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Clasificar la Informacin
DOCUMENTO AZUL
El Salvador 2012
P RESIDENCIA
DE LA
R EPBLICA
ontenido
DEFINICIONES
INTRODUCCIN
ii
I. PARTE GENERAL
1
1
2
3
4
11
14
14
16
III. CASUSTICA
28
34
37
20
Definiciones
Acto administrativo
El acto administrativo es una declaracin de voluntad, de juicio o de conocimiento de
la administracin pblica, dictada por un ente que pertenece a la administracin pblica,
en ejercicio de potestades administrativas diferentes a las reglamentarias.
Concepto jurdico indeterminado
Categora jurdica donde el supuesto de hecho, est estructurado bajo el uso de
trminos o palabras que son determinables analizando el caso concreto. Comnmente
trminos como grave afectacin, dao al orden pblico y otros, ofrecen al aplicador
una clara condicin que debe ser verificada a la luz de las condiciones concretas de cada
caso, pero que solo se entienden concretizadas atendiendo a la forma particular de la
dimensin de la afectacin que genere a un bien jurdico.
En concreto para el caso una situacin determinada puede afectar el orden pblico,
pero si la norma determina como supuesto de clasificacin la grave afectacin, con ello
se determina que no es cualquier dao el que permite tener por configurada la hiptesis
jurdica ya que debe en todo caso demostrarse a la luz de los hechos como es que esta
afectacin es o no de trascendencia tal que resulta ser grave. As por medio del uso de
estos conceptos jurdicos indeterminados el legislador da elasticidad a las disposiciones
legales pero obliga al aplicador a un esfuerzo de anlisis y justificacin que convierte
la potestad en una potestad reglada.
Potestades regladas de los entes de la administracin pblica
La actividad de la administracin es de mera verificacin y aplicacin automtica. En
el caso de la clasificacin de la informacin la potestad a ejecutar es claramente reglada.
Potestades discrecionales de los entes de la administracin pblica
La ley le concede a los entes aplicadores rangos o posibilidades entre los que puede
escoger entre varias opciones todas vlidas.
Procedimiento administrativo
Es el conjunto de pasos que las leyes o normas administrativas regulan y que estn
pensados como las etapas sucesivas y necesarias para que los diferentes entes que
componen la administracin pblica, emitan un acto administrativo.
Principio general de publicidad
Se entiende por principio general de publicidad al atributo jurdico propio y natural (por
identificarse con la bsqueda de los intereses generales) de las actuaciones de la
administracin pblica a partir del cual stas se reputan en presumen salvo las limitantes
que expresamente se planteen en las leyes como pblicas, es decir que son de libre
acceso para todos los interesados.
Introduccin
En el marco de la aprobacin de la Ley de Acceso a la Informacin Pblica (Decreto
Legislativo N 534, publicado en el Diario Oficial nmero 70, de fecha 8 de abril de 2011,
Tomo nmero 391), el Gobierno de El Salvador, con el propsito de dar cumplimiento
a dicha normativa y as fortalecer la cultura democrtica del pas ha decidido no slo
disponer de mecanismos efectivos para satisfacer el natural derecho de los ciudadanos
a estar informados, sino que tambin contar con instrumentos y procesos que permitan
resguardar determinados intereses pblicos, jurdicamente protegidos, que pudieran
verse afectados significativamente por revelaciones no autorizadas y/o fuera de tiempo.
Como consecuencia directa de la normativa, la clasificacin de la informacin se ha
constituido en una nueva obligacin para el Estado. El balance entre la demanda de
informacin y su reserva, en funcin de los legtimos intereses del Estado, aporta un
espacio de interaccin y de dilogo informado que fortalece la institucionalidad. Que
alguna informacin sea clasificada, y que por sus caractersticas deba ser manejada con
restriccin en cuanto a su acceso y divulgacin, no implica que el Estado sea poco
transparente. Los criterios para la clasificacin de la informacin estn descritos en la
Ley de Acceso a la Informacin Pblica, siendo esta ley y su Reglamento ambos marcos
de referencia de este documento.
La clasificacin de la informacin debe ser entendida como parte del proceso de gestin
de la informacin pblica de tal modo que representa la actividad inicial, en la que cada
ente del Estado debe analizar la informacin que posee, determinando bajo la
comprobacin de los parmetros y supuestos legales que existen verdaderos motivos
para que se restrinja el acceso a la misma, erigindose como una excepcin a la regla
general de la publicidad.
El presente documento tiene por objeto el estudio de la actividad de clasificacin de
la informacin, la determinacin del proceso en que esta se da, la definicin de
herramientas y metodologas que permitan realizar tal accin. Se busca asegurar la
razonabilidad de las decisiones adoptadas al respecto por los entes de la administracin,
aclarando el proceso, los presupuestos, principios y caractersticas que acotan o limitan
el poder de restringir el acceso a determinada informacin.
Para ello se vuelve necesario en primer lugar establecer el contexto en que este poderobligacin debe ser realizado, continuando por el diseo de las etapas del proceso de
clasificacin y finalizando con un repaso de las herramientas que facilitan a la
administracin esta accin.
Partiendo de lo anterior, la pretensin ms alta de este documento es constituirse como
una herramienta til y concreta que en una primera etapa de implementacin de la Ley
de Acceso a la Informacin Pblica y su Reglamento facilite el cumplimiento de esta
nueva responsabilidad.
ii
I. Parte general
1.1. ADMINISTRACIN PBLICA E
INFORMACIN
Una de las obligaciones implcitas 1 que
la Administracin del Estado siempre ha
posedo es la referida a la administracin
de la informacin y de los documentos
que, en virtud de su funcin principal o
accesoria se deben requerir, producir,
transformar y custodiar. Todas estas
a c c i o n es e n c o n j u n t o p u ed e n
d e n o m i n a rs e co m o " gest i n o
administracin de la informacin
pblica".
Hasta antes de la vigencia de la Ley de
Acceso a la Informacin Pblica la gestin
de la informacin y de manera ms
especfica su acceso y manejo estaban
reguladas bajo el principio general de
publicidad, que era limitado por las reglas
de acceso a la informacin pblica
definidos en cada Ley en particular 2 as
como de la aplicacin de otras reglas del
derecho comn3 .
La entrada en vigor de la Ley de Acceso
a la Informacin Pblica, tomando en
cuenta su carcter de Ley Especial, regula
especialmente este tema, complementa
lo escasamente regulado al respecto y
aclara las dudas existentes sobre la
materia de acceso a la informacin
pblica.
1. Funcin principal es aquella que define la existencia de un ente y funcin accesoria o eventual es
aquella que le corresponde ejecutar en virtud de otra normativa legal que tambin resulta aplicable
a algn mbito de su gestin necesario para realizar la primera.
2. Es decir en aquella de la que cada ente deriva sus potestades y competencias.
3. Es decir del Cdigo Civil, as como del Cdigo de Procedimientos Civiles ahora transformado y
complementado con en el Cdigo de Procedimientos Civiles y Mercantiles.
Acceso irrestricto
Pblica
Oficiosa
Confidencial
Reservada
Clasificacin de
la informacin
Custodia de informacin
Restringida
Desclasificacin de la
informacin
D) CUL ES LA IMPORTANCIA DE LA
CLASIFICACIN?
Determinar si una informacin es de libre
acceso o est restringida reviste de gran
importancia prctica y jurdica, ya que
permite a los entes de la Administracin
Pblica resolver en un caso concreto,
segn las circunstancias particulares, si
debe satisfacerse el derecho de acceso
a la informacin del real o eventual
solicitante, o si est justificado su no
satisfaccin o desfavorecimiento por
motivos legales invocables.
Al mismo tiempo la clasificacin-reserva
de la informacin permite al Estado
garantizar efectivamente la tutela de los
intereses generales o particulares
calificados, ya que por medio de la
restriccin de acceso a determinada
informacin se pretende la proteccin
de intereses generales concretos como
particulares.
E) CULES SON LOS LMITES DE LA
ACTIVIDAD DE CLASIFICACIN DE LA
INFORMACIN?
La clasificacin como potestad
administrativa est sometida a lo
predefinido en el Art. 86 de la
Constitucin de la Repblica que
determina: ".Los funcionarios del
gobierno son delegados del pueblo y no
tienen ms facultades que las que
expresamente les da la ley."
4. El Ttulo VIII "Infracciones y sanciones" de la Ley de Acceso a la Informacin Pblica establece las
infracciones, sanciones y graduacin de la cuanta de las sanciones y otras obligaciones legales aplicables
al o los funcionarios pblicos con facultad para tomar decisiones dentro de las atribuciones de su cargo.
VERIFICAR
ESCOGER
COMPARAR
Se compara la informacin
con los supuestos del Art.
19 de la Ley.
H) ES POSIBLE CLASIFICAR LA
INFORMACIN A PARTIR DE OTRAS
NORMAS DISTINTAS A LAS ESTABLECIDAS
POR LA LEY DE ACCESO A LA
INFORMACIN PBLICA?
En el caso que existan internamente
actos "clasificados" bajo otras normativas
internas o aplicables, las entidades
obligadas NO pueden invocar dicha
clasificacin como sustituta de la que
estn obligadas a actualizar en
aplicacin de la Ley de Acceso a la
Informacin Pblica.
La vigencia de la Ley de Acceso a la
Informacin Pblica ha impuesto la
obligacin de evaluar la clasificacinreserva de toda la informacin producida,
administrada o transformada por el
Estado, teniendo por parmetro los
supuestos comprendidos en el Art. 19.
En este sentido, esta obligacin requiere
la emisin del "acto administrativo de
clasificacin ", el cual al resultar ser el
ejercicio de las potestades de clasificacin
conferidas por la Ley, no puede
entenderse como previamente realizado,
a pesar que dentro de algunas
instituciones ya se d una "clasificacin"
de ciertos documentos como de acceso
restringido.
Es posible que pudiera existir cierta
coincidencia entre los motivos de la
normativa institucional interna, pero para
efectos de la Ley de Acceso, slo la
invocacin y coincidencia de las
caractersticas y naturaleza de la
informacin con las establecidas por la
Ley resultan ser las legalmente
Clasificacin de la
informacin institucional
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12
13
PRECLASIFICACIN
CLASIFICACIN
La precalificacin de la informacin
por parte de la unidad generadora,
receptora o transformadora de la
informacin.
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Titular Institucional
Unidades operativas
No Clasifica.
A
Retorna a Unidad
Operativa para ser
remitida al archivo SIN
clasificar como reservada.
S Clasifica.
B
Notifica y remite la
Declaracin de Reserva al
Oficial de Informacin.
Recibe informacin no
clasificada y la remite al
Archivo General o de la
Unidad.
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17
Objetivo
Encargado
Herramienta
a utilizar
Resultado
Evaluacin
preliminar de la
informacin.
Funcionario
responsable de la
produccin o
transformacin de
la informacin.
Matriz de
Conceptos y
criterios jurdicos
aplicables a la
clasificacin de la
informacin.
Definicin
preliminar o duda
del carcter o
necesidad de
clasificacin.
Evaluacin
secundaria de
informacin,
seleccin del
supuesto
motivador de la
clasificacin.
Funcionario
responsable de la
produccin o
transformacin de
la informacin.
Matriz de
Conceptos y
criterios jurdicos
aplicables a la
clasificacin de la
informacin.
Determinacin de
necesidad de
clasificacin.
Seleccin
definitiva del
motivo de
clasificacin.
Redaccin de
proyecto de
resolucin
razonada de
clasificacin.
Redactar el texto y
justificaciones jurdicas
y fcticas de la
eventual clasificacin.
Proyecto de
Declaracin de
Reserva.
Firma de la
Declaracin de
Reserva.
Formalizar el acto
administrativo.
Declaracin de
Reserva.
Matriz de
Conceptos y
criterios jurdicos
aplicables a la
clasificacin de la
informacin.
Seleccin del
motivo concreto
de clasificacin.
18
"Declaracin de reserva
Art. 21. En caso que estime que la
informacin debe clasificarse como
reservada, la entidad Competente deber
motivar en su resolucin que se cumplen
los siguientes extremos:
19
20
21
Literal
A.
Supuesto
normativo bsico
Los planes militares
secretos.
Delimitacin conceptual
Se entender por el trmino "plan militar secreto" aquella
determinacin, de proceso, acciones o actividades que
estn incluidas, forman parte o estn relacionadas con la
poltica de defensa del Estado, generada necesariamente
por altos mandos de la fuerza armada.
No puede catalogarse dentro de esta categora TODO PLAN
MILITAR, es decir no basta cumplir con la condicin de
que el "plan" sea generado o este relacionado con la fuerza
armada, sino que requiere para ajustarse al concepto que
este PLAN haya sido declarado como "secreto", segn las
determinaciones internas y normativas y parmetros
aplicables a la inteligencia militar.
A.
Las negociaciones
polticas a que se
refiere el artculo 168
ordinal 7 de la
Constitucin.
A.
Las negociaciones
polticas a que se
refiere el artculo 168
ordinal 7 de la
Constitucin.
Continua
22
Literal
B.
Supuesto
normativo bsico
La que perjudique o
ponga en riesgo la
defensa nacional.
Delimitacin conceptual
B.
La que perjudique o
ponga en riesgo la
seguridad pblica.
Continua
23
Literal
C.
D.
Supuesto
normativo bsico
La que menoscabe las
relaciones
internacionales o la
conduccin de
negociaciones
diplomticas del pas.
Delimitacin conceptual
Relaciones internacionales del Estado son aquellos vnculos
econmicos, polticos y jurdicos que guarda el Estado de
El Salvador para con otros estados, o bien organismos o
entidades internacionales de derecho pblico y privado.
Negociaciones diplomticas son aquellas platicas entre
estados que son ejecutadas por los encargados directos
de la diplomacia del pas y que pueden tener por marco
la determinacin de acuerdos, la suscripcin de protocolos
o documentos o tratados de forma bilateral o multilateral.
Proteccin y seguridad
de las personas.
la vida de cualquier
persona
la seguridad de
cualquier persona
la salud de cualquier
persona.
24
Literal
E.
La que contenga
opiniones o
recomendaciones que
formen parte del
proceso deliberativo
de los
servidores pblicos,
en tanto no sea
adoptada la decisin
definitiva.
Delimitacin conceptual
Se entiende por proceso deliberativo el tramite, operacin
o etapa interna de un procedimiento formalmente
establecido a fin de que un ente de la administracin
alcance la definicin de los criterios necesarios para adoptar
una decisin, es una etapa previa de anlisis y
consideraciones en las que los entes administrativos
colaboradores de la entidad competente, realizan los
anlisis parciales referentes a los distintos elementos o
intereses que se relacionan en un procedimiento.
Se entiende por opiniones y recomendaciones, aquellos
juicios, razonamientos, anlisis, conclusiones que son
actividad interna de la administracin pblica necesaria
para alcanzar un juicio sobre determinado asunto ya
sea por si misma u otra autoridad.
Se entiende por decisin definitiva, aquella que pone fin
a un procedimiento administrativo, emitida como acto
final de un trmite sin importar si este ha sido generado
a instancia de un particular o por la misma administracin.
Adems se considera que se ha adoptado la decisin
definitiva cuando el o los servidores pblicos resuelvan el
proceso deliberativo de manera concluyente, sea o no
susceptible de ejecucin.
F.
Continua
25
Supuesto
normativo bsico
La que causare un
serio perjuicio.
En la prevencin,
investigacin o
persecucin de actos
ilcitos, en
la administracin de
justicia.
Literal
Supuesto
normativo bsico
En la verificacin del
cumplimiento de las
leyes.
Delimitacin conceptual
En materia administrativa se entender por procedimientos
de cumplimiento o verificacin de las leyes aquellos trmites
de autorizacin, concesin, sancionatorios y otros de
determinacin de obligaciones, en los cuales se pretende
definir si un particular u otro entre administrativo han
cumplido con las predeterminaciones de una norma
administrativa en concreto.
En este sentido la divulgacin de cierta informacin que
los entes administrativos encargados de la instruccin
poseen o pretenden se puede ver afectada en trminos
de realizacin o eficacia de tal modo que vuelva imposible
determinar la existencia de una conducta antijurdica dado
que por medio de su publicidad el indiciado, cmplices o
coautores podran anticipar el desaparecimiento,
modificacin o extensin de las pruebas o causas que
constituyen el supuesto de hecho de las infracciones
penales o administrativas.
G.
La que
comprometiere las
estrategias y
funciones estatales
26
Literal
27
G.
Supuesto
normativo bsico
Delimitacin conceptual
En procedimientos
judiciales en curso.
En procedimientos
Administrativos en
curso.
La que pueda
generar una ventaja
indebida a una
persona en perjuicio
de un tercero.
III. Casustica
A continuacin se presentan varios casos
que podran suscitarse dentro de la
dinmica de clasificacin institucional, se
aclara que son meras ejemplificaciones y
Caso 1.
Informacin
Un particular
presenta una solicitud
de acceso a un
entidad requiriendo
le sean revelada
informacin referida
a sus sistemas
informticos de
gestin
concretamente:
- Usuarios y
contraseas.
- Configuraciones de
los servidores
institucionales.
- Informes realizados
en los que se
analice las
vulnerabilidades de
software.
- Diagramas de red
lgicos y fsico.
Supuesto invocable
del Art. 19
Art. 19 letra "b".
b. La que
perjudique o
ponga en riesgo la
defensa nacional y
la seguridad
pblica
Motivo concreto
de calificacin
La revelacin de esta
informacin facilitara la
vulneracin de los
sistemas informticos de
la entidad, poniendo en
peligro su
funcionamiento, es decir
habilitando al acceso a
terceros a los medios
informticos en los que
est soportada
informacin estratgica
de la administracin
pblica.
Tiempo de reserva
7 aos
En este caso se utilizara
el mximo periodo de
duracin de reserva
regulado en la Ley ya
que esta suerte de
informacin es aquella
que puede permanecer
en el tiempo como
condicin de
funcionamiento
institucional.
28
Caso 2.
Informacin
Un particular que no
ha participado en
una licitacin
presenta una solicitud
de acceso a una
entidad requiriendo
ver el memorando de
evaluacin de la
comisin evaluadora
respecto de una
licitacin pblica ya
adjudicada referida a
la prestacin de
servicios de
seguridad para las
instalaciones
institucionales.
Supuesto invocable
del Art. 19
Motivo concreto
de calificacin
Ninguno
El contenido del
memorando de
evaluacin no revela
nada mas que la
aplicacin de los criterios
de evaluacin definidos
en los trminos de
referencia a las
diferentes ofertas
Tiempo de reserva
7 aos
En este caso se utilizara
el mximo periodo de
duracin de reserva
regulado en la Ley ya
que esta suerte de
informacin es aquella
que puede permanecer
en el tiempo como
condicin de
funcionamiento
institucional.
Continua
29
Caso 2 (Continuacin).
Informacin
Un particular que no
ha participado en
una licitacin
presenta una solicitud
de acceso a una
entidad requiriendo
ver el memorando de
evaluacin de la
comisin evaluadora
respecto de una
licitacin pblica ya
adjudicada referida a
la prestacin de
servicios de
seguridad para las
instalaciones
institucionales.
Supuesto invocable
del Art. 19
Motivo concreto
de calificacin
Tiempo de reserva
7 aos
En este caso se utilizara
el mximo periodo de
duracin de reserva
regulado en la Ley ya
que esta suerte de
informacin es aquella
que puede permanecer
en el tiempo como
condicin de
funcionamiento
institucional.
30
Caso 3.
Informacin
Un particular se
entera por el
peridico que se est
instruyendo un
procedimiento
administrativo
sancionador en
contra de una
empresa con la que
personalmente posee
determinado litigio; y
como prueba de
cargo se ha solicitado
la emisin de
consideraciones sobre
varias unidades que
participaron en la
cancelacin de un
establecimiento, y su
cierre; por su parte el
requeriente solicita
que se le permita
acceso a dicho
dictamen.
31
Supuesto invocable
del Art. 19
Art. 19 letra "e" La
que contenga
opiniones o
recomendaciones
que formen parte
del proceso
deliberativo de los
Servidores
pblicos, en tanto
no sea adoptada la
decisin definitiva.
Motivo concreto
de calificacin
En el presente caso el
dictamen u opinin de
cada una de las unidades
representa una
recomendacin, que
efectivamente formar
parte de los insumos que
el ente competente debe
tener en cuenta a fin de
concluir sobre la
culpabilidad del
investigado.
Como cumplimiento de
la segunda condicin del
literal en estudio es claro
que el ente competente,
an no ha adoptado una
decisin final es decir no
ha condenado o
exonerado de
responsabilidad al
inculpado, y por ello la
informacin contenida en
los referidos informes
resulta ser reservada.
Tiempo de reserva
Caso 4.
Informacin
Supuesto invocable
del Art. 19
Un particular solicita a
cierta institucin la
informacin referente a
los viajes
internacionales
realizados por los
titulares de la misma, as
como la de aquellos
funcionarios que lo
acompaaron en el
mismo, solicitando
puntualmente que se
especifique y
documente los gastos
en que incurrieron
individual y
grupalmente.
Ninguno.
Motivo concreto
de calificacin
Esta es de conformidad
con el Art. 10 numeral 11
de la LAIP.
Tiempo de reserva
No aplica.
Caso 5.
Informacin
Un particular solicita
el registro de las visitas
mdicas que un
funcionario concreto
realiza a la unidad
mdica institucional
solicitando con nfasis
le sea suministrada la
informacin referente
a sus padecimientos e
historia clnica.
Supuesto invocable
del Art. 19
Ninguno.
Motivo concreto
de calificacin
Esta es informacin de
orden confidencial no
puede ser clasificada
como reservada bajo
ninguno de los motivos
del Art. 19 de la LACIP.
Tiempo de reserva
No aplica.
32
Caso 6.
Informacin
Un particular ha
solicitado se le
conceda
determinado
beneficio legal para
el cual debe acreditar
informacin propia
de su manera
particular de hacer
las cosas, lo que
representa un valor
agregado de sus
servicios; un tercero
pretende tener
acceso a la
informacin que ha
presentado en
cuanto a los procesos
y metodologas que
utilizar para los
efectos
correspondientes.
33
Supuesto invocable
del Art. 19
Art. 19 letra "h". La
que pueda generar
una ventaja
indebida a una
persona en
perjuicio de un
tercero.
Motivo concreto
de calificacin
Por medio de la revelacin
de la informacin propia
del know how de la
empresa solicitante, un
tercero pudiera tener
acceso a informacin que
pudiera utilizar con
posterioridad para efecto
de una competencia
desleal en contra del
solicitante.
Tiempo de reserva
A N E X O 1 : FORMATO DE
DECLARACIN DE RESERVA
1. Datos sobre la informacin clasificada
a. Nombre de la Unidad responsable de
la informacin
Tipo de clasificacin:
Parcial
Resumen del
contenido
34
Seleccin
35
1.
2.
3.
Firma
En el caso que no exista una precalificacin deber obviarse el llenado del numeral 9 del formulario.
36
ANEXO 2
GUA DE PREGUNTAS SOBRE LA ACTIVIDAD DE CLASIFICACIN
DE LA INFORMACIN
37
11
11
11
12
12
13
16
18
18
19
19
20
20
38