en el Registro Oficial.
Cul es el impacto que va a tener la
aplicacin del COIP en la sociedad
ecuatoriana?
Va a ser una herramienta fundamental para los operadores de justicia y
para la comunidad, porque va a tener mayor seguridad, va a haber un
combate a la delincuencia, al crimen
organizado y a una serie de delitos
que lamentablemente se han incrementado en el pas.
Qu opina de algunos comentarios
con respecto a que la Polica tiene
un excesivo poder? Un ejemplo es el
caso de que un polica infiltrado en
una investigacin puede cometer un
delito -como un crimen o violacin-,
pero como est infiltrado no va a tener ninguna sancin judicial.
Consideramos que esta es una figura
innovadora en el Ecuador, que se aplica en otros pases y que va a contribuir
a que la Polica, la Fiscala y el juez de
garantas penales cuenten con los elementos necesarios para combatir el
crimen organizado, el narcotrfico y
todo tipo de delitos. Por lo tanto, no
es que la Polica o la Fiscala tengan un
poder sumamente grande ante el juez
de garantas penales.
La preocupacin es que haya equilibrio en las armas de la investigacin
del delito, en el procesamiento de la
investigacin por parte de la Fiscala,
en el juzgamiento y la defensa para
que no quede ninguna pata suelta y
realmente se aplique la justicia.
Pero cabe la posibilidad de que un
polica encubierto pueda extralimitarse en su trabajo y cometer un delito durante la investigacin, y como
tiene la categora de infiltrado, no
ser sometido a un proceso judicial.
Para que un agente encubierto pueda
intervenir en uno de estos posibles tipos penales se tiene que cumplir con
una serie de requisitos que establece
el mismo Cdigo Integral Penal en el
Libro Segundo. Cuando hablamos del
procedimiento, el fiscal es el que tendr que solicitar y el juez de garantas

penales analizar el caso y de haber

fundamento, autorizar para que ese
agente encubierto pueda llevar a cabo
esa investigacin y se infiltre precisamente en el crimen organizado, so
pena de que este agente encubierto
si incumple con sus funciones, si va
ms all de lo que est disponiendo la
Fiscala o el juez de garanta penales,
pueda tener una responsabilidad inclusive de carcter penal.
Cules son los nuevos delitos que se
recogen en el nuevo Cdigo?
Hay que hacer dos precisiones: conforme haba indicado inicialmente se
hizo una depuracin de algunos delitos que no creamos necesarios en los
actuales momentos, como, por ejemplo, el delito de injurias. Actualmente
estn vigentes aproximadamente 20
tipos y hoy lo hemos reducido a dos
siguiendo con el ordenamiento de carcter internacional, inclusive, con las
sugerencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Cules son
los nuevos delitos?: el sicariato, si bien
hablamos del asesinato por remuneracin, se le ha querido visibilizar para
dar una respuesta a la comunidad.
Tambin hemos planteado el homicidio culposo por mala prctica profesional; el femicidio; la violencia contra
la mujer o miembros del ncleo familiar; el secuestro extorsivo; la interceptacin ilegal de datos; la no afiliacin
al IESS; el maltrato o uso de animales
domsticos; el enriquecimiento privado no justificado; pnico econmico;
pnico financiero; captacin ilegal de
dinero, entre otros tipos de delitos
ms que estn incorporados en este
Cdigo Integral Penal.
En el tema especfico de las mujeres,
cmo el nuevo Cdigo Penal ayudar en la proteccin de sus vidas?,
que es prcticamente lo que siempre
est en riesgo.
Detectamos que hay una gran cantidad de actos violentos en contra de las
mujeres, lo que significa que requieren
de una atencin especial, prioritaria,
con procedimientos ms giles, ms
dinmicos, especiales, precisamente
para combatir este tipo de violencia. Y
no solamente llegamos hasta ah, sino
a penalizar al femicidio.
Lo que tiene que ver con la violencia
fsica, sicolgica o sexual que hoy est
en la Ley contra la violencia, la mujer y
la Familia como contravencin, lo elevamos a la categora de delito, con un

poco ms de dureza, ya que las contravenciones no han respondido o no

han dado los resultados esperados.
Le parece que en el tema del aborto
la Asamblea Nacional qued en deuda con las mujeres?
Fue un tema que se debati ampliamente, no obstante, ese debate no ha
culminado. Si bien, muchos tuvimos la
esperanza de dar un giro de 180 grados, hubo criterios y criterios, sectores
que comparecieron a la Comisin a defender a ultranza el no aborto a todo
nivel, inclusive, sin perjuicio de que la
madre pudiera perder la vida frente a
la opinin de otros sectores que decan
que haba que despenalizar de manera
general el aborto. No se pudo hacer ni
lo uno ni lo otro y en definitiva lo que

10

est recogido es lo que hoy se encuentra vigente en nuestro ordenamiento

penal, hubiramos querido ir ms all,
pero lastimosamente no se pudo. Ojal con el devenir del tiempo, la cultura
conservadora de nuestro pas cambie
y permita que exista esa libertad, pero
con ciertas restricciones.
Usted es partidario del aborto por
violacin?
Creo que si una mujer queda embarazada a la fuerza, producto de una violacin, debera tener la libertad de decidir.
En el COIP, hay un incremento generalizado de penas en todos los delitos a excepcin de drogas, por qu?
Ciertos medios de comunicacin o
ciertos actores han dicho que se han
incrementado las penas en este Cdi-

go, no es as, lo que hemos hecho es

una revisin total y hemos adecuado
a lo que establece el artculo 76 de la
Constitucin: la proporcionalidad de
la pena de acuerdo al delito que se
comete. En lo que tiene que ver a las
drogas, se ha diferenciado el consumo
asociado a un tema de salud pblica con el cometimiento del delito de
drogas. Tal como est vigente en la
Ley, se puede sancionar con la misma
pena a una persona que puede traficar
o transportar dos o cinco gramos igual
con la que trafica una tonelada. Hay
una desproporcionalidad en la aplicacin de las penas y lo que hemos hecho es simplemente corregir.
Cree que el endurecimiento de las
penas aportar en la reduccin de
los delitos?
Reconozco que en ciertos hechos hemos incrementado las penas, son casos de peculado, enriquecimiento ilcito, trfico de influencias, por qu?,
porque estos delitos van de la mano
de la corrupcin, y a la corrupcin hay
que combatirla. En el resto es obvio
que endurecer las penas no es la solucin para bajar o erradicar la delincuencia o el crimen organizado, para
ello hay otros mecanismos, como prevencin, educacin, cultura de paz, y
all juegan papeles importantes el Ejecutivo, la Funcin Legislativa, los gobiernos autnomos descentralizados
y nosotros como ciudadanos.
Cmo se ubica el Ecuador en relacin a Amrica Latina? Podemos
considerar que hemos avanzado en
legislacin penal?
Considero que hemos logrado algunos
objetivos en esta gran reforma penal.
Estaramos a la par de varios pases de
Latinoamrica con una legislacin moderna, llegando a lo que la Constitucin
del 98 haba determinado y a lo que
est ratificado en la del 2008: la oralidad
que es sumamente importante para dejar atrs los procedimientos escritos y
engorrosos, y evitar la corrupcin que
exista y que an puede existir en ciertas
dependencias de la Funcin Judicial.
Qu temas importantes quedaron
fuera del COIP?
A futuro deberan salir las contravenciones del mbito penal y pasar al administrativo, estar dentro de las competencias de los gobiernos autnomos
descentralizados. Es un tema que debera irse debatiendo, analizando y con el
tiempo pueda ser una realidad.

El Cdigo
Orgnico
Integral Penal
y el castigo
manicomial
Mantener la hospitalizacin siquitrica como
medida de seguridad puede ser un castigo ms
severo que una pena en la crcel.
Jorge Vicente Paladines

l Cdigo Orgnico Integral

Penal (COIP), publicado en
el Suplemento del Registro
Oficial 180 del 10 de febrero
de 2014, faculta en su artculo 76 para
que cualquier juzgador interne en
un hospital siquitrico a una persona
diagnosticada con trastornos mentales y considerada procesalmente
como inimputable, por el tiempo y la
modalidad que el informe psiquitrico
lo establezca, an cuando todava no
se ha comprobado el valor cientfico
de las neurociencias en el estudio de
la culpabilidad ni existan institutos
neuropsiquitricos de detencin. Sin
embargo, ha prestado el estado este
servicio?, cun cientfico es un informe siquitrico dentro de un proceso
penal?, bajo qu condiciones se mantienen a los psiquiatrizados? Estas y
otras cuestiones tratar de abordarlas
a travs de este breve anlisis para
tratar de resolver la interrogante de si:
se est enviando a personas de carne
y hueso a un sistema verdaderamente
desconocido por la justicia?
I. Sacar a los locos de las calles por
ser peligrosos!
Por muchsimos aos la salud pblica estuvo en manos de la religin. La

significacin de lo que se entenda por

enfermedad y sus concomitantes tratamientos fueron durante aos abordados desde una concepcin catlica.
Muchas fueron las enfermedades consideradas como epidemias como el
caso de la viruela con sus rebrotes en
los aos 1782 y 1802 que generaron
una abierta cruzada desde el poder catlico para controlar hospicios. Las acciones para la higiene pblica fueron
entonces propiciadas desde el sentido
cristiano de la caridad, es decir, desde
un horizonte eminentemente religioso. Al menos as ocurri con el tratamiento de la lepra, cuyos pacientes
fueron milenariamente considerados
como apestados dando lugar a los
afamados leprocomios, algunos de
los cuales an expandieron resquemor
entre sus vecinos, tal como ocurri en
la zona de La Vicentina en la ciudad de
Quito.
Con el cambio de la salud pblica a
manos de estado se transforma la
concepcin para el tratamiento de las
enfermedades. Este nuevo abordaje,
potenciado desde momentos en que
se cocan los movimientos libertarios
por la independencia contra el Reino
de Espaa, adquiere un carcter emi-

nentemente econmico en trminos

de garantizar desde el estado el aumento de la poblacin laboralmente
activa (Castro-Gmez, 2010: 154).
Poco a poco se va adaptando la idea
del higienismo europeo a la realidad
ecuatoriana, tomando una mayor presencia en la dcada de los aos 30s
del siglo pasado en cuestiones como
el control de la natalidad, longevidad, mortalidad y anomias (Kingman,
2008: 273). La concepcin higienista
de la salud pblica estuvo alimentada
en nuestro pas por una fuerte preservacin del ornato de las ciudades, as
como el tratamiento de las enfermedades desde la beneficencia o caridad
pblica a travs de entes filantrpicos como la Junta de Beneficencia de
Guayaquil en Ecuador que regenta el
mayor hospital psiquitrico del pas,
el afamado Lorenzo Ponce o la
Sociedad de Beneficencia de Lima en
Per. Con ello, no solo se implementaron polticas de adecentamiento,
ordenamiento u ornamentacin de
las ciudades, sino que se establecieron
prcticas de exclusin o separacin
para muchas personas del ambiente
social (Kingman, 2008: 325), entre los
cuales estaban los mendigos y los
locos.
Por su parte, fue tambin determinante el papel que jug la polica, que en el
caso ecuatoriano tuvo una raigambre
de polica mdica (moral) para la vigilancia del espacio pblico mediante
corporaciones como la Junta Superior de Sanidad Martima y Urbana de
Guayaquil y el Consejo Superior de
La concepcin higienista de la salud
pblica estuvo alimentada en nuestro
pas por una fuerte
preservacin del
ornato de las ciudades, as como el
tratamiento de las
enfermedades desde
la beneficencia o
caridad pblica.

11

Fotografa: Csar Acua

Sanidad e Higiene de Quito. A inicios

del siglo pasado se expandi el control
salubrista de los comportamientos sociales de la poca. Tal es as que en 1938
se crea el recin derogado Cdigo Penal, mediante el cual se construy un
manual de buenas prcticas a travs
del rgimen de contravenciones, catalogando como infracciones conduc-

12

tas que en su mayora tuvieron penas

de encierro (Paladines, 2010: 4-6), tal
como las siguientes: los que salieren
vestidos de una manera indecorosa o
contraria a las buenas costumbres;
los que se baaren quebrantando las
reglas de la decencia; los que pblicamente ofendieren el pudor, con acciones o dichos indecentes; los que

permanecieren mucho tiempo y sin

objeto alguno plausible parados en las
esquinas de las calles u otros lugares
no destinados al recreo de los habitantes, entre otras.
La legislacin civil tambin pleg al
control higienista de las enfermedades (comportamientos sociales), colocando en interdiccin la vida jurdica
de las personas consideradas como
dementes a quienes adems se las somete a las denominadas curaduras.
Se afianz un sentimiento social que
consider al loco como un trasgresor
de las reglas de comportamiento generalmente aceptadas, imputndoles
adems el estereotipo de desviados.
Esta nocin ha influido no solo en el
espacio pblico, sino tambin en la
familia. Por ende, ambos sectores ven
en la hospitalizacin del loco no slo
un posible mecanismo de curacin,
sino su separacin del espacio pblico
y privado por ser eventualmente peligroso.
II. Usar el discurso de la ciencia
para prisionizar!
Para segregar del espacio pblico a las
personas con comportamientos distintos y no aceptados socialmente, se
configura imaginariamente un mundo
ideal: el mundo de los normales. Por
el contrario, quienes no apelan a estos
patrones y aunque no manifiesten sntomas fsicos de enfermedad alguna,
los cuestionables Manuales de Diagnstico y Estadsticos de Trastornos
Mentales (DSM) registran un cada vez
mayor catlogo de enfermedades o
trastornos mentales, concebidas dentro de lo anormal aunque hasta el da
de hoy no se sepa a ciencia cierta qu
es lo normal. No obstante, desde los
aos 60s se ha desarrollado toda una
corriente que ha puesto en cuestin el
valor cientfico de la psiquiatra a travs de los estudios de David Cooper
(Inglaterra), Franco Basaglia (Italia),
Thomas Szasz (Budapest-New York),
Ervin Goffman (EEUU), entre otros.
En esta crtica, las fronteras entre los
comportamientos sociales versus los
trastornos mentales, son peligrosamente delimitados sencillamente por
la subjetividad poltica. Algunas prcticas culturales pueden sufrir estereotipos siquitricos ridiculizndolas
como excesivas, patolgicas y problemticas. Muchas acciones (conductas)
que se encuentran en el marco del
simple desarrollo de la personalidad

tienden a ser abordadas bajo los enfoques de la salud mental por ser consideradas como alteraciones del comportamiento. De esta forma, resulta
que muchas personas presentan hoy
en da desrdenes de personalidad,
con lo cual podran ser fcilmente catalogadas como bipolares, esto es, como
esquizofrnicas.
Se denuncia mundialmente la crisis
de la definicin sobre salud mental, al
menos por la existencia de un abierto
inters por parte de empresas morales, farmacuticas y de rehabilitacin
en asumir lucrativamente su tratamiento mediante un cada vez mayor
catlogo de enfermedades. Sin embargo, no existe empricamente la salud perfecta en la nocin de la normalidad gaussiana, pues en el fondo una
accin o conducta parte del ejercicio
del mismo derecho a la libertad. Al
estudiar el curso de la comisin de un
delito, la psiquiatra adopta el mismo
criterio que emplearon en su tiempo
Lombroso, Ferri y Garfalo para hacer
un supuesto estudio del iter crimis alrededor del estudio de la personalidad
del agente. Las causas entonces tienden a ser consideradas como complejos trastornos mentales, definiendo
as a los procesados como inimputables y, por ende, como no merecedores del sistema privativo de la libertad
comnmente conocido: la crcel; sino,
del sistema desconocido de medidas
de seguridad: el manicomio.
No hay un procedimiento mdico universal y comprobado que mitigue de
forma cientfica el impulso de cometer
un delito, dado que este no deviene
de disfunciones orgnicas neurocerebrales sino de la misma voluntad
humana, adems que la construccin
misma del delito es artificial (innovacin del legislador) y no natural. Pese
a ello, audazmente la poltica criminal
del COIP recae otra vez en tratar al
inimputable bajo la supuesta sintomatologa de los trastornos mentales
a partir de sus efectos, usando para
ello el peligroso camino de la siquiatra. Sin negar algunos de sus aportes
ni asumir una posicin totalmente excluyente, la siquiatra ha tenido prcticas intrusivas y violentas que nos
recuerdan abominables experiencias
como la lobotoma (taladramiento del
frontal del crneo) o el electroshock
(descargas de energa elctrica). En
tal sentido, el mecanismo para des-

habituar a una persona de la libre

voluntad de cometer un delito adopta
infraestructuralmente similares funciones que las de las crceles: el aislamiento. Por ende: La violencia y la
exclusin son justificadas en estos sitios en nombre de la necesidad, como
consecuencia de la finalidad educativa
para las primeras, y de la culpa y de la
enfermedad para las segundas. Estas
instituciones pueden definirse como
las instituciones de la violencia (Basaglia, 1972: 131-132).
En las clnicas u hospitales psiquitricos, adems de la administracin de
drogas o medicamentos (tranquilizantes, antidepresivos, etc.), se adoptan
terapias morales de enfrentamiento
con el sujeto, quienes son concebidos
como objeto (cosas) de la operacin
teraputica. Queda por saber si algunas de estas terapias se aplican mediante tormentosas prcticas bien definidas jurdicamente como torturas,
pues durante este proceso al menos
se debe admitir que (Foucault, 2008:
27-28): 1.- que de ninguna manera se
trata de un proceso mdico; 2.- que
no existen recetas que curen los
trastornos mentales; 3.- que la medicalizacin est enfocada en modificar
u ocultar la personalidad pero no la
voluntad; 4.- que a travs del enfrentamiento moral y en algunos casos fsico se propende al debilitamiento de
la personalidad; y, finalmente; 5.- que
el constante enfrentamiento se sella
con el reconocimiento forzado del
paciente de su calidad de enfermo y
su atemorizada promesa de no volver
a delinquir en su vida.
III. Conclusiones: del juzgado al manicomio!
La relacin entre los profesionales
del servicio penitenciario con los del
hospital psiquitrico se mide por la
tecnologa de la vigilancia (evitacin
de la fuga). De esta forma, el manicomio y la crcel cumplen la funcin
de castigar. Queda solo en la retrica del expediente judicial si el ingreso a cualquier de estas instituciones
se da por pena o medida de seguridad. Sin embargo, an en las peores
condiciones de encierro, dentro del
rgimen de ejecucin de la pena se
mantiene al sistema progresivo que,
cuestionable o no, asegura con certidumbre la salida de los condenados
de las crceles; al cabo que en los
manicomios el expediente judicial es

completado con la historia clnica de

un paciente al que no se sabe a ciencia cierta cundo se le dar el alta.
Las instituciones siquitricas de mayor cobertura no estn en manos
del estado, sino de corporaciones
filantrpicas o religiosas, con lo cual
queda en ciernes el control total al
menos de los mtodos de tratamiento. A ello se suma el cuestionable
aporte cientfico de las neurociencias en la determinacin del estudio
de la culpabilidad bajo parmetros
estrictamente apegados al estado
de derecho (debido proceso) y a la
dignidad humana. An persisten las
dudas sobre si los DSM estn llenos
de calificaciones subjetivas y prejuicios que de verdaderos diagnsticos
cientficos. Por ende, al no estar cla-

Para segregar del

espacio pblico a
las personas con
comportamientos
distintos y no
aceptados
socialmente, se
configura imaginariamente un mundo
ideal: el mundo de los
normales.

ros que todos los trastornos son en

estricto sentido enfermedades mentales, podramos estar habilitando
una falsa ciencia que legitime con su
discurso las mismas postulaciones
peligrosistas del positivismo criminolgico supuestamente superado. Siendo as, la administracin de
justicia penal estara abriendo una
dimensin que no acabara por comprender ni mensurar completamente, bajo el claro riesgo de internar en
instituciones desconocidas a personas libres calificadas ahora como dementes por los mismos profesionales del poder siquitrico. De ser as,
no estara en manos precisamente
del procesado el emplear o perder la
razn

13

Fotografa: Csar Acua

El COIP es
una buena
noticia
para la
Cancillera

La viceministra Mara Landzuri.

El Cdigo fortalecer el trabajo de la Cancillera en

la proteccin de los derechos de los ecuatorianos
detenidos fuera del pas.
Amelia Ribadeneira

a viceministra de Movilidad
Humana, Mara Landzuri,
considera que el nuevo Cdigo
Orgnico Integral Penal (COIP)
es una herramienta valiosa para varios
temas relacionados con el trabajo de
la Cancillera. Permitir, por ejemplo,
que Ecuador coordine con otros pases, en igualdad de condiciones en
cuanto a normativa, la persecucin de
delitos como la trata de personas.
Cmo va afectar la aplicacin del
COIP a las personas que se encuentran en estado de movilidad humana
dentro del pas?

14

Nosotros pensamos que el COIP va

a ser una herramienta muy eficiente
para la administracin de justicia y
que va a cubrir una aspiracin que tenamos desde hace tiempo: la igualdad de derechos entre ecuatorianos
y extranjeros. Tenemos el convencimiento de que quien est en movilidad humana debe tener la misma
proteccin, los mismos derechos,
pero al mismo tiempo, las mismas
obligaciones. El COIP transparenta
mucho la administracin de justicia
para los extranjeros en Ecuador y tambin para los ecuatorianos que estn

sentenciados en el exterior. Igualmente, abrir la posibilidad de que ellos,

al ser trasladados para cumplir sus
condenas aqu, puedan precisamente
acogerse a la nueva Ley.
Cmo y con qu instituciones trabajar la Cancillera para ayudar a
los ecuatorianos que estn sentenciados fuera del Ecuador?
Como mandato de pas, tenemos que
cumplir con el convenio de Estrasburgo que prev el traslado de personas
sentenciadas a su lugar de origen. Una
de las condiciones importantes de
este convenio es contar con procesos
y delitos equiparables con el otro pas.
El COIP, al haber tipificado varios delitos que se corresponden con nuestros derechos humanos y con nuestra
visin de lo que debera hacer el Estado, nos va a permitir actuar de mejor
manera para la homologacin de sentencias y de delitos con otros pases.
Pensamos que se puede agilitar que

los ecuatorianos vengan a cumplir

sus sentencias en el pas, pues es una
gran diferencia cumplir una condena
en el lugar de origen que en el extranjero. La situacin de las personas que
estn en Asia, por ejemplo, es crtica,
no se adaptan al agua, a la comida,
no conocen el idioma... estn en una
situacin muy complicada.
Por qu razn estn detenidos los
ecuatorianos fuera del pas?
La mayor parte de ellos estn relacionados con delitos de drogas, son
personas que viajaron en calidad de
mulas del narcotrfico, tenan necesidades de dinero o fueron parte de
una red de extorsin.
Cuntas personas son?
No tenemos una estadstica exacta,
pues hay pases en los que no contamos con embajada y por tanto no hay
un registro completo. Sin embargo,
creemos que no son ms de 300 personas en todo el mundo privadas de
la libertad.
Y de esas 300 personas, la mayora
est detenida por drogas?
S, es correcto.
Y qu har la Cancillera?
Una vez que los ecuatorianos que
estn en el exterior tengan sentencia, se debe comenzar la aplicacin
del Convenio de Estrasburgo. Para la
Cancillera, es una gran noticia que ya
no tenga que ser simplemente una
buena intencin entre la Cancillera y
Justicia (Ministerio), sino que sea un
mandato de la ley, que no dependa
solo de nuestros buenos oficios o de
nuestra buena gestin. Uno de los
problemas que tenamos en el pasado, es que a veces se tardaba un ao
desde que obtenan la sentencia hasta recibir los expedientes, intercambiar informacin entre los pases y
lograr el regreso de la persona.
El COIP establece que los extranjeros que cumplieron totalmente su
condena deben retornar a sus pases y no pueden regresar al Ecuador
sino luego de 15 aos. Cmo intervendr la Cancillera en esos casos?
Ustedes deben saber que las personas que estn en el Ecuador siempre
deben tener un estatus migratorio
regularizado, lo cual significa que si
una persona ha cumplido la condena
y sale a libre circulacin en el pas, al
siguiente da debera preocuparse de
obtener una visa porque es extranjera. Qu va a suceder entonces? La

Cancillera, en cumplimiento de la
Ley, tiene que negar el estatus migratorio que nos pida y solicitarle -porque nosotros no hacemos expulsin,
no es parte de nuestra poltica- que
en el plazo de 30 das planifique el retorno a su pas de origen.
Hay una realidad que se presenta
y es que algunas de estas personas
extranjeras que han cumplido con
la condena en el Ecuador, tienen
familia ecuatoriana, no obstante,
tendrn la obligacin legal de salir del pas por mandato el COIP, lo
cual significar la separacin familiar. Cmo mira este tema?
En el caso de que estas personas
tengan familia, su mejor opcin es
solicitar la naturalizacin, que significa que todas las personas que estn
casadas con ecuatorianas o ecuatorianos o tienen hijos pueden acceder
a la nacionalidad ecuatoriana. Personalmente recomendara eso para
precautelar la unidad familiar porque
es su derecho.
Y no habra un desencuentro entre
lo que manda el COIP y la poltica de
la Cancillera?
Yo pienso que no, porque en realidad
la poltica de Cancillera es facilitar a
la persona que decida cmo quiere
quedarse en el Ecuador: como ecuatoriano o como extranjero. Si la persona decide quedarse como extranjera, pero ha tenido una sentencia y
el COIP le obliga a salir, la decisin se
convierte en decisin de la persona y
no en decisin de la Cancillera.
Cmo contribuye la nueva legislacin penal a la lucha contra la trata
de personas?
Es una excelente noticia la implementacin del COIP. Cuando bamos a las
mesas de discusin y negociacin en
el extranjero, nos encontrbamos
con que los otros pases tenan la legislacin, el mecanismo, el proceso
judicial, y Ecuador solo contaba con
protocolos de atencin, es decir, con
normativa secundaria. Ahora se va
a facilitar mucho la recuperacin de
personas en situacin de trata fuera
del Ecuador y el procesamiento de los
extranjeros responsables de ese delito. Antes no podamos hacerlo, tenamos que avisar al otro pas para que
por favor se hiciera cargo, en lugar de
nosotros hacer el respectivo proceso
y sentencia.
Es fuerte el problema de trata en el

pas? Hay ndices altos?

La trata est muy vinculada al coyoterismo: suele suceder que las personas quieren salir del pas por una
va irregular, entran en contacto con
los coyoteros que se ofrecen a ayudarles a hacer al viaje, y es precisamente en ese trayecto en el que se
vuelven vctimas de trata, les obligan
a hacer ciertos trabajos, les extorsionan, les privan de su libertad.
Las vctimas de la trata son usualmente las mujeres?
Y nios
Mujeres y nios?
Muchos nios.
Nios varones?
Nios y nias, es decir, menores de
edad en general. Estamos muy preocupados porque ha aumentado el nmero de nios que llegan solos a Mxico. Hemos tenido varias reuniones
con los embajadores y aprovechamos
la visita reciente del Presidente de
Mxico, de la que fue parte la comisin de temas migratorios de este
pas, para tratar el tema. Son nios
que salen buscando la reunificacin
familiar con sus parientes de EE.UU.,
pero como llegan a Mxico de manera irregular son abandonados.
Y en el camino se van convirtiendo
en vctimas de trata?
Se convierten en vctimas de la trata y de la extorsin, porque tambin
hemos tenido denuncias de que llegan hasta Mxico pactando un valor,
10.000 o 15.000 dlares que puede
ser el precio promedio, y para continuar les piden ms dinero. Estamos
tratando de motivar la denuncia y
establecer un mecanismo de proteccin con la Fiscala para que las vctimas se animen a denunciar.
Otro tema importante es el refugio.
ACNUR dice que el Ecuador es uno de
los principales destinos para los refugiados de Amrica Latina, cuntos
ciudadanos se han beneficiado?
Los ltimos diez aos hemos concedido el estatus de refugiado a 60.500
personas que cuentan con toda la
proteccin de sus derechos. De este
nmero, un 95 por ciento es de origen
colombiano.
Y la mayora est regularizada?
S, la mayor parte tiene sus documentos al da, porque los trmites de regularizacin migratoria en el Ecuador
son sumamente sencillos, las personas
pueden acceder sin ninguna dificultad.

15

La lucha de
Ins Guadalupe
por sacar a
su hijo Daniel
de la crcel

ns Guadalupe ha pasado los ltimos dos aos de su vida peleando

contra el sistema de justicia ecuatoriano. No iba a permitir que la
ceguera, los prejuicios y la ilegalidad
le quitaran a su hijo Daniel, un muchacho de 19 aos con serios conflictos de
adiccin a la marihuana. S, Daniel es
un asiduo consumidor y, segn los informes mdicos que no acept la justicia, su adiccin es crnica.
El 7 de septiembre de 2012, la Polica lo
detuvo con 90 gramos de marihuana y
de inmediato fue encasillado como traficante. Lo cierto es que ese da, Daniel
y sus amigos de colegio, otros adolescentes como l, compraron en grupo
marihuana para su consumo personal,
Daniel la puso en su mochila y cuando
la Polica los sorprendi, quien carg
con todo el peso fue l.
Ins Guadalupe reconoce que su hijo
tiene problemas de consumo, pero
no es un delincuente. El muchacho
empez a fumar a los 15, por voluntad
propia, dice l, pero Ins Guadalupe

Fotografa: Csar Acua

La Defensora tom el caso de Daniel y litig en

la etapa de casacin. Los tres magistrados de la
Corte Nacional fallaron a favor del joven.

Amelia Ribadeneira

16

El Defensor Pblico General del Ecuador, Ernesto Pazmio (derecha) junto a su asesor Jorge Paladines (centro) y al defensor pblico, Edy Benavides.

Era junio de 2013.

Ins Guadalupe en su
propia tierra mordi
polvo. Vio como la
vida de su hijo en la
crcel no solo se destrua por su problema
de adiccin, sino por
la crueldad del encierro, por la lucha por
sobrevivir...
Soportando el horror de la abstinencia, el dolor infinito de dejar la familia
en Cuenca: un esposo agonizante de
cncer, unos hijos que renunciaron a
la educacin para trabajar y poner el

Fotografa: Csar Acua

asegura que la gente que rodea el colegio donde estudiaba el muchacho (uno
de los ms populares y prestigiosos de
Cuenca) y sus propios amigos, le incitaron a consumir. Daniel se enganch
con la marihuana y no hay mayores explicaciones para ello, porque en su familia modesta, trabajadora y honrada
nunca haba ocurrido algo as.
Daniel tuvo dos detenciones. La primera ocurri en septiembre de 2012,
pero fue sobresedo precisamente
porque se trataba, en palabras mdicas, de un adicto. No obstante, el fiscal
apel aplicando la Ley de Drogas que
todava rige en el Ecuador, que contradice la Constitucin, que no diferencia
entre consumidores, microtraficantes,
traficantes, que condena de igual forma a las mulas que comercian por la
pobreza que a los grandes narcos, una
ley que pone en el mismo saco a todos.
Lo que no imagin el sistema de justicia es que Ins Guadalupe se ira con
todo para defender a su hijo. Cuando
comprendi que la crcel era el destino, hizo maletas con Daniel y se fue
a Panam, vendi en la calle las joyas
que haca con sus propias manos, porque ella es orfebre, es artista, pinta,
crea y tiene unas fuerzas salidas de sus
entraas de mujer, madre amorosa,
rebelde e incansable. Vivieron en un
cuartito, los dos, madre e hijo huyendo
de la criminalizacin de la justicia a un
muchacho consumidor de marihuana.

El Defensor Pblico General, Ernesto Pazmio, junto a Ins Guadalupe Naranjo a la salida de la Corte Nacional de Justicia.

hombro para mantener a Daniel libre

y vivo. En Panam, el corazn de Ins
Guadalupe se quebr, un shock cardiaco en esa inmensa soledad, el autoexilio pasaba la factura, as que Daniel le
pidi a su madre regresar a Ecuador y
afrontar el problema porque sencillamente l no es un delincuente. Regresaron. Panam, Guayaquil, Cuenca, la
crcel y ocho aos de condena para un
joven que no representa peligro ms
que para s mismo.
Era junio de 2013. Ins Guadalupe en su
propia tierra mordi polvo. Vio como
la vida de su hijo en la crcel no solo se
destrua por su problema de adiccin,
sino por la crueldad del encierro, por la
lucha por sobrevivir en un mundo violento, por las infinitas depresiones de
Daniel que ms de una vez le pusieron
cerca del suicidio. Mientras tanto, el
sistema de justicia se empeaba en tenerlo preso, lo mismo que un asesino o
un violador, mezclado con todos ellos
en lugar de recibir atencin mdica.
Pero Ins Guadalupe Naranjo Daz,
lojana, de 55 aos de edad, mam de
cinco hijos, orfebre, luchadora incansable le iba a dejar claro a la justicia
ecuatoriana que se equivocaba al meterse con una madre que no ha hecho
otra cosa en su vida que batallar. Ella

saba bien el hijo que haba criado, jams ha negado el problema de adiccin de Daniel, pero de ah a que est
encerrando como un peligroso delincuente es otra cosa.
Entonces, Ins Guadalupe, luego de
dos sentencias, la una que condenaba
y la otra que ratificaba la prisin para
Daniel, acudi a la Defensora Pblica;
era octubre de 2013. El juicio lleg a
casacin y fue el propio Defensor Pblico General, Ernesto Pazmio, quien
le dijo a la justicia ecuatoriana que estaba equivocada. Que los consumidores no son delincuentes, que la Constitucin los ampara y los considera un
asunto de salud pblica, que Daniel no
es un forajido que puede resquebrajar
la seguridad de la sociedad ecuatoriana sino un muchacho con adiccin a
la marihuana y, finalmente, palabras
ms, palabras menos, que hagan el favor de aplicar la Constitucin y dejarlo
libre. Y as sucedi: los magistrados de
la Corte Nacional de Justicia Lucy Blacio, Wilson Merino y Vicente Robalino
ordenaron la inmediata liberacin de
Daniel el sbado 15 de marzo de 2014.
Pero la historia no termina aqu: Ins
Guadalupe Naranjo Daz va a pedir
que el Estado repare el inmenso dao
que le caus a su familia. Continuar

17

Fotografa: Nelson Paz

Luis Fernando vila Linzn

En los pasillos del antiguo centro de detenciones de varones 1 de Quito.

Lo que no es un
Cdigo Penal
La nueva legislacin penal no est acorde con
los retos y las expectativas que tiene la sociedad
ecuatoriana del Siglo XXI.
18

no de los debates estruturales del Derecho es la

dicotoma entre el ser y
el deber ser. La primera
perspectiva es realista y la segunda
idealista, y aunque en el desarrollo
terico moderno las corrientes jurdicas iusnaturalistas y positivistas
tienen un poco de cada una, esta
contradiccin puede ser entendida
desde el sentido comn. Citemos un
ejemplo. Una norma jurdica dispone
que est prohibido consumir alcohol
en la va pblica so pena de ser multado con 500 dlares. Sucede que
una persona toma cerveza todo el
da domingo con unos amigos en un
parque donde jugaban nios. La polica lo ve y le llama la atencin l no
hace caso y sigue tomando. Decide la
fuerza pblica finalmente llevrselo
detenido. El juez le impone la multa
y el Estado le descuenta directamente de su salario los 500 dlares. Funcion el Derecho: nos encontramos
ante el deber ser de la norma. Pero
imaginemos que no pas as. El borracho era un tipo pudiente y amigo
del juez, por lo cual dieron de baja al
polica por haber cometido un error
imperdonable. Digamos que nos encontramos ante el ser de la norma.
Es decir, una cuestin es lo que espera la norma (deber ser) y otra lo que
sucede realmente (ser).
No obstante, esta naturaleza del Derecho no es un problema en s mismo.
El problema ocurre cuando los ordenamientos jurdicos se piensan solo
desde una de las dos perspectivas estructurales, puesto que un exceso de
deber ser produce normas jurdicas
irreales e ineficientes e imponen un
patrn moral autoritario; mientras
que un exceso de ser puede generar reglas que reproduzcan lo peor de
una sociedad. Para ponerlo en blanco
y negro: el rgimen de la Santa Inquisicin de Fray Luis de Torquemada y el
modelo jurdico de Adolfo Hitler son
ejemplos en cada caso. El problema
en Amrica Latina es que los ordenamientos jurdicos estn pensados casi
exclusivamente sobre el deber ser,
como si hubieran sido diseados por
Santo Toms de Aquino y San Agustn con el asesoramiento de Jeremas
Bentham y Tomas Hobbes. De esta

manera, es ms til para nuestras(os)

legisladoras(es) preguntarse qu mensaje moral se quiere comunicar con las
normas que preguntarse sobre el hecho de si van o no a servir para regular
los problemas sociales. Este fenmeno propio de nuestras sociedades an
premodernas es ms evidente en la
elaboracin de las normas penales,
posiblemente por su naturaleza prescriptiva y porque administran el poder
ms extremo en una democracia, el de
decidir sobre la vida y libertad ambulatoria de las personas.
As, acabamos de aprobar el nuevo Cdigo Orgnico Integral Penal
(COIP), el cual est acompaado de
una asombrosa muestra de conviccin
por nuestra clase poltica superior a lo
que hoy sucede respecto de la Constitucin de 2008. garantismo, constitucionalidad, garantas, juez garantista, estado constitucional de
derechos y justicia fueron palabras
que construyeron la ideologa detrs
de la Constitucin vigente en el proceso constituyente de 2007, y que en la
actualidad se han convertido en malas
palabras. Este cuerpo normativo rene las tres leyes principales, el Cdigo
Penal (1971), el Cdigo de Ejecucin
de Penas (1982) y el Cdigo de Procedimiento Penal (2000), y codifica una
gran cantidad de normas penales dispersas en otros cuerpos legales, particularmente, los denominados delitos
penales impropios.
Ms de 40 aos han transcurrido para
que contemos con un nuevo Cdigo
Penal. El diagnstico de un sector
mayoritario que llev a la reforma penal, que comenz hace casi un lustro,
fue que el estatuto penal era caduco
y necesitaba modernizarse, y que las
previsiones que tuvieron los legisladores de la primera mitad del Siglo
XX ya no respondan al auge delictivo y los problemas de seguridad de
la primera dcada del Siglo XXI. Para
un sector minoritario, en cambio, el
problema era que las normas penales
se haban convertido en formas de
criminalizar la pobreza y la resistencia poltica; fomentar el autoritarismo y un desborde del poder punitivo.
El resultado de lo primero sera una
propuesta que reforzara y ampliara
el poder punitivo del Estado, y del
segundo un proyecto minimalista y
de controles sobre el aparto punitivo.
Por supuesto, la primera propuesta

poltica era ms atractiva, pues se

conectaba con los valores sociales y
el estado de la opinin pblica; mientras que la segunda impona mayor
responsabilidad al Estado y sus resultados seran a largo plazo. Para el
primer sector, el estatuto penal debe
modernizarse sin cambiarlo; para el
segundo, debe cambiarse radicalmente para poder modernizarlo.
No obstante, no se puede decir que la
una o la otra propuesta sea de izquierda por dos razones fundamentales.
Por una parte, porque las tradicionales corrientes de izquierda nunca tuvieron una propuesta jurdica autnoma, pues en el mejor de los casos se
quedaban en la denuncia: el derecho
es un mecanismo para legitimar la

No es de asombrarse
que los regmenes
del socialismo real,
durante la Guerra
Fra, aplicaran estatutos penales rgidos
y policiales, tanto o
ms represivos
que sus homlogos
fascistas.

explotacin de las clases dominantes. Por esto no es de asombrarse que

los regmenes del socialismo real, durante la Guerra Fra, aplicaran estatutos penales rgidos y policiales, tanto
o ms represivos que sus homlogos
fascistas. Y, por la otra, porque todas
las teoras penales crticas no tienen
modelos normativos concretos, y los
pocos que existen, no necesariamente y al mismo tiempo, son ideolgicamente viables frente a los elementos
estructurales del marxismo. Sucede
esto, por ejemplo, con el minimalismo penal, la criminologa crtica y el
abolicionismo. No ocurre as con la
relacin entre el Derecho Penal y las
corrientes de derecha. Los modelos
no solo que existen, sino que el dere-

cho detrs de aquellos, herramienta

central del proyecto hegemnico de
derecha, no solo funciona, se perfecciona por s mismo y de manera natural. Aqu ya no se discuten los modelos ni las teoras, sino que la discusin
se da directamente en las normas positivas, particularmente en las de tipificacin de las infracciones. Esto va
ms all del funcionalismo penal y el
denominado Derecho Penal del enemigo. As, la izquierda se pierde en la
crtica, el discurso, la alienacin y la
ingenuidad poltica y la derecha se limita a la eficiencia del sistema penal,
-posiblemente con el mismo discurso
de la izquierda-, la mimetizacin de
intereses de clase y la practicidad de
las normas. Por eso es que algunos
autores en Ecuador encasillaron al
positivismo constitucional y penal en
la derecha, cuando posiblemente algunos positivismos pudieran ser ms
compatibles con la izquierda; y, por
esta razn nuestro nuevo estatuto
penal es absolutamente conservador
y ms cercano al fascismo de ultra
derecha, an cuando aparezca como
una propuesta de quienes dicen representar a la izquierda.
Con estas ideas y con la ocasin de
la promulgacin del COIP, quiero establecer, en mi parecer, qu no es un
Cdigo Penal.
1. No es una biblia
En la prdica del proyecto dominante de la temprana modernidad,
el Derecho y las normas jurdicas,
como resultado de la actuacin del
Estado, tenan una funcin formativo-prescriptiva. Signific aquello un
perodo de transicin poltica de los
regmenes absolutos a estados liberales (estados de derecho), y el paso
de formas de Estado personalistas a
otros impersonales. Sin embargo, la
transformacin histrica del Estado
y el Derecho no fue simtrica ni pareja. El Estado avanz ms rpido
por la fuerza de la necesidad poltica,
mientras el Derecho de los antiguos
sistemas que se utiliz en su estructura fue rpidamente adaptado casi
sin ser cuestionado, arrastrado por la
misma dinmica. Aquello permiti la
emergencia de aparatos ms o menos racionales y un Derecho escolstico en la Europa y los Estados Unidos
del principio del Siglo XX. Este orden
fue cuestionado al fin de la primera
mitad del siglo XX principalmente

19

por las corrientes positivistas en Europa, y por la sociologa jurdica y el

justicialismo en Norteamrica. Las
normas penales, en consecuencia, en
la familia del Derecho romano-germnica del cual somos herederos,
fueron reformuladas en esta poca
especialmente en Italia y Alemania.
Una de las cuestiones centrales fue
la separacin estricta de la moral del
Derecho, que se logr con la derrota
de los regmenes nacionalsocialista y
fascista en la Segunda Guerra Mundial.
Sin embargo, en Amrica Latina el
proceso de desarrollo del Estado fue
impuesto por sobre las estructuras
polticas locales como un acto de
conquista violenta y barbarie colonial a partir del Siglo XV. Y el Derecho
fue administrado por la Iglesia con
independencia de los aparatos estatales. Aquello produjo estados dbiles
y personalistas y sistemas jurdicos
premodernos hasta la actualidad. Por
esto, la referencia central de nuestras
sociedades es la presencia casi mtica
de la autoridad y la existencia de
normas jurdicas fetichistas. Bajo este
supuesto, la corriente normativo-positivista de inspiracin kelseniana que
fue receptada en la Regin en la dcada de los ochenta (no todos los dems
positivismos), acentu las caractersticas previstas. As, la norma jurdica
clausur cualquier cambio social, por
lo cual toda poltica se agot en ella,
como si tuviera vida propia.
De esta manera, se ha logrado una
combinacin peligrosa pero efectiva
en nuestros regmenes penales: autoridad y norma jurdica. Producto de
esto, las normas penales se perciben
en nuestras reformas como formativo-prescriptivas, como si pudieran
cambiar por s misma la realidad social y sus patrones polticos, econmicos y culturales. Nos encontramos
as en 2014 en Ecuador, ante un COIP
que funciona como una biblia. Se desarrollan en l, por una parte, algunos
resguardos para proteger determinados valores ciudadanos, principalmente el de seguridad; y, por otra, se
guarda silencio ante cualquier liberalidad contraria a la ideologa de las
mayoras. Fruto de aquello, ms all
de nuestro folklorismo, se aumentan
irracionalmente las penas en el COIP
y se incluyen delitos abiertos y subjetivos, tales como el femicidio que in-

20

cluye elementos del tipo como matar

a una mujer por el hecho de ser tal y
cuando exista una relacin de poder
de los artculos 141 y 142 del COIP.
Quin determina qu significa esto?
Posiblemente, los jueces(zas) penales Vale decir, la Polica Nacional
por intermedio de sus voceros privilegiados, las/os fiscales.
Luego, esto genera una poltica intervencionista en la vida privada en
aquello que pone en cuestin a la autoridad y su catecismo jurdico, y es
al mismo tiempo abstencionista respecto de todas las instituciones sociales que fundan este orden moral. Por
ejemplo, el delito de difundir informacin privada sin consentimiento
del artculo 178 del COIP y la clausura
La Constitucin moviliza e inspira a autoridades y personas;
las leyes garantizan y
desarrollan intereses
sociales, pero son
las polticas pblicas,
en sentido estricto,
las que legitiman la
existencia del aparato estatal.

vergonzosa y colonial de todo debate

sobre la despenalizacin del aborto
en Ecuador. Pero un Cdigo Penal
no es una biblia; es y debe ser una
herramienta racional y de tica laica
para administrar responsablemente
el poder punitivo mnimo y su poltica criminolgica. Por supuesto, est
dems decir que lo dicho no es una
crtica a la religin, sino al carcter
moralista del COIP. Creer que el estatuto penal es una biblia que puede
promover determinados valores es
menospreciar la libertad de las personas de dirigir sus vidas y su capacidad tica de entender sus propios
procesos sin el Estado y otras instituciones. Tambin est demostrado
que una poltica penal escolstica no
funciona; todo lo contrario, debilita
las actuaciones no penales que pueden generar cambios reales a largo
plazo en los patrones culturales. Pensemos, por ejemplo, en las polticas

preventivas- no penales para palear

la violencia de gnero de la dcada
de los noventa. Hoy, el resultado es
que, al menos, la sociedad ecuatoriana considera que este tipo de violencia es un antivalor y por lo cual esta
prctica disminuye. Mientras que no
sucede lo mismo con la penalizacin
del aborto, cuya prctica ocurre junto
a la muerte de las mujeres en tercenas disfrazadas de clnicas privadas,
al tiempo que cada vez ms la gente
tolera la idea de la despenalizacin.
Que la biblia se quede en los templos
y en la esfera privada de las personas,
y las leyes sean el verdadero lmite del
poder frente a la desproteccin de las
minoras y quienes se encuentren en
desventaja, formal o material, en una
relacin jurdica.
2. No es una poltica pblica en estricto sentido
Si concebimos la actuacin del Estado en forma muy amplia, podemos
entender que la Constitucin y las
leyes son tambin poltica pblica, y
no solo lo seran aquellas normas que
administran lo pblico, mayormente
en el poder ejecutivo, y tambin en
los dems poderes en menor medida:
lo que seran las que conocemos propiamente como polticas pblicas.
Digamos que las polticas pblicas no
son sinnimo de poltica pblica, son
slo un tipo de aquella. No obstante,
debo decir que son las polticas pblicas, llammoslas en sentido estricto las ms representativas porque es
mediante aquellas que, en definitiva,
el Estado y su proyecto de sociedad
adquieren vida ante las personas. La
Constitucin, en este sentido, moviliza e inspira a autoridades y personas;
las leyes garantizan y desarrollan intereses sociales, pero son las polticas
pblicas en sentido estricto, las que
legitiman la existencia del aparato
estatal. Aquello quiere decir que es
a travs de las polticas pblicas que
se puede medir la eficiencia de un sistema poltico por su impacto en los
problemas estructurales que afectan
a la gente. Por esto, desde una perspectiva formal, es bastante obvio el
ttulo de esta parte de este artculo:
un Cdigo Penal no es una poltica
pblica en sentido estricto.
As, en los pases con estados fuertes y consolidados son las polticas
pblicas en sentido estricto las que
garantizan principalmente los de-

Fotografa: Nelson Paz

rechos, al tiempo que distribuyen y

redistribuyen los recursos. Mientras
que en los pases con estados dbiles y desarticulados como son los latinoamericanos el rol legitimador lo
realizan las leyes e incluso los textos
constitucionales. Por eso no es de
extraar que en la Regin tengamos
leyes y constituciones enormemente
descriptivas, de largos y detallados
textos. Tampoco llama la atencin
la ausencia de polticas pblicas ni
la enorme inflacin de instituciones,
procedimientos y regulaciones abstractas en las leyes.
Cuando revisamos el COIP ecuatoriano, vemos entonces que una gran
parte de los delitos tipificados hacen
referencia a lo que debera ser materia de las polticas pblicas y no de
las leyes. Unos delitos se refieren a
amenazas concretas a quienes violenten la autoridad, otros a mecanismos para la eficiencia de las polticas pblicas; algunos se refieren a
facultades discrecionales en cabeza
un organismo administrativo-poltico

para determinar elementos centrales

de los tipos penales; y, unos cuantos
a sanciones concretas por el incumplimiento de responsabilidades administrativas especficas de los ciudadanos(as).
Esta realidad parece seguir la tendencia estructural antes analizada.
Pero la gravedad de lo dispuesto en el
COIP es que, siendo lo penal, el resguardo mnimo de toda democracia
para el funcionamiento de un estatuto penal mnimo, al maximizarlo
(derecho penal mximo) se profundiza esta tendencia al debilitamiento
de las polticas pblicas, por ende de
nuestros estados. Vale decir, que al
aplicar el estatuto ms grave en un
rgimen democrtico a las situaciones administrativas, el estado renuncia a su capacidad de gestin. Este
es un buen negocio al corto plazo,
puesto que esta actitud es percibida
por las ciudadanas(os) como manejo
eficiente. Pero es un mal negocio a
largo plazo, puesto que, en realidad,
aquello evita visibilizar verdadera-

mente la ineficiencia estatal; mientras que el estado, particularmente

los poderes ejecutivos, profundizan
su atrofia histrica. El COIP, no obstante, no hace sino agravar la tendencia aqu analizada, limitando,
adems, la capacidad de las personas
de dirigir responsablemente su integracin a las polticas pblicas. Posiblemente, sera necesario un derecho
administrativo sancionatorio para
apoyar determinados incumplimientos necesarios, por ejemplo, la recaudacin tributaria. Un mecanismo adecuado no penal, sera un rgimen de
incentivos tributarios y uno de multas
pblicas, previas y proporcionadas.
Y, por supuesto, estructuralmente,
la desconcentracin de la administracin de los recursos y el fortalecimiento de la Administracin Pblica.
Podemos pensar regmenes que nos
pueden parecer algo folclricos, pero
ms democrticos. Por ejemplo, el de
los Emiratos rabes donde cada ciudadano recibe una parte de la renta
del petrleo directamente cada ao.

21

Por supuesto, la poblacin es poca y

la riqueza es mucha Pero, no es un
modelo para al menos pensarlo? La
historia de nuestras polticas pblicas, por el contrario, ha estado marcada por una burocracia indolente y
voraz, y una camarilla de ineptos y
corruptos de las clases dominantes
ferindose el dinero del pueblo.
3. No es una herramienta de las polticas de inclusin social
Si nuestras sociedades latinoamericanas tienen algo en comn es que
son en esencia excluyentes. Muchas
razones apoyan esta afirmacin: la
colonialidad subsistente en todos los
niveles de la vida social, la asimtriLo ms grave de que
un cdigo penal quiera realizar inclusin
social, es que reproduce un mecanismo
que est hecho para
causar dolor y no
para reparar omisiones histricas.
ca distribucin de los recursos econmicos es evidente; la primaca del
patriarcado subsiste en las relaciones
sociales y de pareja; la dependencia
econmica global, el imperialismo
social y poltico y el patrn de racismo y la discriminacin se han vuelto
habituales. Tenemos, en consecuencia, sociedades socialmente desestructuradas. Nuestra exclusin, en
esa medida, es ms compleja que la
sola exclusin del llamado contrato
social de la modernidad.
A nosotros nos excluy el conquistador, el consumismo, el capitalismo
global, la dominacin imperialista
global y local-, y el plan civilizador y
la moral de la clase dominante. Nuestros estados no han sido un espacio
en disputa, sino que han servido fielmente a este orden, y en los pocos
momentos en que ha abierto alguna
posibilidad, como ha sucedido en los
intentos de polticas soberanas por el
influjo de las teoras de la dependencia y la liberacin, generalmente han
sido espordicos. De acuerdo a esto,

22

gran parte de nuestra poblacin est

fuera de la sociedad, son antisociales en el sentido ms simple de la
palabra.
Frente a esta realidad, las leyes han
quedado cortas para la inclusin social, ms bien lo han impedido. Y las
leyes que significaron, de todas maneras, un tibio avance fueron lentamente vaciadas de contenido por los
detentadores del poder real. Sin embargo, pronto se dieron cuenta que
hacer leyes vacas para la inclusin
era una buena estrategia: bajaba la
tensin social y daba una apariencia
de eficiencia estatal. La omisin de
inclusin en las leyes ha desplazado a
los textos constitucionales la estrategia de los colectivos que resisten ante
la opresin. Y esta ha sido una estrategia parcialmente exitosa, pues ha
movilizado importantes cambios en
todos los niveles, pero la abstraccin
de todo texto constitucional ha afectado la materialidad de dichos cambios, y ha hecho que se difuminen.
En los ltimos tiempos, existe una corriente de pensamiento jurdico inspirada en teoras crticas del Derecho,
particularmente de los estudios crticos legales de Duncan Kennedy y la
sociologa jurdica de Boaventura De
Sousa Santos, que coinciden en el valor que tiene instrumentar las normas
jurdicas estratgicamente, utilizando las instituciones, cuyos fines originales eran de dominacin, para la
liberacin y emancipacin de las personas y colectivos. Aquello requiere
buscar el potencial emancipador de
las instituciones y normas jurdicas
vigentes, al mismo tiempo de buscar
incidir en la direccin y contenido de
aquellas. Sin embargo, las leyes no
generan en s mismas inclusin si no
van acompaadas de voluntad poltica, un proyecto poltico emancipador, instituciones eficientes y niveles
de participacin social que involucren
a las ciudadanas(os) en la cosa pblica. Mucho menos, las leyes penales
generan inclusin.
Respecto de las leyes penales, la inocuidad social es ms grave, pues por
su naturaleza restrictiva de derechos
y de ser el mecanismo ms grave en
una democracia, al contrario de lo
que se cree, debilita la inclusin social. Aquello ocurre porque la penalizacin de lo social invisibiliza otras
formas de inclusin, particularmente,

las polticas pblicas. Concomitantemente, el fin castigador (de provocar

algn nivel de dolor) de todo poder
punitivo no permite la reparacin
integral del dao ocurrido en una relacin jurdica, por lo cual la penalizacin de los intereses sociales no soluciona su exclusin. Pensemos, por
ejemplo, en la penalizacin de quien
no afilia a sus trabajadores, la cual no
soluciona el patrn de incumplimiento
de las obligaciones de aseguramiento,
pues la gravedad y tiempo que requiere un proceso penal es un disuasivo
para que las ciudadanas(os) presenten
acciones por esta razn. Ya ha sucedido con los delitos ambientales, aduaneros, del consumidor, etc.
Posiblemente, una mejor solucin
sera aplicar un rgimen de multas
para estos casos (derecho administrativo sancionatorio), con el acompaamiento de polticas pblicas de
incentivo institucional. Por otra parte, penalizar lo social nos pone ante
la tentacin de que sea la opinin pblica y los escndalos mediticos los
que rijan realmente nuestra poltica
penal. As, sucede en la alarma social
que provoca el secuestro express y
el sicariato que son solamente formas agravadas de robo, y que el COIP
los tipifica como delitos independientes (artculos 143 y 162).
Pero lo ms grave de que un cdigo
penal quiera realizar inclusin social
es que reproduce un mecanismo que
est hecho para causar dolor y no
para reparar omisiones histricas.
Vale decir, no se sustituye a un verdugo medieval con un moderno polica que torture, ni se puede reemplazar a la muerte con ms muerte.
No tiene, en este sentido, lo penal
un uso emancipador sino sancionador; no tiene tampoco un potencial
emancipatorio y no puede, entonces, utilizrselo estratgicamente
para la transformacin social. Si se
lo usa, produce una situacin de alienacin social sobre las verdaderas
causas de la exclusin y deviene en
un instrumento intil para los ciudadanas y ciudadanas.
En definitiva, un COIP que incluye
la moral de las clases dominantes,
y se convierte en herramienta coercitiva de la poltica y la inclusin social a toda costa puede ser cualquier
cosa menos un cdigo penal para
el Ecuador del Siglo XXI.

El COIP como
herramienta
para promover
la vigencia de
las garantas
constitucionales
La experiencia comparada muestra que la creacin
de un rgano de control especializado tiene un
impacto muy positivo en el sistema penitenciario.
Jrg Alfred Stippel

l COIP ofrece mltiples posibilidades para que las personas privadas de libertad y
sus defensores puedan promover la vigencia real de las garantas constitucionales al interior del
sistema penitenciario ecuatoriano. El
presente artculo analiza, desde una
perspectiva comparada, la oferta
legal y las posibilidades de litigacin
que consagra el COIP, resaltando los
posibles obstculos que puede enfrentar la implementacin de la normativa. Se entregan elementos que
pueden servir para orientar futuras
estrategias de litigacin tendientes a
humanizar el encierro.
Judicatura especializada
Tradicionalmente se ha percibido la
crcel como un lugar sin ley. La universalidad de los derechos humanos
era un concepto meramente terico
detrs de las rejas y las cortes no se
interesaban en su proteccin. Las
cortes en los EE.UU., hasta los aos
60, resolvan que las personas privadas de libertad no tenan derechos
civiles, se les consideraba civilmente
muertos. A posteriori, en diferentes

pases latinoamericanos como Bolivia (en 1972 con la aprobacin del

Cdigo Penal y de la primera Ley de
Ejecucin de Penas y Sistema penitenciario, Decreto Ley 11080) y
europeos como Alemania (en 1975
a consecuencia de una decisin del
Tribunal Constitucional que derog la
teora de la sujecin especial, vase
BVerfGE 33,1) o Espaa (en 1979 con
la Ley Orgnica General Penitenciaria, Ley N 1/1979) se establecieron
mecanismos de control judicial especializados. Entre ellos, se ide la figura del juez de vigilancia penitenciaria
o juez de ejecucin. No se debe confundir la figura del juez de vigilancia
o ejecucin con la del juez de reos rematados, creado en la poca colonial
por varias reales audiencias como la
de Lima o la de Santiago, pues en ese
entonces an no exista el concepto de los derechos subjetivos de las
personas privadas de libertad, por lo
cual no podan reclamar su respeto.
En cambio, en la actualidad, tanto la
legislacin comparada como el COIP
presuponen la vigencia de los derechos y garantas constitucionales de

las personas privadas de libertad en

el mbito penitenciario, siendo el
juez el rgano a cargo de velar por su
cumplimiento.
Con la aprobacin de la Constitucin
en el 2008 (art, 203 un. 3) y segn lo
dispuesto por el COIP, el legislador
ecuatoriano cre una figura similar al
juez de vigilancia penitenciaria o de
ejecucin, disponiendo que deben
existir juezas y jueces de garantas
penitenciarias a cargo de asegurar los
derechos de las personas privadas de
libertad. De hecho, est previsto que
haya en todas las localidades donde
exista un centro de privacin de libertad por lo menos un juzgado de garantas penitenciarias a cargo del control
y supervisin de la ejecucin de penas
y medidas cautelares (art. 666 COIP).
La experiencia comparada muestra
que la creacin de un rgano de control especializado tiene un impacto
muy positivo en el sistema penitenciario. En referencia al caso alemn,
Feest seala que el simple hecho de
que los presos tengan la posibilidad
de acudir a los tribunales, implicara
un cierto efecto civilizador en las
crceles y sus funcionarios. En lo ideal,
afirma el autor, los jueces de garantas penitenciarias deben constituir
una especie de entidad pblica profesional, de modo que los funcionarios
del sistema penitenciario no puedan
confiar en que su actuacin quede
siempre oculta tras los muros de las
crceles, ni puedan sentirse seguros
de que sus decisiones siempre resistan
la mirada de un pblico crtico.
Es de esperar que en la prctica, las
instituciones ecuatorianas aprovechen la posibilidad transformadora
que ofrece la figura del juez de garantas penitenciarias. En este contexto, preocupa una resolucin adoptada por el Consejo de la Judicatura
(018/2014), que dispone que se delegue la funcin del juez de garantas
penitenciarias a las juezas y jueces de
garantas penales. De esta manera,
es dudable que se logre la especializacin intencionada por la ley. Si
apreciamos la resolucin del Consejo
de la Judicatura desde una perspectiva constitucional, cabe la duda si el
Consejo puede modificar una competencia consagrada en una disposicin
constitucional y legal mediante una
simple resolucin. Efectivamente,
tanto la Constitucin del 2008 como

23

el COIP estipulan que habr jueces y

juzgados de garantas penitenciarias
y no seala que esta competencia
podr ser asumida por los juzgados
de garantas penales. Parece importante desarrollar una estrategia de
litigacin para cuestionar la de facto,
derogacin de los juzgados de garantas penitenciarias.
A pesar de lo positivo que es la creacin de los juzgados de garantas
penitenciarias, falta resaltar que el
propio COIP contempla disposiciones
que desvirtan la funcin del juez de
garantas penitenciarias.
Por un lado, se le otorga la responsabilidad de realizar el cmputo de la pena,
inclusive, para efectos del cambio de
rgimen de rehabilitacin social (art.
667). Si bien la finalidad de esta norma
parece ser la prevencin de actos de
corrupcin, al momento de realizar el
cmputo y de decidir sobre el cambio
del rgimen, la actividad no es propia
de la Funcin Judicial; se trata ms
bien de una actividad administrativa.
El juez de garantas penitenciarias se
convierte as en una instancia que decide sobre actividades de rehabilitacin
social, perdiendo su imparcialidad. De
este modo, no puede controlar la legalidad de una decisin de cambio de rgimen tomada por la administracin,
ya que l mismo es la instancia que lo
resuelve. A su vez, la administracin
penitenciaria pierde una herramienta
de control, pues no puede garantizar el
cumplimiento del plan individualizado
de cumplimiento de la pena, porque el
cambio de rgimen depende de la decisin de un tercero, el juez.
Otra norma que desvirta la funcin
del juzgado de garantas penitenciarias es aquella que le obliga a realizar
inspecciones mensuales a los centros
de privacin de libertad. Ms all del
antecedente histrico -la legislacin
colonial conoca este tipo de visitas
carcelarias, sin que el sistema haya
mejorado gracias a ellas- existe una
confusin de roles. Un juez al realizar
inspecciones se convierte en corresponsable de la situacin encontrada,
ya que es su deber ordenar lo que
juzgue conveniente para prevenir o
corregir las irregularidades que observe (art. 669 par. 3). Qu va a pasar si, por ejemplo, el juez de garantas penitenciarias visita un centro y
no acta ante la queja de una persona privada de libertad por la falta de

24

acceso a una radio propia? Puede

el mismo juez luego fallar sobre un
incidente que reclama una violacin
del derecho constitucional de recibir
informacin? El problema es que el
juez al realizar inspecciones no decide sobre un caso particular en base
a la legislacin vigente, sino que se
convierte en una especie de superior
jerrquico, perdiendo de esta manera
su imparcialidad.
Procedimiento oral y pblico
El COIP consagra un procedimiento
oral y pblico para el trmite de los
incidentes relativos a la ejecucin de
la pena. La persona privada de libertad o su defensora o defensor pueden
presentar cualquier peticin, reclamo
o queja relacionada con la ejecucin
de la pena o la vulneracin de sus derechos a los juzgados de garantas penitenciarias (art. 670 par. 1 y 2 COIP).
A pesar de lo positivo
que es la creacin de
los juzgados de garantas penitenciarias,
falta resaltar que el
propio COIP contempla disposiciones que
desvirtan la funcin
del juez de garantas
penitenciarias.

Esta norma ofrece un sinnmero de

posibles acciones legales en defensa
de los derechos de las personas privadas de libertad. Cualquier incidente, como por ejemplo, la falta de una
atmsfera que permita la privacidad e
intimidad de la visita acorde con la dignidad humana (art. 715 COIP), la falta
de prestacin de servicios educativos
al interior de los centros (art. 704), la
ausencia de programas de tratamiento y rehabilitacin de los consumidores
ocasionales, habituales o problemticos en lugares apropiados (art. 705),
la falta de promocin de la vinculacin
familiar y social de las personas privadas de libertad (art. 706), o la falta del
cumplimiento del plan individualizado
de ejecucin de la pena (art. 692 num.

2) pueden ser litigados ante los juzgados.

Desde la perspectiva comparada, el
hecho de que el procedimiento previsto en el COIP sea oral y pblico es
positivo. Observando, por ejemplo,
los trmites escriturados de los recursos de proteccin y amparo constitucional que se utilizan para reclamar
el respeto a los derechos en el mbito penitenciario chileno, se observa
que las personas privadas de libertad
casi no tienen posibilidades de hacer
efectivos sus derechos. En Chile, la
tasa de xito de los recursos promovidos por las mismas personas privadas
de libertad es menor al uno por ciento. A su vez, tambin el hecho que
el COIP no requiera el agotamiento
de un procedimiento administrativo
interno previo, es positivo. Estudios
realizados a nivel comparado (Feest/
Lesting/Selling; Stippel) comprueban que estos procedimientos son a
menudo aprovechados por la administracin penitenciaria para generar
condiciones que perjudican la posibilidad de xito de las personas privadas de libertad y as el impacto del
control judicial.
Es de esperar que la actividad de la Defensora Pblica en Ecuador contribuya a generar una vasta jurisprudencia
en el campo de la ejecucin de la pena.
Cabe recordar que recin cuando la
oferta de derechos parece real se
genera una demanda de ellos. Es decir,
las personas privadas de libertad no
movilizan sus derechos, no reclaman
su respeto, cuando creen que existen
slo en el papel o cuando temen sufrir represalias a raz de su reclamo. Es
en este contexto que los juzgados de
garantas penitenciarias pueden jugar
un rol importante. La futura prctica
judicial va a revelar si las expectativas
tienen un asidero fctico. De todas
maneras, ser tambin responsabilidad de los organismos de apoyo, el
asesorar a las personas privadas de
libertad en la realizacin de sus derechos al interior del sistema penitenciario. Aqu es dnde especialmente la
Defensora Pblica juega un rol de alta
importancia.
Litigacin posible
Es importante que las personas privadas de libertad y sus defensores
utilicen los juzgados de garantas penitenciarias para hacer efectivas las
normas y postulados generales del

Fotografa: Nelson Paz

sistema penitenciario ecuatoriano.

Existen mltiples disposiciones cuyo
contenido requiere ser concretizado
mediante jurisprudencia.
Qu quiere decir, por ejemplo, que
el sistema tiene como finalidad la
proteccin de los derechos de las
personas privadas de libertad, con
atencin a sus necesidades especiales
(art. 673 nm. 1.)? Qu necesidades
especiales se toman en cuenta? Qu
necesidades tiene, por ejemplo, un
padre o una madre de familia y cmo
los protege el sistema penitenciario?
Qu implica la finalidad del desarrollo de las capacidades de las personas
privadas de libertad para ejercer sus
derechos y cumplir sus responsabilidades al recuperar completamente
su libertad (art. 673. nm. 2)? Tiene
implicancia a nivel del derecho civil
o laboral? Qu requiere saber una
persona privada de libertad cuando
sale de la crcel a fin de poder hacer
valer sus derechos y cumplir sus responsabilidades y de qu forma se
puede fomentar este conocimiento?
Qu obligaciones positivas conlleva
la finalidad de la reinsercin social y
econmica de las personas privadas
de libertad (art. 673 nm. 4)? Deben
existir programas de desendeudamiento de las personas privadas de li-

bertad o crditos especiales para fundar una microempresa al momento

de la salida de la crcel? Ser tarea de
las personas privadas de libertad y de
sus defensores la de delimitar el verdadero alcance de estas finalidades.
Existen otras reas y normas ambiguas que requieren de estrategias
de litigacin para poder conocer su
alcance, desde la perspectiva de las
garantas constitucionales. Es el caso
de todo lo que tiene que ver con la
infraestructura y los espacios de los
centros. El COIP solo establece que
los centros de privacin de libertad
contarn con la infraestructura y los
espacios necesarios para el cumplimiento de los objetivos del Sistema
Nacional de Rehabilitacin Social
(art. 684). Falta aclarar, por ejemplo,
que la finalidad de rehabilitar integralmente a las personas privadas de
libertad requiere que existan espacios habitacionales dignos que permitan la preparacin propia de comida, la interaccin en el tiempo libre,
etc. Luego, qu implicancia tiene el
hecho que las personas privadas de
libertad se encuentren bajo la custodia del Estado (art. 676 par. 1)? Qu
responsabilidades conlleva esto? Si
el Estado est a cargo de la custodia,
qu responsabilidad tiene, cuando

una persona privada de libertad causa dao (fsico o material) a otra? Si

el Estado responder por las acciones u omisiones de sus servidoras o
servidores que violen los derechos
de las personas privadas de libertad
(art. 676 par. 2), no es una omisin
la falta de proteccin? Qu pasa en
los casos de suicidios? No se genera
responsabilidad cuando el Estado no
los evita? Pueden los familiares de
una persona privada de libertad -que
se suicid- reclamar una indemnizacin al Estado?
Concluyendo, podemos afirmar que
el COIP crea nuevas posibilidades de
litigacin en materia penitenciaria. A
su vez provoca la necesidad de judicializar mltiples asuntos de la convivencia cotidiana de las personas
privadas de libertad y de su relacin
con las autoridades, debido a una
regulacin normativa en parte ambigua y poco detallada. Es de esperar
que en el futuro los juzgados de garantas penitenciarias puedan asumir
el rol de judicatura especializada. Sin
ello, difcilmente se puede esperar
que los postulados de la Constitucin
se hagan realidad en los centros de
privacin de libertad del Ecuador. Es
tarea de la Defensora Pblica ser el
promotor de este cambio.

25

n los primeros das de marzo, una infinidad de medios

de comunicacin informaron
que en Estados Unidos se estaba procesando penalmente a un
adolescente de apenas 13 aos y que
el sistema judicial lo enfrentaba a una
probable cadena perpetua por haber
asesinado a su hermanastro de dos
aos mientras lo cuidaba; tambin
se lo acusaba, en otro proceso, de
un supuesto abuso sexual sobre otro
hermanastro de cinco aos. El primer
contacto de este menor con la polica
ocurri cuando tena dos aos, lo encontraron deambulando, desnudo y
sucio, una madrugada por las calles de
Miami luego de haberse escapado de
la habitacin de un hotel en el que su
abuela llevaba varios das consumiendo drogas.
En general, su vida ha sido matizada
por abusos sexuales y violencia. Naci fruto de la violacin que sufri su
madre por parte de un vecino cuando apenas ella tena 11 aos, sin que
pueda interrumpir su embarazo por
la restriccin legal que existe en Florida para el aborto. A sus escasos tres
aos, fue expulsado de la guardera
por simular con un compaero un acto
sexual que provoc que los servicios
sociales concluyeran que el nio haba sufrido algn tipo de abuso sexual,
aos posteriores se confirm que el
responsable haba sido un primo. Su
padrastro, tras cinco aos de convivencia relativamente normal con su
madre, se suicid delante de los hijos
de la pareja despus de haber propinado una brutal golpiza al menor. Pocos meses despus, el adolescente fue
detenido y acusado de la muerte de su
hermanastro.
Esta familia habita en la nacin emblema del capitalismo mundial, en la que
incluso se han desarrollado niveles de
dependencia de varias economas del
mundo. Es el modelo de sociedad y
gobierno que varios pases se esfuerzan por replicar; se basa en un continuo desarrollo de la propiedad privada
en el que los medios de produccin
pertenecen a los capitales y los obreros estn privados de ellos, pero presionados a subsistir y mantener un
estatus de consumidores activos hipotecando, inclusive, las relaciones
de convivencia familiar y social que se
deterioran an ms cuando el modelo
econmico sufre un quebranto.

26

En el debate
penal, el gran
problema para
los adolescentes
somos los
adultos
La Constitucin obliga a las instituciones pblicas
y privadas a adoptar medidas especiales de
proteccin a los adolescentes.
Julio Ballesteros

La reaccin inmediata se inicia por la

apuesta de proteger el capital aunque las decisiones lleven a generar
desempleo, prdida de las viviendas,
menos acceso y ms baja calidad en
los servicios de salud y educacin pblicos, congelamiento de crditos personales, reduccin de produccin por
incapacidad de consumo, entre otros
hechos que afectan directamente a las
personas de menos recursos. Adems,
se generan reacciones sicolgicas intolerantes en las clases dominantes,
con una tendencia a etiquetar como
peligrosos a los pobres, incluso, desde
su niez, para presionar a que se generen polticas que limiten el libre trnsito por lugares determinados para proteger la propiedad privada, desviando
ingentes cantidades de recursos hacia
actividades poco inclusivas.
En Latinoamrica se reproducen debates y reformas a los sistemas penales en los que se lesiona gravemente
el desarrollo de los adolescentes y se
incorpora el discurso de la mano dura
que tiene como origen los Estados
Unidos, an sabiendo que es un discurso de uso electorero que raya en la
demagogia, pero con resultados trgicos como ocurre en Mxico, pas en el

que mueren decenas de miles personas con el justificativo de la seguridad

y ms lamentable es que esos hechos
son extraordinariamente publicitarios.
La mayora de personas muertas son
de origen humilde que encajan en ese
creciente discurso socialmente aceptado de luchar contra la inseguridad.
Las estadsticas nos permiten evidenciar que la mayor cantidad de personas que ingresan al sistema penal
de nuestros pases estn fundamentalmente en edad econmicamente
activa, con niveles de instruccin inferiores a la educacin bsica o ninguna,
marcados por una severa pobreza en
sus hogares y, en el caso ecuatoriano,
con seguridad, sus familias pertenecen a los grupos de atencin prioritaria reconocidos en la Constitucin. En
ese contexto, los medios de comunicacin han aportado en maximizar
una situacin de conflictividad que
termina resultando incmoda para
los gobernantes y que, para sacrsela
de encima o bajar el nivel de angustia, se crea un enemigo al que hay
que someter, encarcelar y casi lapidar,
incluyendo en este proceso a los jvenes violentos, aunque su existencia sea
excepcional. Tambin se generaliza y

elige a los adolescentes vulnerables y

residentes en barrios precarios para edificarlos como los nuevos peligrosos e
idneos para ocupar el papel de enemigo, demostrando la poca capacidad de
resolucin de los problemas reales de
las sociedades. Adicionalmente, para
los efectos estadsticos de eficiencia y
efectividad siempre se pregunta qu
es lo ms fcil? Detener a un estafador
de fondos pblicos, a un banquero que
se apropi del dinero de sus depositantes o a un joven que va por la calle con
uniforme de delincuente?
Ese es el escenario en el que se debaten polticas para reducir la edad de
imputabilidad. En Uruguay, a pesar de
que en sus estadsticas los ndices de
conflictividad estn muy por debajo
de la media latinoamericana, un grupo
de ciudadanos trabaj en la recoleccin de firmas para llevar a un plebiscito esta iniciativa, intentando reflejar
que el problema de seguridad de ese
pas tiene que ver con los menores infractores y que la respuesta que deba
dar el sistema poltico era encontrar la
manera de ponerlos en prisin o cualquier otra medida parecida a la privacin de la libertad.
En el Ecuador, la Constitucin obliga
a las instancias pblicas y privadas a
adoptar medidas de atencin especia-

lizadas y con prioridad para determinados grupos de la poblacin dentro

de los cuales se encuentran las nias,
nios y adolescentes. Adems, ubica al
Estado como garante de los derechos
de las y los jvenes y lo obliga a promover polticas y programas, instituciones,
y, recursos que aseguren y mantengan
de modo permanente su participacin
e inclusin en todos los mbitos. La
Constitucin los considera como actores estratgicos del desarrollo del pas y
les garantiza la educacin, salud, vivienda, recreacin, deporte, tiempo libre,
libertad de expresin, asociacin y la
promocin de sus habilidades de emprendimiento, considerndolos como
sujetos activos en la produccin.
Sobre la base de estas disposiciones se
deben implementar polticas inclusivas
para evitar que se vean inmersos en el
sistema penal y si, en cualquier circunstancia, se ve abocado a un evento de
conflictividad, el joven debe tener un
proceso judicial acorazado de todas las
garantas que tiene el adulto. Sin embargo, no se debe someter a las mismas
penas porque se trata de un ser humano en construccin y si su desarrollo lo
hace en un centro de detencin, como
los que existen en todo el mundo, podemos asegurar que su formacin no ser
la ms adecuada. En casos excepciona-

Privados de la libertad
a mayo de 2011

Fuente: Ministerio de Justicia, Derechos Humanos y Cultos.

Adolescentes privados de la
libertad por tipo de delitos
Contra la propiedad
Varios
De tipo sexual
Contra las personas
Por drogas

9%

13%
14%

21%
43%

Fuente: Ministerio de Justicia, Derechos Humanos y Cultos.

les se requerir el uso de la internacin,

pero siempre tratando de que sea el
menor posible, procurando privilegiar
medidas alternativas que sean acompaadas por la familia y la ciudadana.
Debemos entender que a las familias
que les toca vivir un hecho violento
ejecutado por un adolescente, siempre
sufren un dolor. El involucramiento de
adolescentes en hechos delictivos no
es un porcentaje alto, no obstante, las
polticas pblicas deben actuar en ese
joven para extraerlo de esas redes. Los
datos del Ministerio de Justicia, Derechos Humanos y Cultos corroboran
esta afirmacin: apenas 204 menores,
en un rango de edad de 12 a 15 aos, se
encuentran privados de la libertad y eso
corresponde al 1,40 por ciento del total
de la poblacin en esa edad. Bajo esa
misma consideracin, de los adolescentes de 16 y 17 aos, el 4,12 por ciento 599 personas- estn en internamiento.
Solamente la generacin de empleo y
mejora de salarios disminuye la violencia y el cometimiento de actos delictivos. Adems, erradicara de la cabeza
de muchos polticos hacedores de la legislacin la idea de que las personas que
nacen pobres son punibles siempre.
Es que en nuestro pas, las circunstancias econmicas adversas son la puerta
de entrada para delinquir y ello tambin
se aplica a los adolescentes: para mayo
del 2011, el Ministerio de Justicia dispona de informacin de que los principales delitos que ellos cometen son contra
la propiedad (robo, intento de robo,
destruccin contra la propiedad) en un
43 %; y los delitos sexuales y contra las
personas no sobrepasaban el 14 %.
La nueva legislacin ecuatoriana en
materia penal, para adolescentes, incrementa gradualmente las llamadas
medidas socioeducativas dependiendo del tipo de delito, permitindole al
juzgador hacer uso de estas de manera acumulada hasta llegar inclusive al
internamiento. Precisamente ese es el
momento en que la sociedad y el Estado deben entender que en lugar de
meterlos presos se debe educarlos
para que tengan una oportunidad en
la vida y gestar originales y novedosos
valores en las relaciones humanas, en
sus hbitos y costumbres. Debemos retroalimentarnos de sus realidades para
aprender y entender que la evolucin
responsable de las sociedades no es un
asunto que deben asumir nicamente
los jvenes sino tambin los adultos.

27

El procedimiento expedito para delitos de violencia, la especializacin de juzgados y la despenalizacin del aborto por violacin, los pendientes.

El COIP est
en deuda con
los derechos
de las mujeres
Mara Jos Lasso

n el ltimo piso de un edificio ubicado en el sector de

Miraflores (Quito), Solanda
Goyes, abogada experta en
temas de gnero y derechos humanos de las mujeres, toma su ejemplar
del Cdigo Orgnico Integral Penal
(COIP) y se dispone a contar cmo,
despus de largas conversaciones y
luchas, los derechos de las mujeres
no lograron mayor avance en este
instrumento legal y una oportunidad
histrica para las mujeres pas de
largo, dejando como nico avance, la
tipificacin del femicidio.
Qu demandas de la Agenda de las
Mujeres quedan dentro del Cdigo
Penal Integral (COIP) y cules fuera?
Hacer un balance completo nos llevara a enumerar a una serie de instituciones que no han sido consideradas
y obviamente decir las que s lo han
sido. El principal avance es el reconocimiento del femicidio como un delito especfico, que ha sido una lucha
del movimiento de mujeres desde
hace muchos aos.
Hablando de las cosas que quedan
fuera, la ms relevante, que incluso
se constituye en una deuda del Estado y de la Asamblea, sobretodo de
las mujeres asamblestas- que representan nuestros intereses y que han
llegado all por una cuota electoral
que fue disputada por las mujeres- es
el mandato constitucional, contenido
en el artculo 81 referente al estable-

28

cimiento de un procedimiento expedito que permita el juzgamiento y la

no impunidad de los delitos de violencia fsica y violencia sexual.
El haber logrado que esto conste
en la Constitucin, fue producto del
trabajo de mucho tiempo de las mujeres, para que se comprenda que el
Hemos planteado
desde hace mucho
tiempo que en trminos de derechos de
las mujeres no solo
tiene que considerarse la parte penal, las
vctimas de violencia
necesitan una serie de
atenciones

derecho penal en este tema debe ser

abordado desde otra perspectiva a la
de los delitos comunes; que se trunque esto en la Asamblea Nacional
paritaria, realmente es una deuda y
hasta una vergenza para el pas.
En qu consista este procedimiento expedito?
En trminos generales lo que se busca

es que se reduzca una serie de pasos

en los procesos penales para violencia contra las mujeres. Si bien todas
y todos estamos de acuerdo en que
en materia penal los procedimientos
deben ser muy rigurosos, para no juzgar a personas inocentes, en violencia
intrafamiliar y sexual hay un conjunto
de elementos que pueden facilitar al
juez el determinar si una persona es
agresora o no, porque existe una serie de parmetros, como los estudios
sicolgicos, que dan cuenta del perfil
de una persona en sus relaciones personales y de pareja. Se busca evitar
que se recurra a cuestiones necesarias en procesos por delitos comunes,
como un robo, en el que las partes no
se conocen. En esos casos, el proceso
judicial debe ser mucho ms intenso
para descubrir quin realiz el delito,
pero cuando hablamos de la violencia
intrafamiliar, tiene que haber menos
etapas en el proceso, deben ser abordados desde otra perspectiva. Por eso
se deba disear un proceso expedito y
la Asamblea Nacional no lo hizo.
El proceso expedito iba a aportar a
la proteccin de la vida de las mujeres violentadas?
Hemos planteado desde hace mucho tiempo que en trminos de derechos de las mujeres no solo tiene
que considerarse la parte penal, las
vctimas de violencia necesitan una
serie de atenciones, porque muchas
de ellas no quieren denunciar, quieren resolver los problemas por otras
vas, que les dejen de golpear, tener
los recursos para vivir con sus hijos y
que se aleje el agresor. Entonces las
soluciones a los problemas de violencia intrafamiliar no tienen que ser
netamente en el mbito penal, como
hasta ahora. Ese es solo un abordaje del problema. Hay otros aspectos
como la prevencin, la reparacin
de derechos, que una mujer reciba
atencin inmediata cuando ha sido
violentada. Eso no es cuestin de jueces, ni de abogados o de la Fiscala,
sino de asistencia social, que debe
ser implementada en el pas, constar
en este procedimiento expedito para
que existan las instancias en las que
las mujeres puedan encontrar una
respuesta a su situacin de violencia.
Muchas veces se escucha que las
mujeres denuncian en el momento
de la agresin y cuando conocen
lo que implica la boleta de auxilio

Fotografa: Csar Acua

y otras medidas de proteccin desisten de la denuncia, y que en ese

sentido existen recursos del Estado
que estn siendo desperdiciados.
Qu decir ante esto?
Una prdida de recursos para el Estado es que existan mujeres violentadas. La violencia contra las mujeres
genera prdidas econmicas para las
empresas y para el Estado porque las
vctimas de violencia viven una situacin tan dura que afecta su productividad. Lo que deben preguntarse es
porqu las mujeres estn renunciando a estas acciones y qu reformas
hay que hacer en el proceso, ante
esta situacin.
Hay un avance o un retroceso en
la proteccin de los derechos de las
mujeres en el COIP?
Yo dira que el COIP, en trminos de
los derechos de las mujeres, es mediocre. No avanza, solamente recoge
lo que en el pasado se ha logrado, salvo femicidio, y lo recoge despus de
grandes luchas de las mujeres, porque la primera versin del COIP era
realmente un retroceso que hubiese
puesto en riesgo las conquistas de las
mujeres en el Ecuador, que tampoco
es un pas que est en la cspide de
los derechos. Tenemos muchas deudas en este sentido.
El COIP que fue aprobado ya contiene una cantidad de reformas que
fueron impulsadas por el movimiento
de mujeres. Esta era una oportunidad
histrica del Ecuador. Teniendo una
Asamblea paritaria, tuvo que haber
resuelto los problemas de violencia
contra las mujeres y no lo hizo.
Cmo cambian en la prctica, para
las mujeres vctimas de violencia,
los mecanismos para buscar la proteccin de sus derechos?
El COIP generar cambios negativos. Por ejemplo, el haber incluido
en el artculo 588 que las medidas de
proteccin sern dictadas siempre
y cuando existan mritos, ser un
aspecto negativo para las mujeres,
porque actualmente las medidas de
proteccin se dictan ante la simple
denuncia de un caso de violencia,
justamente para proteger la vida y la
integridad de las mujeres. Quin va
a juzgar que existan mritos? El abogado de la contraparte en todo caso
va a alegar que no hay mritos y eso
debilita lo imperativa que debi haber sido la norma de las medidas de

Solanda Goyes es dirigente del Movimiento de Mujeres del Ecuador.

proteccin. Eso fue advertido por nosotras, sin embargo, no fue tomado
en cuenta.
Otro tema que nos preocupa es que el
COIP establece en el artculo 643, numeral 14, que para este tipo de casos
se podrn presentar certificados de
honorabilidad. En eso tenemos una
gran crtica, porque est comprobado que en los casos de violencia intra-

familiar, un agresor puede aparecer

en sociedad como un gran personaje;
obviamente los certificados de honorabilidad le van a llover, pero en su
vida privada puede ser una persona
que comete violencia contra la mujer.
Esto est debidamente comprobado
con estudios. Entonces, es una mala
decisin permitir estos certificados.
Durante los quince aos de existencia

29

de las Comisaras de la Mujer habamos logrado que estos certificados

no tengan validez. Tenemos muchos
jueces que todava tienen una visin
patriarcal, que piensan que las mujeres nos buscamos la violencia. En
ese sentido, la aceptacin de estos
certificados estara contribuyendo a
la impunidad.
Tambin sugerimos que se acoja en el
COIP la especializacin para los delitos y contravenciones en asuntos de
violencia contra las mujeres. Primero,
porque la carga judicial en estos temas es bastante alta y luego, porque,
como haba mencionado, el abordaje debe ser distinto. Los juzgados
de violencia contra la mujer, segn
nuestro criterio, deban asumir las
contravenciones y los delitos en estos
temas, pero eso no lo aclara el COIP
y lo deja totalmente ambiguo. De tal
manera que nosotras hemos acudido
al Consejo de la Judicatura para que
mediante sus facultades lo aclare.
Esta es otra gran deuda del COIP.
Con estos temas la proteccin de
las mujeres queda reducida?
S, queda bastante reducida.
Qu cambia al tipificar como violencia contra la mujer y miembros
del ncleo familiar, lo que antes se
denominaba violencia intrafamiliar?
Nada. No le encuentro ningn cambio,
porque uno de los pedidos contantes
ha sido que debe singularizarse la violencia contra las mujeres, de manera
que realmente exista un desarrollo con
respecto al deber del Sistema de Justicia de contribuir a combatir la violencia
hacia la mujer. Con esta modificacin,
se est diciendo lo mismo que violencia intrafamiliar, porque esta se conceptualiza como la que se ejerce contra personas dentro de la familia. En la
Ley 103 ya se haca referencia a quien
se considera miembros del ncleo familiar. Es importante que se describa lo
que es el ncleo familiar. En este sentido, el COIP solo reproduce lo que estableca la Ley 103, pero no avanza nada.
Cmo mira el Movimiento la tipificacin del femicidio?
Ese es el avance que tiene el COIP y
se dio por los casos que conocimos en
los ltimos meses, como el de Karina
del Pozo, que cont con un gran seguimiento meditico. Esto permiti
que el femicidio se mire como un problema existente en nuestra sociedad
y que se decida tipificarlo, porque

30

conocemos que estuvo a punto de no

incluirse.
Es un avance en cuanto podrn ser singularizados los casos de muertes de
mujeres en manos de sus agresores.
El tema del aborto?
Ese es tema aparte. Hay indolencia
del Estado. No puede ser que el Presidente de la Repblica piense de
determinada manera en su vida particular y por eso se desconozca que
existe un problema de salud pblica.
El aborto es una de las primeras causas de muerte de las mujeres. No se
puede permitir que las mujeres sigan
teniendo problemas con sus vidas por
practicarse abortos clandestinos.
Ms all de que una persona piense
que la mujer deba practicarse o no el
aborto, existen muchas mujeres que
lo hacen y esta es la realidad que tiene que enfrentar el Estado.
Desde el punto de
vista de las deudas
que tiene este
Cdigo Penal, es
lamentable que no
haya sido abordado
con la seriedad que
ameritaba el tema de
violencia contra las
mujeres
Pretender imponer algo a travs de
una norma y as intentar transformar
una realidad, no es efectivo. Es ineficaz ponerlo en la norma, eso complica el problema.
El hecho es que muchas mujeres todava sufren por embarazos no deseados, producto de una violacin y
deciden abortar.
Mientras el aborto sea una realidad
desconocida por el Estado, las mujeres seguirn acudiendo a lugares
clandestinos y eso las conduce a la
muerte. Es lamentable todo lo sucedido con respecto al aborto en el
COIP. Lo aprobado es lo mismo que
estaba en el cdigo de hace 70 aos.
Eso quiere decir que se reproduce
lo que estaba estipulado hace casi
un siglo. En trminos jurdicos solo
cambi la terminologa: en lugar de
mujer idiota, ahora dice mujeres

con alguna discapacidad mental.

No se avanz nada y se desconoce
que el 60 % de la poblacin est de
acuerdo con que sea la mujer embarazada la que decida si tener o no un
hijo, producto de una violacin.
El tema del aborto es otra deuda
del COIP con las mujeres?
Es una deuda no solo del COIP, sino
del Estado, del Presidente de la Repblica, de la Asamblea Nacional. Realmente es no comprender la realidad
de muchas mujeres ecuatorianas.
Entonces, cmo quedan los derechos de las mujeres en el COIP?
Reproduce en gran parte las conquistas logradas. Va a tener xito
siempre y cuando el Consejo de la
Judicatura, la Fiscala General del Estado y la Defensora Pblica, a nivel
administrativo, conduzcan adecuadamente las normas que estn en
el COIP. En el caso de que esas instituciones dejen a la libertad de interpretacin de jueces, fiscales y defensores pblicos, yo creo que este
Cdigo va a ser un retroceso, porque
tiene la gran deuda de no abordar en
un nivel especfico la misin que tiene toda ley de transformar una realidad. En ese sentido, lo que deja el
COIP es instituciones ms laxas que
pueden hacer que se relativice lo logrado hasta la fecha.
El COIP podra ser conducido para
que sea mejor utilizado, siempre y
cuando haya decisiones muy firmes
a nivel administrativo de quienes determinan cmo aplicar las normas.
Cules son las grandes deudas con
los derechos de las mujeres?
Desde el punto de vista de las deudas que tiene este Cdigo Penal es
lamentable que no haya sido abordado con la seriedad que ameritaba el tema de violencia contra las
mujeres, que en el Ecuador es gravsima. Cuatro millones de mujeres
hemos sufrido violencia alguna vez.
Este es un porcentaje muy alto de
la poblacin ecuatoriana. El Estado
no puede desentenderse, peor contando con estas cifras que sustentan
cualquier accin legislativa. Esta es
una deuda que la historia tendr que
juzgar.
En el movimiento de mujeres ya estamos buscando la va para formular
una reforma ya que nuestro Estado
no ha respondido a las necesidades
de las mujeres.

Respeto

No discriminacin

Trabajo digno

Igualdad

Oportunidades

Justiciatrato igualitario
Es lo nico que las mujeres piden,
lo dems lo ponen ellas.

8MUJER
de marzo

da internacional de la

Llmenos al 151 o gratis al

1800 333367

1800-3333-67
http://

www.defensoria.gob.ec
@defenpublica_ec
DefensoriapublicaDelEcuador