Derecho Constitucional

TEORA DE LA CONSTITUCIN
LA CONSTITUCIN: CONCEPTO Y CLASES
Sumario: 1.- Introduccin.- 2.- Concepto.- 3.- Otras concepciones de
Constitucin.- 4.- Carcter jurdico y poltico de la Constitucin.- 5.- Clasificacin
de las Constituciones
1.-Introduccin
CONSTITUCIN = NORMA SUPREMA DEL ESTADO
CONSTITUCIN = NORMA BSICA DE ORGANIZACIN DEL ESTADO
Primera idea: debe estudiarse en el contexto de la realidad estatal (en consecuencia,
despus de la Teora del Estado)
Segunda idea: relacionar estos cuatro conceptos: Estado, Sociedad, Derecho,
Constitucin
1) El Estado es una forma histrica de organizacin del poder poltico en una
sociedad concreta (relacin P-S). En otras palabras: la sociedad se organiza
(polticamente) en forma de Estado.
2) Donde hay sociedad hay Derecho (Ubi societas ibi ius) (relacin D-S).
3) El Derecho regula las conductas sociales.
4) Entre estas normas hay algunas que regulan un aspecto muy importante1 de
toda sociedad: la organizacin y el ejercicio del poder poltico estatal y la situacin
de los individuos frente a ese poder.
5) Luego, la Constitucin tiene como objeto:
a) la organizacin y ejercicio del poder en una sociedad
b) la situacin en la que se encuentra el individuo en
relacin con ese poder
6) De acuerdo con esto, tendramos una materia propia, especfica, de la Norma
Constitucional, que la identifica como tal ley y la diferencia de otras leyes (penales,
laborales, civiles, mercantiles)
7) Y, finalmente, teniendo en cuenta que esta materia es, como ya hemos sealado,
muy importante, la Constitucin merece la denominacin de LEY
FUNDAMENTAL
o
NORMA
SUPREMA
del
Estado.

Implica un componente valorativo (subjetivo?)

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2.-Concepto.
Primera idea: al igual que ocurre con los conceptos de Derecho y Estado, tambin en
el caso del concepto de Constitucin nos encontramos con dificultades debido a la
pluralidad de enfoques cientficos e ideolgicos.
Segunda idea: como punto de partida mencionamos tres posibles definiciones:
a) en sentido material (por razn de la materia): Conjunto de normas que
regulan la organizacin y la forma de ejercicio del poder del Estado.
Advertencia: no hace referencia a contenido valorativo, slo a la materia.
b) en sentido material (segn Kelsen): Norma suprema del Estado por ser la
que ocupa la posicin ms alta dentro del sistema de fuentes. Advertencia:
no hace referencia a contenido valorativo ni a la materia, slo a la posicin
de privilegio de acuerdo con el principio de jerarqua normativa. La
Constitucin es la norma que fija y ordena el sistema de fuentes, indicando
qu rganos producen las normas y el procedimiento de elaboracin. En
otras palabras: el fundamento de validez de las normas de un sistema
jurdico estatal.
c) En sentido ideolgico (y formal): La Constitucin es norma suprema pero
no (o no slo) en el sentido de Kelsen, sino (tambin) porque incluye
elemento ideolgico o valorativo: la defensa de la libertad y la idea del
lmite con respecto al ejercicio del poder.
Es, pues, en el mejor sentido del trmino, un concepto ideolgico, pero
es tambin un concepto formal, por las siguientes razones:
supuestos el principio de divisin de poderes (idea del lmite)
y el reconocimiento de los derechos fundamentales, la
Constitucin es:
-

un instrumento jurdico supremo (LEX SUPREMA)

escrito y codificado (excepcin: Gran Bretaa)

obra
de
un
legislador
especial
(SUPERLEGISLADOR: el poder constituyente, cuyo
titular es el pueblo)

slo reformable mediante un procedimiento especial

(concepto de RIGIDEZ)

3.- Otras concepciones de Constitucin.

La Constitucin es

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a) la suma de los factores reales de poder (Ferdinand Lassalle).

Concepto en sentido sociolgico.
b) la manera de existir de una nacin (por ejemplo: Edmund Burke).
Concepto en sentido histrico-tradicional.
c) Igual que b) pero aadiendo que existen dos Constituciones: la no
escrita, que es la Constitucin nacida de la historia y de las
tradiciones de un pas (Constitucin interna) y la escrita, que debe
coincidir con la anterior, aunque no siempre es el caso. En Espaa
defendieron este planteamiento los intelectuales y polticos del
liberalismo conservador, como por ejemplo, Donoso Corts y
Canovas del Castillo. Es la idea del liberalismo doctrinario (al que se
hace referencia en el segundo texto de Manuel Aragn).
d) El conjunto de las decisiones polticas fundamentales (Carl Schmitt).
Teora decisionista.
e) la sociedad misma, ideolgicamente conformada segn las fuerzas
polticas y que cumple un fin asumido por todos (Mortati).
Constitucin en sentido sustancial.
4.- Carcter jurdico y poltico de la Constitucin.
La Constitucin participa de ambas cualidades. Es la norma suprema del
ordenamiento, pero cumple tambin una serie de funciones polticas
(dada la materia que le corresponde regular):
-

establece y define los poderes polticos

contiene principios polticos y, en algunos casos (la

mayora) enuncia valores

define una serie de fines que se pretenden conseguir

persigue la adecuacin entre la organizacin poltica y

la realidad sociolgica y poltica del pas

5.- Clases de Constituciones.

a) Escritas/no escritas
Criterio: formalizacin o no en un texto escrito.
La mayora: escritas (excepcin ms importante: Gran Bretaa)
Sin embargo, hay que hacer una precisin: predominantemente
escritas/predominantemente no escritas (la inglesa tiene partes
escritas; ejemplo: Carta Magna -1215-, Bill of Rights -1688-).
Las Constituciones no escritas presuponen una gran madurez poltica
y un fuerte sentimiento constitucional.
Ver Manual, p. 168
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b) Extensas/Breves
Criterio: mayor o menor extensin (muchos o pocos artculos/mayor
o menos extensin de los mismos).
Extensas: gran nmero de artculos y/o artculos muy extensos.
Ejemplo: Constitucin de 1812 (384 artculos)
Breves: lo contrario. Ejemplo: Estatuto Real de 1834 (50 artculos)
c) Rgidas/flexibles (Lord Bryce)
Criterio: menor o mayor facilidad para proceder a su modificacin.
Rgidas: aquellas cuya reforma requiere un procedimiento especial
distinto del que se sigue en la elaboracin y reforma de las leyes
ordinarias.
Flexibles: pueden ser reformadas mediante procedimiento ordinario.
Ver Manual, p. 169
d) Populares/pactadas/impuestas/otorgadas
Criterio: sujeto titular del poder constituyente
Populares: el pueblo (ej: CE 1978)
Pactadas: El Rey y el pueblo (las Cortes) (ej: Constituciones de 1845
y 1876)
Impuestas: el pueblo consigue imponer la Constitucin al Rey (ej:
Constitucin de 1812 en 1820)
Otorgadas: concesin del Rey al pueblo (ej: Estatuto real de 1834)
e) Ontolgica, de Karl Loewenstein
e) Originarias/derivadas
d) Ideolgicas/funcionales

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FUENTES DE LA CONSTITUCIN
Sumario: 1.- Fuentes originarias y derivadas.- 2.- El Poder constituyente.- 3.Poder constituyente constituido.- 4.- La costumbre.- 5.- La Jurisprudencia.6.- La mutacin constitucional.
1.- Fuentes originarias y derivadas.
Fuentes del Derecho (en general): cauces a travs de los cuales se expresa y
manifiesta el derecho positivo.
Fuentes del Derecho Constitucional: cauces a travs de los cuales se expresa y
manifiesta la norma fundamental del Estado y, a partir de ella, el resto del
sistema jurdico.
* Nota: importancia y especificidad de las fuentes del Derecho Constitucional
debido a que la Constitucin es la norma originaria que justifica y otorga
validez al sistema en su totalidad.
Dos tipos de fuentes:
Originarias: crean ex novo el orden constitucional (poder constituyente y
costumbre)
Derivadas: modifican o interpretan el orden constitucional una vez que
ste ya ha sido creado (poder constituyente constituido, la Ley y la
Jurisprudencia)
* Fuente peculiar: mutacin constitucional
2.- Poder constituyente.
Concepto: El poder que decide y establece la Constitucin.
Segn el profesor Lucas Verd:
la voluntad originaria, extraordinaria y soberana de una
comunidad que dicta las normas fundamentales para la
organizacin y el funcionamiento de su convivencia poltica

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Caractersticas:
-

poder originario: la voluntad de la que emerge la

Constitucin no se encuentra jurdicamente vinculada
a ninguna norma precedente o anterior2.

extraordinario: slo acta para hacer la Constitucin.

permanencia: no obstante, permanece, aunque de

forma latente (tesis que no comparte, por ejemplo,
Kriele)

indivisible y unitario: la voluntad de la que emerge el

orden constitucional es nica y no se puede dividir o
parcelar

soberano: instancia suprema que decide sobre la forma

de organizacin del Estado

Titularidad: depende del Tipo de Estado: si es absoluto (el monarca),

liberal (el pueblo, o el pueblo+el rey) o democrtico (el pueblo
-principio de soberana popular-).
3.- Poder constituyente constituido.
Idea: el poder constituyente decide transferir a un rgano constituido (o a
varios) su propia potestad para modificar el texto constitucional con el
fin de adaptarlo a las nuevas necesidades o exigencias histricas.
Funcin: modificar el texto constitucional (ver tema 3 TE: la reforma
constitucional)
Caractersticas: situacin especial, pues por un lado obedece a la
Constitucin (es poder constituido) pero por otro la reforma (es poder
constituyente).
Ejercicio:
Artculos 166-169 CE
Enumerar (y distinguir teniendo en cuenta los dos tipos de
procedimiento) las tcnicas de dificultad.
2

Snchez Agesta considera que una manifestacin de este poder constituyente es la accin
revolucionaria. Concepto: acto de voluntad eficaz que define las normas jurdicas que han de regir la
organizacin del poder y fija los principios y fines del orden. Es poder constituyente genuino, entendido
como un hecho histrico que altera las normas fundamentales del sistema vigente y consigue instaurar
otro. Su legitimidad se sustenta sobre la misma accin revolucionaria.

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4.- La costumbre.
Derecho no escrito; se define por la reiteracin de actos que generan una
fuerza jurdica de obligar. Comprende, pues, estos dos elementos:
reiteracin de actos (constante forma de obrar o no obrar) y conviccin
de obligatoriedad jurdica de ese modo de obrar. Son el usus y la
opinio iuris.
Tres tipos (segn relacin con ley):
Secundum legem: interpreta la ley
Praeter legem: completa la ley (regula instituciones o actuaciones
porque no estn reguladas o la regulacin es insuficiente)
Contra legem: contradice la ley (en Derecho Constitucional: da
lugar a mutacin constitucional)
En la medida en que la costumbre sea el cauce por medio del cual surge
la Constitucin estaremos en presencia de una fuente originaria. En este
sentido, hay que hablar de la Constitucin consuetudinaria (Reino
Unido), un tipo de Constitucin cuya base principal son las tradiciones
jurdicas y polticas acumuladas durante un largo perodo de tiempo
(normalmente siglos).
En los pases de tradicin ms legalista (la ley es la fuente principal del
derecho) la costumbre es slo fuente derivada y cumple una funcin de
integracin del orden constitucional (se usa para solventar las lagunas
o para resolver imprecisiones3).
5.- La Jurisprudencia.
Es fuente derivada, pues interpreta el orden constitucional ya existente.
La Constitucin es interpretada en la aplicacin que hacen los jueces del
Derecho vigente, y de un modo especial y directo por el Tribunal
Constitucional (intrprete supremo de la Constitucin).
Caractersticas:

Ver tipos de costumbre: secundum legem y praeter legem.

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Fuente rogada: los tribunales no actan de oficio, su actuacin

necesita ser instada por alguien
Su capacidad de innovacin es limitada pues acta teniendo que
respetar (aunque interpretando) lo que dice la Constitucin.
6.- La mutacin constitucional.
Supone un cambio real de la Constitucin sin que se modifique el texto.
Distincin entre reforma de la constitucin y mutacin constitucional,
segn Jellinek:
Por reforma de la Constitucin entiendo la modificacin de los textos
constitucionales producida por acciones voluntarias e intencionadas. Y
por mutacin de la Constitucin, entiendo la modificacin que deja
indemne su texto sin cambiarlo formalmente que se produce por hechos
que no tienen que ir acompaados por la intencin, o consciencia, de tal
mutacin4
Las mutaciones se producen: por accin del Parlamento, mediante su
prctica cotidiana; por accin de la Administracin o de la
Jurisprudencia. Tambin por la misma accin poltica.

JELLINEK, G, Reforma y mutacin de la Constitucin, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid

1991, p. 7

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CONTENIDO Y DEFENSA DE LA CONSTITUCIN

Sumario: 1.- Contenido. Partes de la Constitucin.- 2.- Defensa de la
Constitucin. El Tribunal Constitucional.- 3.- La reforma de la Constitucin.
1.- Contenido. Partes de la Constitucin
a) Contenido (entre parntesis artculos de referencia de la Constitucin
espaola):
1) Declaraciones sobre las decisiones polticas fundamentales y los
principios ideolgicos bsicos.
Entre ellos: sujeto de la soberana (1.2); forma de Estado (2); clase de
sistema poltico, que incluye: forma de gobierno (1.3) y sistema de
gobierno (1.3); fines generales (Prembulo); valores (1.1); rgimen
poltico -democrtico- (1.1) y tipo de Estado -de Derecho- (1.1).
Es frmula de identificacin. Segn Peces Barba, norma bsica formal y
material (formal: quin manda? cmo manda? -artculos 1.2 y 1.1
respectivamente-; material: qu manda? -artculo 1.1-). Lucas Verd
habla de frmula poltica: expresin ideolgica, jurdicamente
organizada en una estructura social (incluye: techo ideolgico,
organizacin jurdico-poltica y estructura social).
2) Tabla de derechos
3) Organizacin de las instituciones y rganos del Estado
4) Procedimiento elaboracin de las leyes
5) Procedimiento reforma de la Constitucin

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b) Partes
Prembulo/Articulado
Articulado: Parte dogmtica/parte orgnica
Prembulo: frmula solemne de introduccin. Presentacin de objetivos.
Valor programtico e interpretativo
Parte dogmtica: Principios fundamentales y valores/Declaracin de
Derechos
Parte orgnica: organizacin de los poderes del Estado y relaciones entre
ellos
Ejercicio: Anlisis de estos conceptos en la Constitucin espaola de
1978
2.- Defensa de la Constitucin. El Tribunal Constitucional
a) Aclaracin sobre concepto de defensa aplicado al Tribunal
Constitucional:
En tales condiciones, aunque por licencia verbal se hable a veces de
defensa jurdica de la Constitucin como sinnimo de la actividad del
Tribunal, tal expresin hay que entenderla simplemente como control
jurisdiccional de la constitucionalidad, siendo quiz preferible abandonar
ese trmino de defensa para emplear el de aplicacin e interpretacin
de la Constitucin. De todos modos no puede dejar de apuntarse que,
siendo aplicacin de la Constitucin (como cualquier otra), la actividad
de arbitraje (resolucin de conflictos de competencia y atribuciones) que
el Tribunal realiza posee una dimensin de salvaguarda o preservacin
del sistema constitucional de distribucin del poder que destaca muy
especficamente dentro de la genrica funcin de control. De ah que la
disputa terminolgica no pueda ser radical y parezca difcil desahuciar
de modo terminante, por enteramente incorrecta, la expresin defensa
jurdica de la Constitucin en relacin con el papel que desempea el
Tribunal Constitucional (ARAGN REYES, Manuel, Estudios de
Derecho Constitucional, op. cit., p. 124.)
b) control jurisdiccional de la constitucionalidad.

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El principio de supremaca constitucional implica que ninguna ley o

disposicin normativa puede contradecir lo establecido en la
Constitucin. Para salvaguardar la vigencia de este principio y, en
consecuencia, para defender a la Constitucin de posibles agresiones
provenientes de otros rganos -incluido el Parlamento- la mayora de los
sistemas constitucionales han previsto un modelo de control
jurisdiccional de las leyes (una excepcin importante es Gran Bretaa).
De ah que se hable de jurisdiccin constitucional, un concepto que,
citando al profesor Lucas Verd, podemos definir as:
La jurisdiccin constitucional tiene por objeto decidir, de modo
imparcial, con arreglo al Derecho Objetivo y mediante los
procedimientos y rganos especiales establecidos, el
cumplimiento, tutela y aplicacin de las normas constitucionales
Sin embargo, no todos los modelos conocidos de justicia constitucional
son iguales. En realidad, las posibilidades se reducen, bsicamente, a
estas dos:
a) sistema difuso (EEUU)
b) sistema concentrado (Alemania, Espaa)

a) sistema difuso (COMENTARIO DE TEXTO):

- Origen:
En cuanto al modelo americano, tiene su origen ms directo en
la famosa sentencia del Presidente del Tribunal Supremo John
Marshall en el caso Marbury versus Madison (1803), que resolva
un recurso presentado por Marbury que haba sido nombrado
juez de paz en el distrito de Columbia en marzo de 1801 y a
quien el Secretario de Estado Madison, por orden del Presidente
Jefferson, negaba la credencial como juez. Marbury acudi al
Tribunal Supremo alegando la Ley Judicial de 1789 que conceda
al Tribunal Supremo la posibilidad de expedir el oportuno
mandamiento para ordenar al ejecutivo que le entregara su
nombramiento. La cuestin se reduca a decidir si la Ley de 1789
vulneraba o no la seccin segunda del artculo 3 de la

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Constitucin americana de 1787 y, en el caso de que se viera esa

disfuncionalidad, si los jueces podan dejar sin efecto dicho Ley.
Ante tal asunto, el juez Marshall se pronuncia por el carcter
supremo de la Constitucin y consiguientemente por el derecho
de cualquier juez a inaplicar una ley si entiende que es contraria a
la Constitucin. Sus palabras son rotundas: claramente el deber
del Departamento judicial y el mbito en que se desenvuelve su
competencia es declarar lo que es Derecho. Quienes aplican una
norma a los casos particulares deben necesariamente exponer e
interpretar dicha norma. Si dos normas jurdicas estn en
conflicto entre s, los Tribunales deben decidir sobre los efectos
de cada una de ellas. As, si una norma jurdica est en oposicin
a la Constitucin y si tanto dicha norma como la Constitucin
son aplicables a un caso particular; o el Tribunal debe decidir el
caso en litigio de acuerdo con la norma jurdica legal,
prescindiendo de la Constitucin, o decidir de acuerdo con la
Constitucin, prescindiendo de la norma legal; el Tribunal debe
determinar cul de estas dos normas en conflicto regula el caso
en litigio. Esta es la verdadera esencia de la funcin judicial. As,
pues, si los Tribunales deben respetar la Constitucin y la
Constitucin es superior a cualquier acto ordinario del poder
legislativo, la Constitucin y no las normas legislativas deben
regular un caso en litigio en el que estas dos normas podran ser
aplicables5.
- Caractersticas del modelo (referencia: idem):
- la capacidad para pronunciarse sobre la constitucionalidad de
una ley corresponde a todos los jueces y tribunales
norteamericanos al decidir un caso que les sea presentado, sin
que exista un rgano, judicial o extrajudicial, que tenga dicho
monopolio (p. 511). En caso de divergencias entre la
interpretacin que hacen los jueces, stas se resuelven por las
instancias judiciales superiores y, en ltimo extremo, por el
Tribunal Supremo.
- Al plantearse la duda sobre la constitucionalidad de una ley en
un proceso concreto, los efectos de la sentencia recada sobre el
particular son inter partes, es decir, afectan slo a ese caso (p.
512)

ALONSO DE ANTONIO, ngel Luis, ALONSO DE ANTONIO, Jos Antonio, Derecho

Constitucional Espaol, Editorial Universitas, Madrid 2002, p. 511

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- El planteamiento al juez de la duda sobre la constitucionalidad

de una ley es en el proceso una cuestin incidental, siendo por
tanto indirecta la impugnacin presentada (p. 512)
- Si el juez decide la inconstitucionalidad de una ley, su
sentencia tiene valor es tunc, es decir, la ley sera nula desde el
momento de su entrada en vigor y por lo tanto con un efecto
retroactivo (p. 512)
b) Sistema concentrado (COMENTARIO DE TEXTO):
- Origen (razones que explican la no recepcin del modelo americano en
Europa):
Este sistema americano o difuso de control de
constitucionalidad de las leyes no ha calado en Europa. Puede
plantearse como idea general que explicara este hecho la
minusvaloracin que el propio concepto de Constitucin o ms
especficamente del valor normativo supremo de la Constitucin
se ha suscitado histricamente en el viejo continente, dato que
slo desaparece a raz de las Constituciones del perodo de
entreguerras y ms claramente en las que se redactan despus de
la II Guerra Mundial, es decir, en pases que haban atravesado en
los ltimos aos o que acababan de salir inmediatamente antes de
una experiencia poltica traumtica. Por eso se ha llegado a decir
(Prez Royo) que en el caso europeo la justicia constitucional no
es en cuanto a su origen un indicador de buena salud
democrtica, sino prueba de todo lo contrario. Se implanta
efectivamente, por lo general, en pases que haban sufrido la
crisis del parlamentarismo liberal o que haban abandonado
incluso un rgimen poltico no democrtico. La aparicin de la
justicia constitucional en esas condiciones es, pues, sntoma de
desconfianza hacia el talante democrtico de las hipotticas
mayoras parlamentarias de futuro. Tampoco es ajeno a la nula
receptividad europea del modelo americano el recelo que han
suscitado en ocasiones los propios integrantes del poder judicial,
con unas connotaciones polticas incompatibles con la alta misin
de sus colegas americanos. Pero aunque importantes, no son las
anteriores las nicas causas que justifican el modelo europeo o
concentrado de justicia constitucional. Al menos deben apuntarse
otras dos ideas. Por una parte, era difcil asimilar hasta pocas
recientes que hubiera un rgano, especializado o no, que pudiera
decidir un conflicto de raz netamente poltica con criterios que

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no fueran o al menos que no fueran del todo de naturaleza

poltica, sino que utilizara tambin parmetros jurdicos, con la
dificultad que supone de suyo juridificar la poltica. De otro lado,
no hay que olvidar que la jurisdiccin constitucional en Europa
surge o se consolida de un modo muy especial en Estados
federales. La explicacin es sencilla. El modo ms eficaz de
solventar los posibles conflictos que surjan respecto al carcter
supremo de la Constitucin federal es el establecimiento de un
rgano especfico sin dejar esa labor a una multiplicidad de focos
de decisin6.
- Caractersticas del modelo (referencia: idem):
A este hecho no es ajena la construccin terica de Kelsen, origen
doctrinal del sistema europeo, que presenta estas notas fundamentales:
- La declaracin de inconstitucionalidad de las leyes es
competencia exclusiva de un rgano ad hoc, especialmente
creado para esa funcin, que recibe el nombre de Tribunal
Constitucional (p. 513)
- La declaracin de inconstitucionalidad de una ley tiene efectos
erga omnes, es decir, se depura el ordenamiento jurdico
mediante la anulacin de la norma en cuestin (p. 513)
- Los efectos de la declaracin de inconstitucionalidad de una
ley tienen un valor ex nunc, esto es, no se pronuncia por la
nulidad de origen de la ley sino por la anulabilidad a partir de la
fecha de la sentencia del Tribunal Constitucional (p. 513)
Nota: un texto en el que, haciendo referencia al modelo espaol, se
resumen y comparan los dos modelos:
El Tribunal Constitucional espaol se inscribe en el que se ha llamado
modelo europeo de justicia constitucional, que naci en las
Constituciones de Austria y Checoslovaquia de 1920, prosigui en la
Constitucin espaola de 1931 (que estableci un Tribunal de Garantas
Constitucionales) y se consolid en la Constitucin italiana de 1947 y en
la Ley Fundamental de Bonn de 1949. A diferencia del llamado modelo
norteamericano, de carcter difuso, porque el control de
constitucionalidad est all atribuido a todos los rganos judiciales, y de
6

Ibd., pp. 512-513.

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efectos limitados a la contienda judicial concreta, ya que, si se aprecia la

inconstitucionalidad, sta slo resulta inaplicable al caso controvertido
(aunque la combinacin del stare decisis y de la posicin que disfruta
la doctrina del Tribunal Supremo no deje de producir ciertos efectos
generales de control), el modelo europeo, tambin llamado kelseniano
por la innegable autora que sobre l tuvo ese extraordinario jurista, se
articula mediante un tribunal especial (Tribunal Constitucional) distinto
de los rganos que ejercen la jurisdiccin ordinaria; Tribunal al que se le
atribuye el monopolio (jurisdiccin concentrada) de la declaracin de
inconstitucionalidad de la ley, dotndose, adems, a esa declaracin de
efectos generales (erga omnes), de tal manera que, en lugar de la
inaplicacin al caso, la apreciacin de la inconstitucionalidad de la
norma supone la anulacin. Precisamente por esa funcin depuradora del
ordenamiento que en este tipo de control se realiza, el Tribunal
Constitucional aparece, en parte, como un legislador negativo7.
3.- La reforma de la Constitucin.
Otra manera de defensa de la Constitucin consiste en
establecer un procedimiento de reforma de carcter rgido. Se impide as,
por un lado, que la necesaria adecuacin de la Constitucin a las nuevas
exigencias de la sociedad, que lgicamente nunca se pueden prever
cuando sta se redacta ni, por lo tanto, regular, se realice por medios
violentos o sin respetar el sistema establecido y, por otro, al fijarse
mayores dificultades que las previstas para el cambio o modificacin de
la legislacin ordinaria o, incluso, orgnica, se impide tambin que la
reforma se haga sin contar con un consenso suficiente. Como suele
decirse: la reforma slo debe formalizarse si cuenta, como mnimo, con
el mismo respaldo que obtuvo el proceso de aprobacin de la
Constitucin.
En trminos muy generales, la historia ha conocido tres posiciones
diferentes en relacin con este aspecto tan importante de la Teora de la
Constitucin. Las dos primeras representan dos puntos de vista extremos
que hoy no defiende nadie: uno, el de la prohibicin expresa de la
reforma y el otro, el de la obligacin de reformarla cada cierto tiempo
(por ejemplo: cada 25 aos). La tercera, que es la posicin ms
razonable -y tambin la mayoritaria si nos fijamos en las Constituciones
vigentes en la actualidad- es la que trata de combinar por un lado el
principio de estabilidad y por otro el de la necesaria adaptacin a los
cambios sociales, econmicos y polticos. De ah que, como decimos, en
la mayora de las Constituciones est previsto un procedimiento especial
de reforma en el que se contemplan diferentes tcnicas de dificultad
7

ARAGN REYES, Manuel, Estudios de Derecho Constitucional, op. cit., pp. 137-138.

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(mayoras cualificadas8, Parlamentos elegidos para tal fin -llamados

rganos o Parlamentos extraordinarios9- y referndum10). En algunos
casos se establecen tambin lmites materiales (las llamadas clusulas
materiales de intangibilidad o clusulas ptreas)11 o temporales12.

Normalmente por encima de la mayora absoluta. Ver CE: artculos 167 y 168: mayoras de 3/5 y de 2/3
o una combinacin de mayora absoluta y de 2/3.
9
Ver CE: artculo 168. 1 y 2.
10
Ver CE: artculo 167.3 y 168. 3.
11
Ver Manual, pg. 489.
12
Ibd., pg. 489.

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LOS DERECHOS Y LIBERTADES

Sumario: 1.- Introduccin.- 2.- Antecedentes histricos y bases doctrinales.- 3.Fuentes de los derechos y libertades.- 4.- La evolucin histrica.- 5.- Concepto
y caracteres de los derechos fundamentales.- 6.- Los derechos sociales.- 7.Institucionalizacin de los derechos y libertades.- 8.- Los deberes
constitucionales.- 9.- Las garantas de los derechos y libertades

1.- Introduccin.
Idea: relacin movimiento constitucional-derechos fundamentales.
2.- Antecedentes histricos y bases doctrinales.
Idea: Origen histrico y principales hitos histricos
Origen histrico: algunos documentos, por ejemplo: Carta Magna
(1215), y Fueros y Cartas de los reinos espaoles. Otros hitos
histricos: revolucin gloriosa -Inglaterra-, Habeas Corpus, Bill of
Rights (13 febrero 1689); Declaracin de derechos de Virginia (1776) y
Declaracin de independencia de EEUU (1787); Declaracin Derechos
H y C de Francia (1789) -punto de partida del llamado movimiento
constitucional- con el reconocimiento de los siguientes derechos:
libertad, seguridad, propiedad y resistencia a la opresin.
3.- Fuentes de los derechos y libertades.
Idea: Doctrinas y/o argumentos en favor del reconocimiento de los derechos
a) de carcter religioso
b) de carcter filosfico, poltico e ideolgico: derechos naturales
(frente a Antiguo Rgimen). Locke, Montesquieu, Rousseau
c) de carcter econmico: reivindicacin de la libertad econmica.
Adam Smith y escuela de Manchester.

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4.- Evolucin histrica.

Idea: la evolucin de los derechos est marcada por la distincin entre
libertades-lmites y libertades oposicin
Las primeras son las libertades de las personas y se caracterizan porque son
invulnerables (frente al Estado). ste no puede atentar contra ellas. Por ejemplo:
libertades civiles (como el Habeas Corpus) y libertad de empresa y de comercio,
de pensamiento, de religin, etc. Las segundas -libertades oposicin- existen
precisamente para la mejor garanta de las primeras. Son: libertad de expresin,
derecho de reunin y manifestacin, derecho de asociacin. En cualquier caso,
ambos tipos son paradigmas de libertad propios de las revoluciones burguesas.
Frente a ellas, o, segn el marxismo, frente al uso de esas libertades a favor slo
de la clase burguesa, se alza la crtica que reivindica la necesidad de que todos
puedan de hecho, no de palabra, disfrutar de ellas, para lo cual se necesita un
cambio en el modelo econmico. Con este fin, surge el movimiento obrero y el
sindicalismo, as como los partidos socialistas o de clase, para exigir el
reconocimiento de otras libertades y derechos. Por ejemplo: derecho al trabajo,
a un salario digno, a la huelga, a la participacin de los trabajadores en los
rganos polticos pero tambin en el mbito de las empresas De esta forma va
a surgir el Estado Social de Derecho, cuya caracterstica principal, desde el
punto de vista que ahora nos interesa (la evolucin de los derechos) es que se
predican a la vez los dos tipos de derechos (civiles y polticos + sociales y
econmicos).
5.- Concepto y caracteres de los derechos fundamentales.
Idea: distincin terminolgica (derechos humanos/derechos fundamentales)
Derechos humanos: derechos subjetivos de los hombres
Derechos fundamentales: estos mismos derechos pero positivizados y/o
constitucionalizados.
- Definicin derechos fundamentales (Prez-Luo):
aquellos derechos subjetivos que tienen su origen en el propio hombre
por la especial dignidad de la especie humana, que son universales,
inalienables, intransferibles e irrenunciables; y que permiten al hombre
exigir al estado ciertas garantas para el desarrollo de los mismos
- Caracteres: (ver subrayado en definicin) + imprescriptibles
6.- Los derechos sociales.

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Derecho Constitucional

Idea: el Estado asume la responsabilidad de crear las condiciones necesarias

para que los derechos puedan ser disfrutados por todos, sin que exista
discriminacin por razones econmicas y culturales. Idea de Estado social (ya
explicada).
7.- Institucionalizacin de los derechos y libertades.
Idea: reconocimiento legal y constitucional de los derechos y libertades
8.- Los deberes constitucionales
Idea: contrapartidas que el ciudadano presta a favor de la sociedad en la que
vive. Tambin constitucionalizados. Ejemplos: pagar tributos, defensa de la
patria (servicio militar obligatorio)
9.- Las Garantas de los derechos y libertades
Idea: no basta con el reconocimiento de los derechos en una Tabla sino que es
necesario fijar los instrumentos de proteccin o garantas de los mismos.
Tipos de garantas: normativas, jurisdiccionales, institucionales. Ejemplos:
reserva de ley (reserva de ley orgnica), recurso de amparo constitucional,
Defensor del Pueblo.

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