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Clase N1 (17/03/2014)
Quines son sujetos de Derecho Internacional:
Antes se pensaba que los nicos sujetos de Derecho Internacional eran los Estados. Actualmente stos son los principales, pero hay
otros como los particulares (pueden invocar DDII o ser responsables de crmenes de DDHH), el Vaticano (no es un Estado), el pueblo
Palestino (son nacin y no Estado), los organismos internacionales como ONU o la OEA, entre otros.
Cmo se solucionan los conflictos internacionales:
Por medios judiciales en la Corte Internacional de Justicia o La Haya, diplomticos como la mediacin por la Santa Sede, o polticos
como recurriendo a la OEA.
El uso de la fuerza en las relaciones internacionales es tratado similarmente que en el derecho interno: slo puede ser ejercida como
legtima defensa, en los otros casos est prohibida.
Clase N2 (19/03/2014)
Ahora veremos la nocin y presupuestos de derecho internacional:
La expresin ius Gentium naci del derecho romano, aunque en aquellos tiempos no tena el significado de la actualidad. El concepto
International Law fue acuado por el jurista britnico Jeremias Bentham en 1780. En espaol se conoca como derecho de las
gentes hasta siglo 19, y ahora es derecho internacional. El primer texto de Amrica Latina lo public Bello y se titul derecho de
gentes.
La definicin clsica de DI es El conjunto de normas que regulan las relaciones entre Estados. Luego se agreg y a otros sujetos
de derecho pues existan otros aparte de los Estados, como la Santa Sede.
Para definir al DI hay que recurrir a las fuentes del derecho, hecho que nos ha llevado a una definicin ms actualizada de aqul, y
que es la siguiente: Derecho Internacional es el conjunto de normas que creadas por procedimientos adecuados, por dos o ms
Estados o por la comunidad internacional en su conjunto, tienen un carcter vinculante para sus destinatarios. Esa norma puede
ser un tratado, costumbre o PGDI, y todas estas constituyen derecho.
Ahora el DI ha asumido poder sobre algunos asuntos que antes eran slo regulados en algunos casos, no estaban regulados en
ninguna parte- por los ordenamientos jurdicos internos, como el medioambiente (cuotas de CO2), tortura, discriminacin, etc.
Ahora veremos las clasificaciones de Derecho Internacional:
a)
b)
Funcin legislativa: en el derecho interno las normas son creadas en rganos centralizados y los destinatarios de estas
normas no son necesariamente los que las crean con excepciones-, mientras que en el derecho internacional la funcin
legislativa es descentralizada los nicos rganos centralizados son la Asamblea General de las Naciones Unidas, pero la
mayora de sus resoluciones son meras recomendaciones; y el Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas, pero es ms
reciente-, por lo tanto en el derecho internacional la situacin es inversa, en cuanto la funcin legislativa la tienen los
mismos Estados a travs de los tratados, siendo ellos mismos son los sujetos imperados.
Las normas tienen un carcter en general ms voluntario pero con excepciones:
a. Que los Estados hayan concurrido con voluntad a la formacin de ella.
b. Hay ciertos tratados que se imponen a los terceros, como el art. 2 N6 de la Carta de las Naciones Unidas, que
dice que la organizacin tiene poderes respecto a todos los Estados incluso a los que no son miembros, en asuntos
de mantencin de paz y seguridad internacional (bajo el principio de indivisibilidad de la paz).
c. La costumbre internacional que suele obligar a todos los Estados, incluso a los nuevos
d. Ciertas resoluciones de algunas organizaciones internacionales, al ser aprobado por un quorum determinado,
pasar a ser obligatorios a los Estados que componen la organizacin pero que no hayan participado o se hayan
opuesto a la votacin, como el art. 25 de la Carta de las Naciones Unidas que establece que las resoluciones del
Consejo de Seguridad Nacional son obligatorios a todos los Estados miembros de la ONU.
b)
Funcin ejecutiva: en el derecho interno, la funcin ejecutiva se entrega a un rgano central encargado de hacer cumplir las
normas legales o en su defecto, hacer cumplir las sanciones. Tiene pocas excepciones, como la legtima defensa. En cambio,
el orden internacional no cuenta con un rgano central, por lo que en general es el mismo Estado lesionado el que debe
obtener que se respeten. Existen sanciones para hacer respetar los derechos: romper relaciones diplomticas con el
infractor, suspender el cumplimiento de un tratado, el no reconocimiento de una situacin surgida en relacin a la violacin
de un derecho internacional. En derecho internacional slo el Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas puede usar la
fuerza (este sera un medio de centralizar la funcin ejecutiva), al cual puede recurrir la Corte Internacional de Justicia para
hacer cumplir sus sentencias.
Han surgido instituciones similares al poder ejecutivo, como los tratados de garanta, en los que se designa un Estado
tercero para vigilar la observancia del tratado, como el Protocolo de Ro de Janeiro de 1942.
c)
Funcin judicial: en el derecho interno, corresponde a los tribunales permanentes establecidos por ley, las cuales cuentan
con dos caractersticas: la obligatoriedad de la jurisdiccin y la jerarquizacin de los tribunales. En el derecho internacional,
el elemento de jerarqua no existe. Los fallos son generalmente de nica instancia, y la Corte Internacional de Justicia slo
admite los recursos de interpretacin y de revisin. Con respecto a la jurisdiccin, en derecho internacional sta es
obligatoria slo cuando los Estados la aceptan expresamente. Los Estados pueden aceptar la jurisdiccin de un tribunal a
travs de:
a. Un tratado que establezca el rgano judicial, que puede pactarse antes o despus de que surja el litigio.
b. A travs de una clusula facultativa de jurisdiccin obligatoria, en la cual un Estado reconoce ipso facto y sin
necesidad de convenio especial, la jurisdiccin de un tribunal, como ocurre con la Corte Internacional de Justicia o
la Corte Interamericana de los DDHH.
Clase N3 (21/03/2014)
Hoy veremos el fundamento del derecho internacional:
El fundamento del derecho internacional puede ser explicado desde el punto de vista de su existencia (por qu existe?) y de su
obligatoriedad (por qu obliga?).
Sobre su existencia, el problema es de orden sociolgico y la respuesta es que el derecho internacional existe en cuanto la
comunidad internacional existe. No pueden concebirse Estado aislados autosuficientes, y se requiere un medio para solucionar
disputas, comerciar, etc.
Sobre su obligatoriedad, algunos sugieren que es el derecho natural (internacionalistas clsicos), en cuanto era natural que los
Estados aceptaran un orden normativo superior al cual deban ajustar su conducta, esta postura se fue volviendo insuficiente con el
tiempo; luego teoras ms modernas como las teoras voluntaristas (el fundamento es la voluntad de los Estados, los cuales se auto
someten libremente a sus normas) en las que cabe sealar a) la teora de la autolimitacin, b) la teora de la delegacin del derecho
interno, c) de teora de la voluntad comn de los Estados, y d) la teora de la voluntad de la comunidad internacional; o como las
teoras objetivas (trascienden la voluntad del Estado= en las que cabe sealar a) teoras basadas en la norma pacta sunt servanda, b)
sociologa jurdica, c) normativista, y d) iusnaturalista.
Buscar el fundamento de la obligatoriedad del derecho internacional hoy no representa una necesidad, pues el derecho internacional
es acatado y eso es lo ms importante. Esa es adems la mejor prueba de que el derecho internacional existe. De hecho, tiene menos
transgresiones que el derecho nacional, en cuanto lo cumplimos diariamente al cruzar fronteras, encender la TV, usar internet o
bajarse del avin.
Hay trasgresiones al derecho internacional, pero cada vez son menos; y tiene sanciones. Bush padre comenz con la empresa de
derrotar a Hussein, pero fue penalizado internacionalmente cuando quiso invadir; Bush hijo complet la empresa de su padre de
invadir Iraq a pesar de las negativas internacionales (luego se descubri que no tenas las armas qumicas/biolgicas). Esta fue la gran
transgresin del siglo XXI (2003).
El derecho internacional es obligatorio, generalmente se cumple, se cumple ms comnmente que el derecho interno, y los pases
que no lo cumplen les van mal. Hay una sentencia de la CIJ que no se cumpli, y fue porque nacieron otras normas de derecho
internacional que permitieron que no se cumpla: Portugal tena soberana sobre dos enclaves de la India, y la India prohibi la pasada
de Portugal por los enclaves; Portugal demand a la India y la CIJ acept la demanda, pero luego la comunidad internacin dijo que el
colonialismo ya no existe, y por lo tanto se deja sin efecto la sentencia de la CIJ.
El Consejo de Seguridad de la ONU (CSO), segn el captulo 7mo de la Carta de las Naciones Unidas, tiene permitido usar la fuerza
tomando prestado contingente militar de ciertos pases, y dice que deben usarse todos los medios necesarios para restablecer la
paz, como ocurri cuando Iraq invadi a Kuwait.
Ahora veremos algo de historia de derecho internacional:
Comienza desde el siglo XVI, cuando se dividen las unidades polticas en Europa, se definen los Estados, y por lo tanto deben resolver
problemas comunes, como:
a) Qu hacer con el mar: a quin le pertenece, cmo se navega, cmo se administra. Algunos dijeron que sea libre.
b) A quin le pertenece Amrica: la conquista, la colonizacin, etc. Los telogos lo resuelven, el ms importante fue Francisco
de Vitoria.
Luego, ocurrieron ciertos sucesos que crearon ciertas instituciones:
En la guerra de los 30 aos nace la igualdad jurdica de los Estados.
El Congreso de Viena se configur como un sindicato de las monarquas contra la corrupcin de Francia? Establece los
principios de DDII.
Versalles: se crea la Sociedad de las Naciones
La Carta de las Naciones Unidas (1945): es como la CPR del derecho internacional. Su origen es la unin de los Estados
victoriosos de la Segunda Guerra Mundial, es decir: Reino Unido, Estados Unidos, URSS y Francia.
La alineacin del mundo por las dos superpotencias (USA y URSS): no existan ideologas independientes. Acordaron las
armas que pueden usarse y cules no.
Nacen de Sudamrica: el derecho de mar y el principio de la no intervencin, entre otros.
Derribamiento del muro de Berln (9 de noviembre 1989): marca el fin de la guerra fra pues repercuti en todo el mundo: la
URSS desaparece y se divide, comienza el entendimiento, desaparece el Pacto de Varsovia y nace la OTAN, nace la EU,
emergen otros pases (como China).
Clase N4 (24/03/2014)
Ahora veremos las fuentes del derecho internacional:
Las fuentes de derecho internacional deben entenderse en su acepcin como fuentes formales (manifestacin externa,
constatacin de derecho internacional), como los modos formales de verificacin del derecho internacional, y no como fuentes
materiales.
El texto que enumera las fuentes de derecho internacional es el art. 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, que seala
que la CIJ utilizar para resolver:
a. Las convenciones internacionales: ya sean generales o particulares
b. La costumbre internacional: como prctica generalmente aceptada como derecho
c. Los principios generales de derecho reconocida por las naciones civilizadas: algo desactualizado
d. Jurisprudencia y doctrina: jurisprudencia como decisiones judiciales, y doctrina de los publicistas de mayor competencia.
e. Equidad: (ex aequo et bono) si las partes as lo convienen
A las anteriores deben agregarse las siguientes, que han cobrado importancia actualmente, pero que no fueron consideradas cuando
se redact el estatuto (pero ahora s):
f. Los actos unilaterales de los Estados:
g. Las resoluciones de ciertas organizaciones internacionales
Adems, las fuentes de derecho internacional pueden clasificarse en:
I.
Autnomas: tienen vigencia propia, es decir, pueden ser aplicadas por s mismas para resolver un asunto de derecho
internacional. Estas son: convenciones internacionales, costumbre internacional, PGDI, equidad, y actos unilaterales de los
Estados.
Las fuentes autnomas pueden a la vez clasificarse en:
a. Principales: Tratados internaciones y costumbre.
b. Subsidiarias: PGDI y equidad (slo se aplican cuando faltan fuentes principales). En las clases no estaba
contemplada la equidad como una fuente subsidiaria.
II.
Auxiliares: ayudan a precisar el sentido y los alcances de las fuentes autnomas. Estas son: la jurisprudencia, doctrina, y las
resoluciones de organizaciones internaciones declarativas de derecho.
Segn a quines aplican, las fuentes de derecho internacional pueden clasificarse tambin en:
I.
Generales: aplicables a la generalidad de los Estados, como las convenciones generales, costumbre general, PGDI,
jurisprudencia (que puede tener aplicacin general), doctrina, resoluciones generales de las organizaciones internacionales.
II.
Particulares: aplicables a un nmero limitados de Estados, como los tratados particulares, costumbres regionales, acto
jurisdiccional del tribunal (slo aplicable a las partes litigantes), resoluciones internacionales (que se refieren a
determinados Estados, y actos unilaterales.
La Corte Internacional de Justicia adems aplica una jerarqua: primero estn las convenciones generales o particulares (tratados). A
la falta de stos se aplica la costumbre internacional. A falta de sta, se aplican los Principios Generales de Derecho reconocidos por
las diferentes naciones. Las otras fuentes auxiliares no tienen valor propio, y no se pueden aplicar ni subsidiariamente.
No siempre es posible aplicar este orden rgido e inflexible, y ello ocurre en tales costumbres de derecho internacional o PGDI que
expresan una norma imperativa de derecho internacional general, las que pueden primar sobre un tratado e incluso dejarlo sin
efecto.
Los actos unilaterales de los Estados, al ser una expresin formal del consentimiento del Estado, tienen para este un valor similar al
del tratado en el caso de que el Estado no haya comprometido su voluntad mediante otro tratado.
Las resoluciones de las organizaciones internaciones podrn ser obligatorias para los Estados si as fue dispuesto por un tratado el
que pasara a ser la fuente primaria-, o si el objeto de la resolucin es declarar la existencia de un derecho el valor de la resolucin
ser el de la norma consuetudinaria o PGDI expresada en la resolucin-.
Ahora veremos someramente la primera fuente: los tratados internacionales.
Los tratados se definen en el art. 38 como convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas
expresamente reconocidas por los Estados litigantes. No existe un rgano centralizado dotado de poderes legislativos, por lo tanto
la funcin ha tenido que suplirse por los mismos destinatarios de las normas. Esla fuente ms importante, junto con la costumbre. En
general se aplica sobre esta ltima, pero hay casos donde eso no es as.
Ahora veremos la segunda fuente: la costumbre internacional.
La tendencia actual es ir cristalizando la costumbre en convenciones internacionales, pero sigue siendo importante. La desventaja de
la costumbre es la imprecisin, y la ventaja la flexibilidad de ir evolucionando.
La costumbre internacional se define como prueba de una prctica generalmente aceptada como derecho, si cae en desuso ya no
existe esta costumbre internacional.
La costumbre internacional requiere la concurrencia de dos elementos:
a) Un elemento material: se define como la repeticin de hechos, por parte del Estado. Prcticas en un mismo sentido, de
manera continua y generalizada, generndose costumbre internacional. Es un uso constante durante un cierto lapso de
tiempo, que en general comprende un tiempo largo, pero en algunos casos el perodo es relativamente corto (ejemplo:
plataforma continental, la zona econmica exclusiva, las normas relativas a la exploracin ultraterrestre). Adems el
elemento material incluye la suposicin de que la norma sea aplicada por una generalidad de Estados, que depender de la
amplitud territorial (universal, regional o local) que se le atribuya a la norma consuetudinaria.
b) Un elemento psicolgico: (o elemento subjetivo) la repeticin de hechos no basta para establecer costumbre, tambin
importa que los Estados estn convencidos de que al realizar un determinado acto o abstencin, ejercen un derecho o se
conforman a una obligacin, esto es, que se encuentren ante una norma jurdicamente obligatoria. Este elemento
psicolgico, conocido tambin como opinio juris es lo que distingue el derecho internacional de la cortesa internacional.
El fundamento de la costumbre no depende del consentimiento de los Estados, sino de la existencia de una prctica que responda a
una general aceptacin por parte de la comunidad internacional, independiente de la voluntad de los Estados. Incluso los Estados
que no han participado a la formacin de una costumbre, generalmente la aceptan y acatan.
Existen diversas clases de costumbre, segn la amplitud territorial, la costumbre suele clasificarse en costumbres universales y
regionales.
a) Costumbres generales (universales): son aplicables a todos los Estados, y requiere una aceptacin generalizada de la
comunidad internacional en su conjunto.
b) Costumbres regionales (particulares): aplicables a un grupo de Estados con caractersticas propias que generalmente
pertenecen a una misma regin geogrfica. Sudamrica es una de las regiones donde se ha desarrollado en mayor medida
la costumbre regional, ejemplo: asilo diplomtico, la cual consiste en que una persona puede recurrir a proteccin o ayuda
en una embajada si su vida o bienestar estn amenazados.
c) Costumbres bilaterales: en discusin, pero podran existir, y fueron reconocidos por ejemplo, por la CIJ en asuntos de
derecho de paso por territorio indio, donde la CIJ no vio porque no pueda existir una costumbre entre dos Estados (en el
conflicto entre India y Portugal).
No es comn que la costumbre derogue un tratado o una sentencia, pero ha ocurrido: por ejemplo en el caso de Portugal vs India,
cuando el Consejo de Seguridad se neg a apoyar la resolucin de la CIJ que favoreci a Portugal, bajo el fundamento que el
colonialismo se haba acabado.
La formacin de la costumbre: la norma consuetudinaria se forma por los precedentes sentados por los actos de rganos estatales
e interestatales que tienen injerencia en las relaciones nacionales.
a) Los rganos estatales: se refieren tanto a los poderes ejecutivos, legislativos y judiciales, aunque el ejecutivo es el ms
importante ya que tiene la conduccin de las relaciones exteriores.
a. Ejecutivo: las declaraciones del Presidente de la repblica o del Ministro de RREE pueden ir formando costumbre.
Contestar los cuestionarios (por parte de los Estados) sobre cmo proceden ante determinadas situaciones si hay
concordancia se va haciendo costumbre.
b. Legislativo: cuando varios Estados forman leyes similares, por ejemplo las 200 millas de soberana martima en
Amrica Latina.
c. Judicial: no se puede extraditar (entregar) a delincuentes polticos no comunes por delitos polticos. Eso naci en
el Poder Judicial.
b) Los rganos interestatales: por tratados, jurisprudencia, resoluciones de rganos internacionales, y decisiones de tribunales
internacionales, entre otros.
a. Tratados: valen como tratado para los Estados subscritos, pero pueden valer como costumbre para Estados que
no subscribieron.
b. Jurisprudencia: los fallos de las cortes van creando precedente, por ejemplo el fallo entre Chile y Per.
La costumbre no slo se forma de los precedentes sentados por los actos de rganos estatales, tambin puede originarse por las
leyes concordantes de diversos Estados (ejemplo: la norma consagra en la convencin sobre el derecho del mar que establece una
jurisdiccin de 200 millas marinas comenz a formarse como una norma consuetudinaria, luego de la promulgacin de leyes
nacionales similares de varios pases latinoamericanos).
Tambin las sentencias de tribunales que interpretan derecho pueden convertirse en norma consuetudinaria.
Puede formarse tambin por actos emanados de varios Estados o de rganos interestatales, tratados internacionales (segn art. 38
de la Convencin de Viena, un tratado puede constituir una costumbre para un tercer Estado que no pertenezca al tratado
directamente), resoluciones de rganos internacionales, y decisiones de tribunales internacionales.
Los tratados generales pueden ser considerados como derecho consuetudinario respecto a terceros Estados. La CIJ ha declarado que
algunas de las decisiones de la Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados constituyen una codificacin del derecho
consuetudinario existente. La norma consuetudinaria debe ser avalada por otros antecedentes y no ser contradicha por otras
prcticas. Tambin, ciertos tratados particulares pueden establecer precedente para conformacin de costumbre internacional,
como que la extradicin no pueda ser sobre delitos polticos. Ciertas resoluciones de organizaciones internacionales como de la
Asamblea General de las Naciones Unidas pueden establecer una costumbre internacional. Las decisiones de los tribunales
internacionales (especialmente sentencias de la CIJ) pueden incidir en la formacin de derecho consuetudinario.
La prueba de la costumbre es cmo se demuestra la existencia de una costumbre. Para ello hay que demostrar la existencia del
elemento material (que sea una prctica generalmente aceptada de derecho), y el elemento psicolgico (o sea, que con sus actos u
omisiones se ha demostrado la aquiescencia con respecto a dicha norma, o lo contrario si niega la dicha norma). La parte que invoca
la norma consuetudinaria es la que debe probarla, tal como dice la CIJ.
Sobre la codificacin del derecho consuetudinario, en el art. 15 del Estatuto de la Comisin de Derecho Internacional de 1947,
organismo creado para favorecer el desarrollo progresivo y la codificacin del derecho internacional se establecen dos formas:
a) Desarrollo progresivo del derecho internacional: expresin utilizada para designar la elaboracin de proyectos de
convenciones sobre temas que no hayan sido regulados todava por el derecho internacional o respecto a los cuales los
Estados no hayan aplicado, en la prctica, normas suficientemente desarrolladas.
b) Codificacin del derecho consuetudinario: expresin usada para designar la ms precisa formulacin y sistematizacin de
las normas de derecho internacional en materias en las que ya exista prctica de los Estados, as como precedentes y
doctrinas. (Recoger por escrito normas que ya existan previamente. No implica ninguna innovacin en el ordenamiento
jurdico).
Para contrarrestar la falta de precisin del derecho consuetudinario, se comenz a dejar por escrito (codificar) y de manera
sistemtica las normas consuetudinarias. Las primeras codificaciones fueron privadas (por lo tanto no oficiales) y su valor fue slo de
opinin (doctrina), por ejemplo: la codificacin del International Law Association, o de la escuela de derecho de Harvard. La primera
codificacin oficial, realizada por los propios Estados se encuentra en la reglamentacin del rango de los agentes diplomticos
efectuada por el congreso de Viena de 1815. Otros posteriores: Declaracin de Pars de 1856 sobre la fuerza martima, Convenios de
la Haya sobre derecho de guerra y solucin pacfica de controversias internacionales (1899-1907).
En Amrica, las conferencias panamericanas se lograron varias convenciones, especialmente en la 6ta (La Habana, 1928), y 7ma
(Montevideo, 1933), tambin la de Lima, Bogot y Caracas, sobre las condiciones de los extranjeros, el derecho internacional privado
(Cdigo de Bustamante), los agentes diplomticos, los cnsules, los tratados, el asilo, los deberes y derechos de los Estados en caso
de guerra civil, la neutralidad martima, y la extradicin. El sistema interamericano ha seguido con la labor de codificar derecho
internacional, y tambin de desarrollar progresivamente el derecho, a travs del Comit Jurdico Interamericano, con sede en Rio de
Janeiro.
La ONU tambin, segn el art. 13 de la Carta de las Naciones Unidas, la asamblea debe promover estudios o hacer recomendaciones
para el desarrollo progresivo y codificacin para servir de base a otras convenciones, a travs de ella misma (la Asamblea), o a travs
de la Comisin de Derecho Internacional (CDI), rgano subsidiario de la Asamblea, y ambos los actuales rganos internacionales ms
importantes sobre codificacin y desarrollo progresivo del derecho internacional. Tambin la Asamblea General de las naciones
Unidas puede confiar la codificacin y desarrollo progresivo de determinadas materias de derecho internacional a un rgano creado
especficamente para tal propsito, como ocurri con la tercera conferencia de las naciones Unidas sobre el derecho del mar.
La Comisin de Derecho Internacional, creada en 1947, es la organizacin encargada de codificar y desarrollar progresivamente el
DDII. Si no existen las reglas, las crean progresivamente. Est compuesto por 34 juristas elegidos por la Asamblea General. De esos 34
juristas, 6 a 7 son de Amrica Latina (se intercambian alternativamente con Asia).
Cmo trabaja la Comisin: la Comisin decide tomar un tema (por iniciativa propia o porque la Asamblea General se lo pide), y
designa un relator especial que debe preparar un informe sobre algn tema (ejemplo: derecho del mar), el cual puede llegar a
durar algunos aos. La Comisin presenta su opinin, luego se genera un comit de redaccin que redactan artculos que son
enviados a los Estados, hasta que est listo el proyecto (aproximadamente 10 aos hasta ac). Se aprueba el proyecto y se enva a la
Asamblea General, la que podr convocar a una Conferencia Codificadora para que adoptaran una convencin, como por ejemplo
la Convencin del Derecho del Mar de 1958, que qued obsoleta por el uso de 200 millas marinas.
Clase N5 (26/03/2014)
Ahora veremos la tercera fuente de derecho internacional: los principios generales de derecho.
El art. 38 del Estatuto de la CIJ reconoce los Principios Generales de Derecho reconocidos por las naciones civilizadas (de 1920,
reiterado 1945) como fuente de derecho internacional. Sobre esta definicin, cabe recalcar que estos principios deben ser
reconocidos por los Estados, y que naciones civilizadas es una tautologa, pues hoy se considera que todo Estado que pertenece a
la comunidad internacional se entiende una nacin civilizada, por lo que es mejor tan slo reconocidos por los Estados.
Estos PGD se utilizan para resolver casos en que ni los TTII ni la costumbre proporcionaron los criterios para resolver una
determinada situacin jurdica, como en las lagunas. Si bien es subsidiaria, tienen un carcter autnomo al ser reconocidos en el art.
38 del Estatuto.
El contenido de los PGD es sobre: los principios jurdicos que son comunes a diferentes legislaciones nacionales, y principios propios
del derecho internacional:
a) Principios generales provenientes del derecho interno: pueden constituirse en derecho internacional cuando sean comunes
a los Estados adscritos. Estos principios provendran del derecho civil o derecho procesal civil. Como por ejemplo: la
obligacin de reparar el dao causado, el principio del abuso del derecho, la eximente de fuerza mayor, el rechazo al
enriquecimiento sin causa, la autoridad de la cosa juzgada, la excepcin de Litis pendencia, etc. El estudio comparado
permitiran saber si estos principios tienen la generalidad necesaria para convertirse en fuente de derecho internacional.
b) Principios generales de derecho internacional: son principios inherentes a la comunidad internacional, o de relaciones entre
Estados. Son similares al derecho consuetudinario internacional, pero ste debe ser demostrado. Ejemplos de PGDI: que los
tratados prevalezcan sobre las leyes internas, que el Estado no pueda invocar su propia legislacin para dejar de cumplir
una obligacin internacional, que los cambios de un Estado no alteran las obligaciones internacionales de ste, el de la
libertad de comunicaciones martimas, el de autodeterminacin de los pueblos, el de la no intervencin de un Estado en los
asuntos de otros, el de que todo Estado deba respetar los derechos humanos fundamentales, el de que los Estados no
pueden ser obligados a recurrir a un arbitraje, etc. Estos principios han sido reconocidos por la antigua Corte Permanente
de Justicia Internacional, tambin la actual CIJ la ha invocado en numerosas oportunidades, como en el asunto del Canal
de Corf, u otros en relacin a los DDFF.
La gran mayora de los principios bsicos de derecho internacional han sido reconocidos, ya sea en: la Carta de las Naciones Unidas,
la OEA, en resoluciones de la Asamblea General de las Naciones Unidas, en especial su resolucin N2625 de 1970 titulada
Declaracin sobre los Principios de Derecho Internacional referente a las relaciones de amistad y a la cooperacin entre Estados de
conformidad de la Carta de las Naciones Unidas, en la que se recogen los Principios Bsicos de Derecho Internacional.
Ahora veremos la cuarta y quinta fuente de derecho internacional: las fuentes auxiliares (jurisprudencia y doctrina):
Las fuentes auxiliares no son fuentes autnomas, sino que existen para ayudar y auxiliar. Son la jurisprudencia y la doctrina:
a) Jurisprudencia: el art. 38 del Estatuto de la CIJ establece que las decisiones judiciales son un medio auxiliar para la
determinacin de las reglas de derecho. Y en relacin al art. 59, se lee que la decisin de la Corte no es obligatoria sino
para las partes en litigio, y respecto al caso que ha sido decidido.
As, la jurisprudencia en derecho internacional tiene un rol intermedio entre el common law y un derecho escrito (como
Europa continental y Amrica Latina), en cuanto si bien en derecho internacional los pases no estn obligados a seguir las
decisiones judiciales anteriores, la jurisprudencia s cumple con una igual funcin en la formacin y prueba de la costumbre
(que s es importante).
La jurisprudencia en derecho internacional est constituido por las decisiones judiciales de los tribunales internaciones,
siendo el ms importante la CIJ (reconocido como tal por el art. 92 de la Carta de las Naciones Unidas), tambin deben
considerarse las decisiones de su predecesora Corte Permanente de Justicia Internacional, y las sentencias pronunciadas
por los tribunales especiales (como los rganos jurisdiccionales de DDHH).
Tambin, en un plano menor, las decisiones judiciales de tribunales nacionales en que frente a un tema de derecho
internacional se hayan pronunciado varias sobre la misma materia.
As, la jurisprudencia es importante ya que: 1) es un medio de prueba de costumbre internacional y de PGD, 2) es utilizado
para interpretar el derecho positivo, y 3) permite la formacin de derecho consuetudinario que a futuro podr ser objeto de
codificacin.
b) Doctrina: segn el art. 38 del Estatuto de la CIJ, la doctrina es un medio auxiliar para la determinacin de las reglas del
derecho. Se trata de las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones. En principio la
doctrina fue importante, pero luego fue pasado de autores a instituciones, por lo cual ya ms se citan organismos como el
Instituto de Derecho Internacional o International Law Association, ms que autores.
Ahora veremos la sexta fuente de derecho internacional: la equidad.
El concepto de equidad es la aplicacin de la justicia a un caso concreto, y un sentido ms estricto, se suele emplear el trmino
para contraponerlo al derecho positivo para indicar asuntos que deban ser resueltos con prescindencia de las fuentes formales de
derecho y sobre la base exclusiva de las consideraciones de justicia.
El art. 38 del Estatuto de la CIJ menciona a la equidad, al permitir a la Corte decidir un litigio ex aequo et bono (de acuerdo con lo
correcto y lo bueno) si las partes as lo convienen.
Es una fuente dbil, los Estados tienen que estar de acuerdo. Es subsidiaria. La equidad no puede ser considerada como una fuente
autnoma. Es slo fuente de derecho si las dos partes estn de acuerdo de que se aplique equidad en vez de un tratado.
Clase N6 (28/03/2014)
Ahora veremos la sptima fuente de derecho internacional: las resoluciones de las organizaciones internacionales:
Existen dos tipos de resoluciones de organizaciones internacionales:
I)
Las resoluciones que obligan los Estados en virtud de un poder conferido a la organizacin internacional por su tratado
constitutivo: son las ms importantes, pues las resoluciones obligan en virtud de un tratado, confirindole
obligatoriedad a dichas resoluciones en funcin del tratado.
II)
Aquellas normas dictadas por una organizacin internacional que declaran la vigencia o existencia de una norma
jurdica.
Adems, las resoluciones de las organizaciones internacionales pueden ser de dos tipos:
I)
Resoluciones de las organizaciones internacionales constitutivas de derecho (crean normas): ciertas resoluciones de
organismos internaciones que tienen peso como fuente de derecho son las de la OACI (Organizacin de la Aviacin
Civil), la OMS (Organizacin Mundial de la Salud) que puede promulgar reglamentaciones sanitarias que pueden pasar
a ser obligatorias a los Estados miembros como reglas de epidemias y vacunacin (excepto que los Estados se opongan
dentro de un determinado plazo), MERCOSUR, y las del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas (las ms
importantes) que segn el art. 25 de la Carta de las Naciones Unidas son obligatorias para todos los miembros de la
organizacin. El Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas ha adquirido facultades legislativas, y ha dictado
resoluciones obligatorias contra el terrorismo (resolucin N1373 y N1540 de los aos 2001 y 2004 respectivamente),
la prohibicin de comercio con pases racistas, contra armas qumicas y biolgicas, etc.
II)
Resoluciones de las organizaciones internaciones declarativas de derecho (confirman normas): como las de la
Asamblea General de las Naciones Unidas, las resoluciones N1514 y N2625 sobre el derecho de la autodeterminacin
de los pueblos, y N2131 y N2625 sobre el principio de la no intervencin.
Ahora veremos la octava y ltima fuente de derecho internacional: los actos jurdicos unilaterales:
Son actos jurdicos de un Estado que pueden tener efectos jurdicos sobre terceros adems del Estado mismo. El informe de la
Comisin de Derecho Internacional del ao 2006 reconoce el acto unilateral del Estado como una declaracin unilateral, formulada
con la intencin de producir determinados efectos jurdicos en virtud del derecho internacional. El acto unilateral se dirige a un
Estado o a la comunidad internacional. El reconocimiento, protesta, notificacin, promesa, renuncia (etc.) son actos unilaterales.
Los tres elementos de los actos unilaterales:
I)
Deben ser actos inequvocos de voluntad.
II)
Debe tratarse de la expresin de 1 slo Estado.
III)
No debe estar subordinado a otro acto jurdico.
Clase N7 (31/03/2014)
Ahora veremos a profundidad la primera fuente del derecho internacional: los tratados internacionales.
Sobre la fuente del derecho de los tratados, en la actualidad su rgimen se rige principalmente por la Convencin de Viena (capital
de Austria) sobre el Derecho de los Tratados celebrada en 1969, y la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados entre
Estados y organizaciones internacionales, o entre organizaciones internacionales entre s, celebrada en 1986.
La Convencin de Viena de 1986 defini al tratado como Un acuerdo internacional regido por el derecho internacional y celebrado
por escrito: I) entre uno o varios Estados y una o varias organizaciones internacionales, o II) entre organizaciones internacionales, ya
conste en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominacin particular.
Los elementos de los tratados internacionales:
Es un acuerdo de voluntades expresado libremente.
Debe ser celebrado por escrito
Que sean sujetos de derecho internacional (Estados, organizaciones internacionales, etc.)
Deben estar regidos por el derecho internacional (si estn regidos por derecho interno, no son tratados, como por ejemplo
que un Estado venda un territorio a una embajada).
Debern crear efectos jurdicos (crear derechos y obligaciones, esto permite diferenciarlos de las declaraciones).
b)
c)
d)
La capacidad para celebrar contratos (ius tractatum) es inherente a todo Estado independiente. Esa capacidad tambin la tienen las
otras personas de derecho internacional, como las organizaciones intergubernamentales, la Santa Sede, y en ciertos casos, los grupos
insurgentes reconocidos como beligerantes. Por ejemplo Puerto Rico no puede hacer acuerdos internacionales con otros Estados
porque depende de Estados Unidos.
Si son reconocidos por la comunidad internacional como capaces, pueden hacer tratados los cantones, provincias y Estados que
forman parte de un Estado compuesto o federal, mientras lo permita la Constitucin, Y siempre que no se opongan a las polticas
exteriores del Estado (segn Argentina). En Chile slo puede el presidente. Ocurri que un alcalde de Chile fue a Beijing e hicieron
acuerdos de buena fe o amabilidad, lo cual no gener problemas (de hecho, se hace), aunque tales acuerdos no pueden ir contra la
ley y su efecto es dudoso.
El procedimiento de conclusin (elaboracin) de tratados internacionales est revestido de cierto grado de formalidad, pero el
derecho internacional no ha previsto un procedimiento nico al cual los Estados rgidamente deben someterse para celebrar un
tratado.
Se pueden destacar tres procedimientos de conclusin:
a) Procedimiento tradicional o clsico (formales):
Constituido por el cumplimiento de las siguientes etapas para que el tratado quede perfeccionado: a) negociacin y
adopcin del texto del tratado, b) firma del tratado, c) ratificacin, d) canje o depsito de los instrumentos de ratificacin.
I.
Negociacin: corresponde a los trmites y negociaciones previas a la adopcin del tratado. La negociacin si es
bilateral se hace en algunas sede, y est compuesto por los ministros de RREE o funcionarios de RREE, con un
representante o comitiva de la otra parte, y tcnicos sobre la materia si corresponde. No existe una forma rgida
durante esta etapa.
Para negociar un tratado se requiere de plenos poderes, el cual est definido en el art. 2 letra c como
documento que emana de la autoridad de una o varias personas para representar al Estado en la negociacin, la
adopcin o la autenticacin del texto de un tratado, para expresar el consentimiento del Estado en obligarse por
un tratado, o para ejecutar cualquier otro acto con respecto a un tratado. No requieren de plenos poderes: el Jefe
de Estado, el Jefe de Gobierno, los Ministros de RREE, y el Representante permanente del pas, ya que ellos se
entienden tienen el poder. Los plenos poderes se piden para negociar y firmar un a todos los dems que no fueron
mencionados.
Ordinariamente el tratado consta de un prembulo (motivos para celebrar el tratado), una parte dispositiva (la
materia del tratado redactado en artculos), y clusulas finales (posibilidad de adhesin o de reserva, la ratificacin,
la entrada en vigor, etc.).
II.
III.
IV.
Firma del tratado: requiere de los plenos poderes excepto por parte de las personas mencionadas anteriormente.
La firma por s mismo no obliga a los Estados, excepto cuando quede estipulado lo contrario, pero s general
ciertos efectos jurdicos como la obligacin de no desarrollar una conducta incompatible con lo firmado, o de no
frustrar el objeto del tratado antes de que este entre en vigencia.
Ratificacin: el Estado hace constar en el mbito internacional su voluntad de obligarse por el tratado. En Chile
quien debe ratificar los tratados es el Presidente previa aprobacin del congreso, lo que permite adems que este
ltimo participe. La ratificacin es discrecional.
Canje o depsito de los instrumentos de ratificacin: en los tratados bilaterales, el perfeccionamiento del mismo
se logra luego del canje (intercambio) de los instrumentos de ratificacin, momento en el cual el tratado entra en
vigencia.
En los tratados multilaterales, el perfeccionamiento se logra luego del depsito del instrumento de ratificacin
ante un depositario que se designa en el propio tratado, generalmente el Gobierno de una de las partes
contratantes o la Secretara General de una organizacin internacional bajo cuyos auspicios se ha negociado el
tratado. El tratado entra en vigencia para las partes que han depositado el instrumento, o bien desde que un
cierto nmero de depsitos, segn lo establecido en el mismo tratado, hayan sido realizados.
b)
c)
Adhesin:
La adhesin o accesin es el acto jurdico por el cual un Estado que no es parte de un tratado se incorpora a l mediante
una declaracin formulada de conformidad con una clusula del mencionado tratado que lo autoriza para hacerlo. La
adhesin significa que no se realizarn las primeras etapas, pero s se necesitan la firma y el depsito.
Sobre la adopcin de los tratados multilaterales, estos pueden ser adoptados en conferencias internacionales convocados con ese
preciso propsito (no se exige una unanimidad, pero s un qurum determinado que en general es de 2/3, segn lo contempla el
Reglamento de la Asamblea General de las Naciones Unidas), o pueden ser adoptados tambin por organizaciones internacionales
(como la Asamblea General de las Naciones Unidas, o la OEA, o en el seno de la Conferencia Internacional del Trabajo que es el
rgano planetario de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) que tiene competencia para elaborar y adoptar convenios en
materia laboral).
Sobre el registro y publicidad del tratado, en el art. 102 de la Carta de las Naciones Unidas, para que tengan publicidad los tratados y
no sean secretos, estos deben ser registrados en la Secretara General de las Naciones Unidas y publicada por sta. Si no se publican,
no son nulos, pero no pueden ser invocados.
Clase N8 (02/04/2014)
Sobre la entrada en vigor de los tratados, en el art. 24 de la Convencin de Viena, el tratado entra en vigor de la manera y en la fecha
que en l se disponga o que acuerden los Estados negociadores. En los tratados bilaterales generalmente entran en vigor cuando se
intercambian los instrumentos de ratificacin, en cambio en los tratados multilaterales, cuando se deposita un nmero significativo
de instrumentos de ratificacin.
La misma Convencin de Viena, en el art. 25, dice que la entrada en vigor puede ser provisionalmente, antes de la entrada en vigor
definitiva, si as lo dispone el tratado.
Ahora veremos la conclusin de los tratados en el derecho constitucional chileno.
La CPR chilena actual, del ao 1980 modificada el 2005 por Lagos, dice en el art. 32 N15 que quien tiene la funcin de negociar,
ratificar y conducir las RREE es el Presidente de la Repblica, en general a travs del Ministro de Relaciones Exteriores. En Chile
tambin participa el Congreso Nacional que, segn el art. 54 N1, tiene la facultad de aprobar los tratados antes de su ratificacin por
el Presidente. El Congreso puede aprobar o desechar, pero no modificar el contenido del tratado, fuera de eso los trmites de
aprobacin de un tratado son iguales al de la ley. Diferentes tratados requieren un diferente quorum parlamentario, segn la materia.
Adems, en el mismo art. 54 se sealan ciertas facultades extras del Congreso en materia de tratados, como la posibilidad de sugerir
la formulacin de reservas y declaraciones interpretativas (54 N1.3), manifestar su opinin respecto a la denuncia o el retiro de un
tratado que el Presidente de la repblica efecte en el caso de que el tratado haya sido aprobado por el Congreso (54 N1.6), etc.
La Constitucin establece dos excepciones que permiten que un tratado entre en vigor sin aprobacin del Congreso, estas son:
1. Los acuerdos que se celebren para el cumplimiento de un tratado en vigor, a menos de que se trate de materias propias de
ley: por ejemplo, el tratado de Montevideo que estableci la ALADI, Chile no tuvo que recurrir a la aprobacin del Congreso
para tratar con otros pases miembros de la ALADI (Mxico, Argentina Bolivia, Venezuela, Colombia y Ecuador; o el Tratado
sobre la Solucin de Controversias; Tratado sobre Paz y Amistad entre Chile y Argentina; tratados marco comerciales, etc.
2. Los tratados celebrados por el Presidente de la Repblica en ejercicio de su potestad reglamentaria: mientras no sea de
materia de ley, por ejemplo el tratado para que el cnyuge del diplomtico pueda trabajar.
Sobre la vigencia interna de los tratados, en Chile los tratados son vigentes desde que son promulgados por decreto supremo y
publicado en el diario oficial, incluso en tratados que no son aprobados en el congreso. Esto a diferencia de los tratados
internacionales, que son vigentes desde que se canjean o depositan los instrumentos de ratificacin.
Ahora veremos las reservas de los tratados:
Segn el art. 2 D de la Convencin de Viena de 1969, una reserva es Una declaracin unilateral, cualquiera que sea su enunciado
o denominacin, hecha por un Estado al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o adherirse a l, con objeto de excluir o
modificar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones del tratado en su aplicacin a ese Estado.
La finalidad prctica de la reserva, es lograr una mayor difusin de los tratados multilaterales, haciendo posible que un Estado que no
est de acuerdo con algn punto secundario, o bien que no pueda ratificar el tratado en funcin de su derecho interno, pueda ser
parte del tratado. El Estado podr no estar de acuerdo con un punto de un tratado siempre que no sea incompatible para el objeto y
fin del tratado. La reserva slo existe en tratados multilaterales, siempre que no est prohibido por el mismo tratado, y antes de que
entrara en vigor.
Al principio, la reserva requera de la aceptacin unnime de las otras partes para que esta pueda ser aceptada, pero luego tras un
cierto tratado sobre el genocidio, muchos Estados hicieron reservas, as tras consultrselo a la CIJ, este rgano respondi que no era
necesaria la aceptacin unnime, lo que fue codificado en la Convencin de Viena.
Sobre la procedencia de las reservas, stas slo proceden de los tratados multilaterales, y segn el art. 19 de la Convencin de Viena,
existen ciertas situaciones en que no es posible formular reservas:
a) Cuando la reserva est prohibida por el tratado
b) Cuando el tratado dispone que nicamente pueden hacerse determinadas reservas
c) Cuando la reserva sea incompatible con el objeto y el fin del tratado.
Sobre los efectos de las reservas, existen tres actitudes que puede asumir un Estado ante la reserva de otro Estado:
a) Aceptarla: si acepta, no hay problema. Se excluyen o modifican las disposiciones del tratado objeto de la reserva.
b) Objetarla: no basta con manifestarla, hay que tambin manifestar positivamente (inequvocamente) su intencin de no
querer llegar a ser parte del tratado con respecto al Estado autor de la reserva. En este caso no existir ninguna vinculacin
respecto a la totalidad del tratado entre el reservante y el Estado que ha objetado la reserva. Ejemplo: tratado de Bogot
(Tratado Americano sobre Soluciones Pacficas, de 1948) en que Chile ratific el tratado con la reservas, al igual que Bolivia,
Argentina, Estados Unidos, etc.
c) No expresar nada: segn el art. 20.5 de la Convencin de Viena, si un Estado no dice nada en 12 meses luego de la
notificacin de la reserva, se entiende que la acepta.
Clase N9 (04/04/2014)
Ahora veremos la interpretacin de los tratados:
La interpretacin de un tratado consiste en precisar el sentido y alcance de sus trminos. Interpretarn los tratados los propios
Estados a travs de sus rganos estatales: Poder Ejecutivo (generalmente el Ministerio de RREE a travs de su direccin o Asesora
Jurdica), Legislativo (en el caso que mediante una ley se precise el sentido y alcance jurdico del tratado), y Judicial (cuando los
tribunales interpretan un tratado como parte del orden jurdico del Estado).
Tambin pueden interpretar los rganos interestatales, de cuales emanan la nica interpretacin jurdico-internacional, como
aquellas que provienen de un tribunal internacional (que tiene fuerza slo para las partes litigantes).
Existen dos mtodos de interpretacin:
a) Objetivo: analizar el texto objetivamente, utilizando los elementos gramatical y lgico.
b) Subjetivo: intentar averiguar cul fue la intencin de las partes, a travs de los antecedentes histricos y la conducta
posterior de las partes
Sobre las reglas de interpretacin, estas estn contenidas en los art. 31 y 32 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los
Tratados. En ellas se existe una evidente preferencia por el mtodo objetivo. Existen 6 reglas fundamentales contenidos en estos dos
artculos (no tienen jerarqua, pero el 1ro es el ms importante):
1. La del sentido corriente de los trminos del tratado: significa recurrir al sentido corriente, natural y obvio, del tratado.
2. La de utilizacin del contexto: el prembulo, los acuerdos de las partes sobre el tratado, partes interrelacionados del
tratado, etc.
3. La de compatibilidad con el objeto y fin del tratado: qu sentido y fin tienen el tratado.
4. La de la conducta ulterior de las partes: cmo las partes han aplicado el tratado, cmo ha sido la conducta de las partes en
la controversia. Este punto es tomado fuertemente en consideracin por la CIJ (por ejemplo: la conducta de los Estados de
Honduras y Nicaragua).
5. La de aplicacin de normas pertinentes del tratado y las circunstancias de su celebracin: estas normas deben ser tomadas
en cuenta para interpretar tratados. Corresponden a la utilizacin de otras fuentes de derecho internacional en la
interpretacin de un tratado, como otro tratado, una costumbre o un PGDI adoptados por las partes del tratado.
6. La de la utilizacin de los trabajos preparatorios del tratado y las circunstancias de su celebracin: es similar a la historia
fidedigna de su establecimiento, y esta es la nica de carcter subjetivo.
Sobre la interpretacin de un tratado redactado en dos o ms idiomas, en los tratados bilaterales, stos son redactados por los dos
pases en ambos idiomas, y ambos tienen el mismo valor. Ante controversias, se ve qu versin es la correcta. En multilaterales hay
idiomas oficiales: ingls, francs, espaol, chino mandarn, ruso y rabe.
Sobre la interpretacin de los tratados ante controversias, la Convencin de Viena establece que se adoptar el sentido que mejor
concilie estos textos, habida cuenta del objeto y fin del tratado.
Sobre la interpretacin de los tratados de DDHH, las normas sobre interpretacin de tratados tambin se aplican a stas. Sin
embargo, se han agregado normas adicionales para la interpretacin de dichos tratados, como el art. 29 de la Convencin
Americana sobre los Derechos Humanos bajo el ttulo Normas de Interpretacin, estableciendo que las normas de los tratados de
DDHH no pueden interpretarse en el sentido de que se limiten o suprimen el goce y ejercicio de los derechos y libertades reconocidas
en dicha Convencin o por los Estados, entre otras.
Existen estas reglas especiales en interpretacin de tratados de DDHH, pues las obligaciones de los tratados de DDHH no son para
con otros Estados, sino para las personas del pas.
Sobre las restricciones para impugnar la validez de un tratado, la Convencin ha incorporado ciertas limitaciones en pos de la
estabilidad de los tratados, estableciendo disposiciones generales sobre la nulidad, terminacin y suspensin de la aplicacin de los
tratados (art. 42-45 Convencin de Viena): que la validez u obligaciones no puedan ser impugnadas sino por la aplicacin de la
Convencin de Viena; que no pueda anularse, terminarse o suspenderse un tratado sino por la aplicacin de la Convencin; que la
nulidad, terminacin, retiro o suspensin de un tratado no menoscaben los deberes del Estado a someterse al derecho internacional;
que la denuncia, retiro o suspensin no puedan hacerse sino de la totalidad del tratado salvo ante violacin grave o que el tratado lo
seale; se pierde el derecho a alegar ciertas causales de nulidad (nulidad relativa) si el Estado, luego de haber tenido conocimiento
de los hechos, ha convenido expresamente que el tratado es vlido.
Sobre la nulidad de los tratados, esta es la sancin mediante la cual se le priva de sus efectos jurdicos.
La distincin entre nulidad absoluta y relativa estn implcitas en la Convencin de Viena.
a)
Nulidad relativa: slo se le autoriza a la parte interesada alegar, por lo que si ello no ocurre, el tratado sigue produciendo
todos sus efectos.
Son causales de nulidad relativa:
a. Violacin del derecho interno concerniente a la competencia para celebrar tratados: por ejemplo que el
Presidente de la Repblica ratifique un tratado sin haber sido aprobado por el Congreso (ratificaciones
imperfectas). El art. 46 de la Convencin de Viena seal que un Estado no puede alegar como vicio de
consentimiento que el tratado haya sido concluido en violacin a una disposicin de su derecho interno
concerniente a la capacidad para celebrar tratados, a menos que esa violacin sea manifiesta y afecte a una
norma de importancia fundamental de su derecho interno (como la CPR).
b)
b.
Inobservancia de una restriccin especfica de los poderes para manifestar el consentimiento de un Estado:
segn el art. 47 de la Convencin de Viena, un Estado slo podr alegar la nulidad de un tratado en los casos en
que un representante cuyos poderes se encuentran sometidos a determinadas condiciones o limitaciones para
manifestar el consentimiento de su Estado en obligarse por un tratado, se excedan de sus atribuciones y no
observe las restricciones que le han impuesto y que, adems, tales limitaciones hayan sido notificadas con
anterioridad a los dems Estados negociadores.
c.
Error: el error es la ignorancia o equivocacin que se tiene sobre una situacin de hecho o una materia de derecho.
El error de derecho no se puede aducir jams en el derecho internacional. El error de hecho est considerado en
una sola causal, contenida en el art. 48, y es cuando el hecho o situacin se diera por supuesta por ese Estado en
el momento de la celebracin del tratado, y constituyera una base esencial en su consentimiento en obligarse
d.
Dolo: definido en art. 49, el dolo ocurre cuando un Estado ha sido inducido a celebrar un tratado por la conducta
fraudulenta de otro Estado negociador, podr alegar el dolo como vicio de consentimiento en obligarse por el
tratado.
e.
Corrupcin del representante del Estado: definido en el art. 50, la corrupcin del representante ocurre cuando el
consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado se obtiene mediante la corrupcin de su representante,
efectuada de forma directa o indirecta por otro Estado negociador, aquel Estado podr alegar corrupcin como
vicio de consentimiento en obligarse por el tratado.
Nulidad absoluta: no pueden ser saneados por el consentimiento o comportamiento del Estado afectado.
a.
Coaccin sobre el representante de un Estado: reconocida como tal en el art. 51 de la Convencin. Uno de los
casos ms emblemticos fue la coaccin contra la persona del Presidente de Checoslovaquia, Email Hcha, por
parte del Tercer Reich (Alemania). Ese tratado fue considerado nulo por el Tribunal Militar de Nuremberg.
b.
Coaccin sobre un Estado para la amenaza o el uso de la fuerza: reconocida como tal en el art. 52 de la
Convencin. Se verifica en tratados concluidos mediante el uso o la amenaza de la fuerza contra el Estado mismo,
como ms habitualmente ocurre en los tratados de paz impuestos por el vencedor sobre el vencido al cabo de una
guerra. La fuerza debe ser fsica o militar. Sobre la temporalidad, los tratados celebrados con anterioridad a 1919
(o sea, anteriores al Pacto de la Sociedad de las Naciones) que hayan sido realizados por la fuerza no sern nulos
pues en aquellos tiempos la fuerza no estaba prescrita; posteriores a 1945 s sern nulos; y entre 1919 y 1945 ser
relativo (depender del caso particular).
c.
La oposicin a normas de ius cogens: el art. 53 de la Convencin seala sern nulos los tratados que, en el
momento de su celebracin, estn en oposicin con una norma imperativa de derecho internacional general (ius
cogens). Una norma imperativa de derecho internacional general es una norma aceptada y reconocida por la
comunidad internacional de Estados en su conjunto como norma que no admite acuerdo en contrario (ejemplo:
piratera, trfico de esclavos) y que slo puede ser modificada por una norma ulterior de derecho internacional
general que tenga el mismo carcter. Antes del ius cogens, los Estados podan obligarse sobre cualquier materia
Sobre las consecuencias de la nulidad, el art. 69 se refiere a stas exceptuando la oposicin a la norma de ius cogens, y el art. 71 de
la Convencin de Viena se refiere exclusivamente a la oposicin a una norma de ius cogens.
En conformidad al art. 69, las disposiciones de todo tratado cuya nulidad ha sido determinado por la Convencin carecen de fuerza
jurdica (no pueden ser invocados como derecho), excepto aquellos actos que fueron ejecutados de buena fe, estos no resultan por
s ilcitos, salvo que se trate de tratados nulos por dolo, corrupcin y fuerza. Sobre los tratados que se opongan a la ius cogens, estos
sern nulos, y adems las partes debern eliminar en lo posible las consecuencias de tales actos y ajustar sus relaciones mutuas a la
norma imperativa de derecho internacional general.
IV.
V.
VI.
3.
Apndice:
Organizacin de las Naciones Unidas (ONU): es la mayor organizacin internacional existente. Se define como una asociacin de
gobierno global que facilita la cooperacin en asuntos como el Derecho internacional, la paz y seguridad internacional, el desarrollo
econmico y social, los asuntos humanitarios y los derechos humanos.
La ONU fue fundada el 24 de octubre de 1945 en San Francisco (California), por 51 pases, al finalizar la Segunda Guerra Mundial, con
la firma de la Carta de las Naciones Unidas.
Comisin de Derecho Internacional (CDI): creado en 1947, es un organismo creado para favorecer el desarrollo progresivo y la
codificacin del derecho internacional. La Comisin de Derecho Internacional prepara proyectos relacionados con el Derecho
internacional que pueden ser incorporados a las convenciones y abiertos para su ratificacin por los Estados. Algunas de esas
convenciones forman la base de las normas que rigen las relaciones entre los Estados; entre ellas, la convencin sobre relaciones
diplomticas o la convencin sobre el uso de los cursos de agua internacionales.
Corte Internacional de Justicia (CIJ): tambin llamada Tribunal Internacional de Justicia) es el principal rgano judicial de las Naciones
Unidas. Fue establecida en 1945, en La Haya, Pases Bajos siendo la continuadora, a partir de 1946, de la Corte Permanente de
Justicia Internacional.
Sus funciones principales son resolver por medio de sentencias las disputas que le sometan los Estados (procedimiento contencioso)
y emitir dictmenes u opiniones consultivas para dar respuesta a cualquier cuestin jurdica que le sea planteada por la Asamblea
General o el Consejo de Seguridad, o por las agencias especializadas que hayan sido autorizadas por la Asamblea General de acuerdo
con la Carta de las Naciones Unidas (procedimiento consultivo).
Consejo de Seguridad de Naciones Unidas: creado en 1946, es el organismo de las Naciones Unidas encargado de mantener la paz y
seguridad entre las naciones. A diferencia de otras reparticiones de la ONU que nicamente pueden realizar recomendaciones a los
gobiernos, el Consejo de Seguridad puede tomar decisiones (conocidas como "resoluciones") y obligar a los miembros a cumplirlas,
de acuerdo a lo establecido por la Carta de las Naciones Unidas.
Asilo poltico: es una institucin de derecho internacional pblico nacido en Sudamrica. Consiste en que el pas de la embajada da
asilo a una persona por lo que no pueden entrar a arrestarle. Puede recibir salvoconducto para que no le ataquen.
El instrumento de la ltima etapa de la formacin de un tratado puede ser un instrumento de ratificacin o las notas.
Sobre interpretacin de los tratados, la conducta ulterior de las partes se denomina interpretacin autntica.
Los primeros mandatarios cuentan con inmunidad segn el derecho consuetudinario internacional, excepto para graves crmenes de
lesa humanidad.
Cristin A. (2014)