Lasucesindeempresa

UnavisindesdeelDerechoPrivado
EnelDerechoLaboralesconocidalainstitucindelasucesindeempresa(art.44LET):
Artculo 44 La sucesin de empresa
1. El cambio de titularidad de una empresa, de un centro de trabajo o de una unidad productiva autnoma no extinguir por s mismo
la relacin laboral, quedando el nuevo empresario subrogado en los derechos y obligaciones laborales y de Seguridad Social del
anterior, incluyendo los compromisos de pensiones, en los trminos previstos en su normativa especfica, y, en general, cuantas
obligaciones en materia de proteccin social complementaria hubiere adquirido el cedente.
2. A los efectos de lo previsto en el presente artculo, se considerar que existe sucesin de empresa cuando la transmisin afecte a
una entidad econmica que mantenga su identidad, entendida como un conjunto de medios organizados a fin de llevar a cabo una
actividad econmica, esencial o accesoria.
3. Sin perjuicio de lo establecido en la legislacin de Seguridad Social, el cedente y el cesionario, en las transmisiones que tengan lugar
por actos intervivos, respondern solidariamente durante tres aos de las obligaciones laborales nacidas con anterioridad a la
transmisin y que no hubieran sido satisfechas.
El cedente y el cesionario tambin respondern solidariamente de las obligaciones nacidas con posterioridad a la transmisin, cuando
la cesin fuese declarada delito.
4. Salvo pacto en contrario, establecido una vez consumada la sucesin mediante acuerdo de empresa entre el cesionario y los
representantes de los trabajadores, las relaciones laborales de los trabajadores afectados por la sucesin seguirn rigindose por el
convenio colectivo que en el momento de la transmisin fuere de aplicacin en la empresa, centro de trabajo o unidad productiva
autnoma transferida.
Esta aplicacin se mantendr hasta la fecha de expiracin del convenio colectivo de origen o hasta la entrada en vigor de otro convenio
colectivo nuevo que resulte aplicable a la entidad econmica transmitida.
5. Cuando la empresa, el centro de trabajo o la unidad productiva objeto de la transmisin conserve su autonoma, el cambio de
titularidad del empresario no extinguir por s mismo el mandato de los representantes legales de los trabajadores, que seguirn
ejerciendo sus funciones en los mismos trminos y bajo las mismas condiciones que regan con anterioridad.
6. El cedente y el cesionario debern informar a los representantes legales de sus trabajadores respectivos afectados por el cambio de
titularidad de los siguientes extremos:
a) Fecha prevista de la transmisin;
b) Motivos de la transmisin;
c) Consecuencias jurdicas, econmicas y sociales, para los trabajadores, de la transmisin, y
d) Medidas previstas respecto de los trabajadores.
7. De no haber representantes legales de los trabajadores, el cedente y el cesionario debern facilitar la informacin mencionada en el
apartado anterior a los trabajadores que pudieren resultar afectados por la transmisin.
8. El cedente vendr obligado a facilitar la informacin mencionada en los apartados anteriores con la suficiente antelacin, antes de
la realizacin de la transmisin. El cesionario estar obligado a comunicar estas informaciones con la suficiente antelacin y, en todo
caso, antes de que sus trabajadores se vean afectados en sus condiciones de empleo y de trabajo por la transmisin.
En los supuestos de fusin y escisin de sociedades, el cedente y el cesionario habrn de proporcionar la indicada informacin, en todo
caso, al tiempo de publicarse la convocatoria de las juntas generales que han de adoptar los respectivos acuerdos.
9. El cedente o el cesionario que previere adoptar, con motivo de la transmisin, medidas laborales en relacin con sus trabajadores
vendr obligado a iniciar un perodo de consultas con los representantes legales de los trabajadores sobre las medidas previstas y sus
consecuencias para los trabajadores. Dicho perodo de consultas habr de celebrarse con la suficiente antelacin, antes de que las
medidas se lleven a efecto. Durante el perodo de consultas, las partes debern negociar de buena fe, con vistas a la consecucin de
un acuerdo. Cuando las medidas previstas consistieren en traslados colectivos o en modificaciones sustanciales de las condiciones de
trabajo de carcter colectivo, el procedimiento del perodo de consultas al que se refiere el prrafo anterior se ajustar a lo
establecido en los artculos 40.2 y 41.4 de la presente Ley.
10. Las obligaciones de informacin y consulta establecidas en el presente artculo se aplicarn con independencia de que la decisin
relativa a la transmisin haya sido adoptada por los empresarios cedente y cesionario o por las empresas que ejerzan el control sobre

ellos. Cualquier justificacin de aqullos basada en el hecho de que la empresa que tom la decisin no les ha facilitado la
informacin necesaria no podr ser tomada en consideracin a tal efecto.

Como regla dispositiva, su eficiencia es evidente. Si cambia la titularidad de una empresa, no hay por qu
presumir que el nuevo propietario desee terminar los contratos de trabajo. Esa disrupcin de las relaciones
contractuales es, precisamente, la que setratade evitar en los contratosde compraventa deempresasy por eso,
en la mayor parte delos casos,stos searticulancomoun sharedeal yno como un asset deal:aqu y aqu) para
no tener que reconstruir el entramado de las relaciones con terceros incluidos los trabajadores si se quiere
adquirir un conjunto de activos organizado. El precio de la compraventa dela empresao la relacinde canje en
elcasodequesehayaproducidounafusinreflejarelvalordetalesrelaciones.
Como regla antifraude, la norma tambin es eficiente: el vendedor de la empresa se sirve de la transmisin de
sta para no hacer frente al pago de sus obligaciones frente a los terceros que han contratado con sta
(proveedores, clientes o trabajadores). Y, como regla antifraude, ha de considerarse imperativa. Si se aprecian
indicios de que el cambio de titularidad es, en realidad, un consilium fraudis entre el vendedory el comprador de
la empresa, la consideracin del comprador como un tercero decae y debe aplicarse la norma defraudada, esto
es,debeobligarsealquehacooperadoenelfraudearesponderdelasdeudasdelanteriortitular.
Pero la sucesin de empresa se aplica como regla imperativa ytambin a loscasosen losque no hay fraudeen
absoluto generando un terrible coste a la Sociedad: impide la reasignacineficiente delos recursos.Como suele
suceder, cuando se leen las sentencias que se han ocupado de la cuestin (sentencias europeas y del Tribunal
Supremo en aplicacin de la Directiva 77/187 sustituida por la Directiva 2001/23/CE) resulta difcil encontrar los
argumentos que justifican la aplicacin de esta doctrina y que justifiquen, pues, la ratio de la norma. En los
trminos explicados hasta aqu, la finalidad de la norma es evidente: reducir los costes de la transmisin de
empresas y elevar los costes de las conductas fraudulentas (fraude de acreedores incluidos los trabajadores).
Perounavezqueseabandonatalratio,laaplicacindelart.44LETdevienearbitraria.
El art. 1 de la Directivase refiere a los traspasosde empresas ,de centros de actividado de partesde centrosde
actividad a otro empresario, como consecuencia de una cesincontractualodeunafusin. Sin embargo, de
forma ms abstracta o ambigua si se quiere, el Estatuto de los Trabajadores no se remite, en su art. 44, al
procedimiento que ha provocado como efecto la sucesin en la titularidad de laempresa,sinoalpropioefecto de
sucesin.Diceque
El cambio de la titularidad de una empresa, de un centro detrabajo ode unaunidad productiva autnomade
la misma, no extinguir por s mismo la relacin laboral, quedando el nuevo empresario subrogado en los
derechosyobligacioneslaboralesydeSeguridadSocialdelanterior.
Se comprende fcilmente que, enel primercaso,la aplicacinde la norma exige que hayaexistidounarelacin
contractual directa entre el antiguo titular y el nuevo que provoca el cambiodetitularidad. Queel primero
le haya cedido voluntariamente la empresa (porcualquierttulo) al segundo o que la empresahayasidoabsorbida
por otra (fusin). Sin embargo, el legislador espaol serefierealresultado (el cambio de la titularidad)sin exigir,
aparentemente, que la adquisicin de la titularidad de la empresa se haya producido como consecuencia de un
contrato de cambio con el anterior titular. Si no exigimos, como parte del supuesto de hecho de la norma, la
existencia de una relacin contractual entre el antiguo y el actual titular en virtud de la cual se produce la
transmisin,losefectosineficientesdelanormaseextiendenenormemente.
Supongamos que un restaurante se ve abocado al cierre por la mala gestin de sus actuales propietarios que
soportan costes excesivos (por ejemplo, pagan un alquiler absolutamente desorbitado y no han conseguido
renegociar el contrato con el dueo del inmueble o uno de los propietarios se ha dado a la bebida, ha tenido un
desengao amoroso o fico louco y el restaurante se asemeja a los que nos presentaChicoteen Pesadilla enla
Cocina). El restaurante cierra y uno de los empleados, dispuesto a adquirir el restaurante (por 0 ) se dirige al
propietario del inmueble, negocia un alquiler mucho ms razonable y reabre elrestauranteen el mismo local con
su propia plantilla. La institucin de la sucesin de empresa le har responsable de las deudas frente a los
trabajadores que el anterior dueo tuviera. El resultado esque el empleado emprendedorseir con suiniciativaa

otra parte no abrir el restauranteen ese local yuna parte de laplantilla quepodra sercontratada de nuevo
porelnuevoempresarionoloser.
Los costes sociales son elevados. El empleadoemprendedor conoce ese local mejor que cualquier otro en la
ciudad. Conoce a la clientela, sus gustos, su disposicin a pagar. Conoce a los proveedores y,por tanto, puede
negociar con ellos a menor coste y conoce a los trabajadores y sabe quin es un gorrn y quin hace bien su
trabajo lo que redundar en que podr iniciar su actividad en ese local con mayor garanta de xito que en
cualquier otro. Si ha de temer que le consideren sucesor delaempresa anteriory le hagan responsable del pago
de los salarios e indemnizaciones no abonadas a los trabajadores por el antiguo propietario, simplemente, se ir
con la msica a otra parte. Tendra que comprar la empresa a sus antiguos propietarios y exigir de stos una
cantidad (precio negativo) para protegerse frente a tales riesgos, lo que, naturalmente,los antiguospropietarios
quebradosnopodrnhacer.
No es justificacin que, frecuentemente, las Administradores que sacan a concurso la prestacin del servicio
incluyan, en el pliego, la obligacin del adjudicatario de asumir la plantilla del anterior. Ni tampoco que los
convenios colectivosincluyan la subrogacin del nuevo adjudicatariode unacontrataen loscontratos laborales del
anterior. Por ejemplo, si una empresa se hace cargo delos serviciosde seguridad deuna cadena hotelera,ha de
asumir la plantilla de laempresa que venaprestndolos hasta ese momento.Y nolo esporrazonesde eficiencia
ydelibertad.
En cuanto a lo primero, porque el nuevo adjudicatario no podr mejorar sus servicios. La ventaja competitiva del
nuevo adjudicatario de la contrata puedeconsistir, precisamente,en quesuplantillaes mejorqueladel quevena
prestando esos servicios. Simplemente tendr que ofrecer una reduccin en su margen a la empresacliente o
empeorar la remuneracin de los trabajadores. No puede ofrecer un mejor servicio si la calidad de ste depende
exclusiva oprincipalmente delaplantillaque prestamaterialmente losmismos. Lo que hasucedidoen Madridcon
las contratas de limpieza es un buen ejemplo. Los ingresos de la empresa vienen dados exclusivamente por lo
que paga el Ayuntamiento a la empresa adjudicataria. Y la competencia entre empresas adjudicatarias no
garantiza que los madrileos recibirn el mejor servicio posible si la plantilla sigue siendo la misma con
independencia de quien sea la adjudicataria. Los potenciales adjudicatarios notienen incentivosparaseleccionar
a la mejor plantilla posible ni para formarlos. Las clusulas correspondientes en los contratos administrativos de
adjudicacin son restrictivas de la competencia (la CNMC debera pedir la eliminacin de estas clusulas de los
contratosadministrativos).
En cuanto a la libertad, esos convenios colectivos no son contratos aceptados individualmente por cada uno de
los empresarios del sector. Tienen eficacia general y, por tanto, su legitimidadno sebasa en elconsentimiento
de los que se ven sometidos a su aplicacin. Es muy difcilmente compatible con la libertad de empresa y la
libertad contractual que el empresario no pueda decidir autnomamentesobre aspectos centrales desu actividad
comoloeslaseleccindesuplantilla.
En definitiva, la doctrina de la sucesin de empresas, as entendida, reduce, an ms, la eficiencia del Derecho
Concursal, impide la reasignacin eficiente de los activos delas empresas concursadas y reduce la competencia
en los mercados en los que se aplica. De ah la importancia de que los jueces, cuando analizan y aplican
doctrinas jurdicas, expliquen en detalle no slo los requisitos para que tal norma o doctrina sea aplicable sino
tambinqujustificalaaplicacindesemejantedoctrina.