A travs del trfico mercantil se produce la circulacin de valores patrimoniales.

Los medios de esta

circulacin son los contratos y los ttulos valores. El primero en aparecer en este trfico mercantil es el
contrato.
En el mbito mercantil, se califican como contratos aquellos que surgen en las relaciones a las que da
lugar el ejercicio de una empresa. Son dos caractersticas por lo general, las que determinan si un
contrato es mercantil :
1- La intervencin de un empresario.
2- Vinculacin del contrato a la actividad profesional del empresario.
Aunque estas dos notas no se dan en la totalidad de los contratos mercantiles, pero si son, por lo
general, notas que estn unidas a la actividad empresarial.
De todos modos, la funcin del contrato mercantil es lo mismo que en el mbito civil, lo que explica
que el ncleo tradicional del derecho mercantil en materia de contratos lo forman los artculos del
Cdigo Civil que integran el derecho de obligaciones (art. 1254 y sgtes. Del C.c.)
Por ello, se entender que el contrato mercantil habr que entenderlo como un acuerdo de voluntades
dirigido a crear, modificar o extinguir obligaciones de dar, hacer o no hacer.
En el mbito del derecho mercantil, el Cdigo de Comercio se ocupa de esta materia de forma
fragmentaria debido a tres razones :
- Existen diversos contratos que son mercantiles y que no regula el C.com. y que se dice que son
atpicos. (bancarios, leasing...)
- De los contratos que regula el Cdigo, no establece una regulacin completa, sino que dicta unas
normas especiales que alteran en parte los preceptos del Cdigo Civil.
- El Cdigo dedica unos preceptos, agrupados como Disposiciones Generales sobre los Contratos de
Comercio, donde establece algunas normas especiales que alteran normas generales de derecho civil.
2. Especialidades en el Rgimen General de las obligaciones mercantiles contractuales:
Los contratos mercantiles generan obligaciones que quedan sometidas a las normas generales del
Cdigo Civil a falta de un sistema especfico de normas propias. Y as, en todo lo relativo a naturaleza,
efectos, clases y extincin de las obligaciones, rigen los arts. 1094 y siguientes del C.Civil, pero el
C.Comercio establece algunas reglas especiales que suponen una regulacin distinta a la del derecho
comn y que afectan a los siguientes extremos:
1- Cumplimiento de las obligaciones mercantiles:
Art. 61 : Los tribunales no pueden establecer trminos de gracia o cortesa que retrasen el
cumplimiento de las obligaciones mercantiles a no ser que las partes lo hayan establecido en el
contrato, es decir, que exista un trmino convencional o bien tal plazo derive de una disposicin
terminante de derecho, es decir, que exista un trmino legal. Esta normativa, implica la derogacin de
la norma civil del art. 1124.3 C.Civil, que autoriza a los tribunales a sealar un plazo distinto del

estipulado en el contrato para los casos en los que se produzca un incumplimiento de obligaciones
recprocas y adems si existe causa justificada.
En las obligaciones mercantiles, el tribunal no puede hacer uso de esa facultad, lo cual no quiere decir
que el acreedor pueda, si quiere, aceptar el cumplimiento tardo, aunque no est obligado a ello.
Art. 62: Las obligaciones que no tuvieron trmino prefijado por las partes o por el Cdigo, sern
exigibles a los 10 das despus de contradas, si slo produjeron accin ordinaria.
2- Morosidad en el cumplimiento de las obligaciones:
Se considera que un deudor se encuentra en mora cuando su obligacin est vencida y retrasa su
cumplimiento de forma culpable. En este punto, la especialidad del derecho mercantil frente al civil
radica en que en el art. 1100 del C.Civil, establece o exige para la existencia de mora que el acreedor
haya exigido judicial o extrajudicialmente el cumplimiento de la obligacin, mientras que en el art. 63
C.com. se establece que en los contratos mercantiles que tuvieran sealado un da para el
cumplimiento, los efectos de la morosidad comenzarn al da siguiente de su vencimiento. En los
contratos que no tengan trmino legal o convencional, los efectos de la morosidad comenzarn desde el
da en que se exija al deudor, bien judicialmente o bien por medio de un notario u otro oficial pblico el
cumplimiento de su obligacin. Pero esta exigencia no podr hacerse antes de que transcurran los
plazos sealados en el art. 62, es decir, 10 das con accin.
El efecto de la morosidad es la indemnizacin de daos y perjuicios que contiene el art. 1101 del
C.Civil y sus siguientes.
Prescripcin como causa de extincin de las obligaciones:
Los derechos y acciones nacidos de los contratos se extinguen por prescripcin en virtud de la inaccin
del titular de los mismos durante el tiempo que la ley seala. En el mbito mercantil, el C.Com.
establece en ese punto unas normas de carcter fragmentario dirigidas a sealar los plazos de
prescripcin de determinadas acciones.
3. Normas Generales sobre los Contratos Mercantiles :
3.1. Formacin de un contrato :
Un contrato se formaliza con la oferta y la aceptacin del mismo. En materia de formacin del contrato,
las especialidades de Cdigo Civil se centran en las siguientes cuestiones :
1 Conocer el alcance de la oferta mediante la publicidad.
Tenemos que sealar que en este tipo de contratos, la formacin de los mismos viene dada por una fase
previa en la que, bien se realizan tratos previos o bien se realizan anuncios al pblico.
Una fase concluyente en la que se produce la declaracin de voluntad de las partes que, cuando
concurren en oferta y aceptacin dan lugar a la perfeccin del contrato.
En la fase preliminar, el empresario lleva a cabo una actividad de dar a conocer sus servicios o

productos mediante reclamos y publicidad, pero sto no se puede considerar como ofertas de contratos
sino simplemente como invitacin a los clientes para que hagan ofertas, que una vez concretadas, sern
aceptadas o no aceptadas por el empresario.

. Forma del contrato :

La forma del negocio jurdico en general es el medio o modo a travs del cual se realiza la declaracin
de voluntad, por lo que, entendida as, la forma se antoja indispensable.
La prueba de los contratos mercantiles :
La prueba debe realizarse por alguno de los medios que el Cdigo Civil tiene establecidos. El art. 51
del C. Comercio, dicta normas especiales sobre la valoracin de ciertos medios de prueba.
Estas normas son las siguientes :
La declaracin de testigos no es por s sola suficiente para probar un contrato cuya garanta exceda de
1500 ptas. de manera que deber concurrir otra prueba.
Los libros y plizas de los agentes colegiados hacen fe en juicio y de acuerdo con esos libros han de
resolverse las divergencias que aparezcan entre los ejemplares de un contrato que presenten los
contratantes.
Los libros de los comerciantes tienen la eficacia probatoria que consideran los tribunales.
Por ltimo, es necesario hacer referencia a la factura como medio de prueba.
El Cdigo de Comercio no contiene una norma especfica sobre el valor probatorio de la factura.
Entendiendo por factura el documento que una parte enva a la otra en la que se describen mercancas o
servicios prestados con la suma de su importe. En principio, la factura tiene valor probatorio que tiene
una confesin extrajudicial de quien la redacta respecto de los servicios prestados o de las mercancas
entregadas, de manera que, si el otro contratante devuelve un ejemplar de esa factura firmado, se
considera que est de acuerdo con el contenido de la misma y con la prestacin de ese servicio.
El art. 11.2 de la ley de Comercio Minorista considera la factura como un documento que debe expedir
el comerciante en determinados supuestos, en especial cuando la entrega del objeto no es simultnea al
contrato o cuando el comprador tenga la facultad de desistir del contrato teniendo en cuenta que en esa
factura debern constar los derechos o garantas del comprador y la parte del precio que haya sido
satisfecha.
Interpretacin de los contratos :
Las normas sobre la interpretacin de los contratos mercantiles estn dirigidas a establecer criterios
objetivos para descubrir cul ha sido la voluntad comn de las partes. Estas normas completasen las del
Cdigo Civil que por otra parte regulan la cuestin de manera ms detallada que en el mbito
mercantil.

La norma fundamental en este punto del Cdigo de Comercio es la que ordena que los contratos han de
interpretarse de buena fe, es decir, que el contrato ha de aplicarse pensando que los contratantes han
actuado de forma leal y con confianza recproca.
El art. 57 C.Com. precisa adems de los contratos han de cumplirse segn los trminos en que fueran
hechas y redactadas sin tergiversar con interpretaciones arbitrarias el sentido propio, recto y usual de
las palabras dichas y escritas, ni restringir los efectos que naturalmente se deriven del modo con que los
contratantes hubiesen explicado su voluntad y contrado sus obligaciones.
Con esto quiere decirse que el contrato ha de ser interpretado teniendo en cuenta la finalidad econmica
que las partes han querido alcanzar y tambin lo que es normal en el medio comercial o industrial en el
que se desarrolla su actividad
El art. 59 C.Com. establece que si se originasen dudas que no puedan resolverse con arreglo al Cdigo
de Comercio o al Civil, se decidir la cuestin a favor del deudor.
contratos con clusula penal :
El art. 56 del C.Com. prev que en caso de incumplimiento del contrato por una de las partes si se ha
fijado pena de indemnizacin contra el que no cumpliera, la parte perjudicada podr exigir el
cumplimiento del contrato utilizando los medios que el ordenamiento jurdico pone a su alcance o pedir
que se cumpla la pena prescrita, pero utilizando una de estas vas quedar extinguida la otra salvo pacto
en contrario.
Contratos sometidos a condiciones generales :
La Ley de Condiciones Generales de los Contratos las define en el art. 11 como aquellas clusulas
contractuales predispuestas cuya incorporacin al contrato sea impuesta por una de las partes con
independencia de la autora material de las mismas, de su apariencia externa o interna, de su extensin y
de cualquier circunstancia habiendo sido redactadas con la finalidad de ser incorporadas a una
pluralidad de contratos de adhesin, y calificndose las partes que intervienen en ellos como
predisponente, que es aquel sujeto profesional, sea empresario o no, siempre que acte en el ejercicio
de su actividad profesional. La otra parte, denominada adherente, puede ser cualquier persona fsica o
jurdica.
Las condiciones generales deben incorporarse al contrato de adhesin mediante la aceptacin del
adherente que debe hacerse en la forma que establece la ley y as, se establece que no podr entenderse
que ha habido aceptacin de la incorporacin de las condiciones generales de contrato cuando el
predisponente no haya informado expresamente al ordenante de la existencia de las condiciones y no le
haya facilitado un ejemplar de las mismas.
Cuando el contrato no deba formalizarse por escrito y el predisponente entregue un resguardo
significativo de la contraprestacin recibida, bastar con que el predisponente anuncie las condiciones
generales en un lugar visible dentro del lugar donde se celebra el negocio, que los inserte en la
documentacin que acompaar su celebracin o que de cualquier forma que garantice al adherente una
posibilidad efectiva de conocer su existencia y contenido en el momento de la celebracin, as como
tambin la ley establece que en caso de contratacin telefnica o electrnica ser necesario que conste
en los trminos que reglamentariamente se establezcan.

La aceptacin de todas y cada una de las clusulas, en este supuesto se enviar inmediatamente al
consumidor justificacin escrita de la contratacin efectuada donde constarn todos los trminos de la
misma. Adems, la ley exija que las condiciones generales deben redactarse ajustndose a los criterios
generales de contratacin por las que respecto a la naturaleza jurdica de las condiciones generales
asuma el criterio que las consideran con carcter contractual.
Rgimen de las condiciones generales :
La Ley se ocupa de este rgimen haciendo referencia a los siguientes aspectos relevantes :
Dada la naturaleza de las condiciones generales como clusulas contractuales que se incorporan a los
contratos de adhesin, su interpretacin ha de regirse o regularse por las normas generales sobre la
interpretacin de los contratos. Pero adems la ley de condiciones generales del contrato establece
algunas normas especiales en concepto de interpretacin.
1 : Se establece que en caso de contradiccin las condiciones generales y las particulares que se hayan
redactado de forma especfica para ese contrato concreto prevalecern las particulares sobre las
generales a menos que estas ltimas, las generales, resulten ms beneficiosas para el adherente.
2 : Las dudas que pudieran generar las condiciones generales oscuras han de resolverse a favor del
adherente.
El adherente en todo caso ha de ser informado expresamente a cerca de la existencia de las condiciones
generales y ha de tener la oportunidad de conocer su contrato. Estas condiciones se incorporan
normalmente al contrato manifestando el adherente su aceptacin mediante la firma por todas las partes
el documento contractual que puede reproducir las condiciones generales o bien pueden ir en un
documento anexo dichas firmas.
Control de las condiciones generales :
La Ley de Condiciones Generales de contratacin establece un rgimen especial para el ejercicio de
acciones colectivas en el caso de condiciones generales contrarias a la ley y as mismo ha establecido
tambin un control de las mismas por medio de las creacin de un registro de condiciones generales de
la contratacin cuyo rgimen debe completarse con normas reglamentarias.
Normas referentes sobre todo a la organizacin de ese registro y a la eventual imposicin de la
obligacin de inscripcin de inscripcin de las condiciones que afectan a determinados sectores de la
contratacin.
Por ltimo, el sistema de control se completa con las obligaciones que la ley de condiciones generales
impone a los propietarios, tales como registradores y corredores de comercio en el buen desarrollo de
las condiciones generales.
La ley prev la existencia de tres acciones que son :
.- Accin de cesacin.
.- Accin de contratacin.

.- Accin de reconocimiento.
Rgimen de condiciones generales de contratacin.
La ley de condiciones generales ha creado un rgimen de condiciones generales que est pendiente de
que dicten normas reglamentarias que se desarrollan con ms detalle como sucede en el reglamento de
normas del Registro Mercantil.
En un registro pblico, la inscripcin de las condiciones generales es, en principio, voluntaria y ser
obligatoria excepcionalmente cuando el gobierno as lo apruebe respecto de las condiciones generales
utilizadas en determinados sectores de la contratacin, como el caso de los crditos para la adquisicin
de viviendas o el seguro del automvil.
Tambin debern inscribirse las sentencias firmes condenatorias que sean consecuencia del ejercicio de
la accin individual de nulidad o de no incorporacin de determinadas condiciones generales as como
los relativos a las acciones colectivas que hemos visto ya.
Deber de informacin de criterios profesionales.
La ley declara que los notarios registradores convertirn en el mbito de sus respectivas competencias
de la aplicacin de la Ley de Condiciones Generales tanto en sus aspectos generales como en cada caso
concreto sometido a su intervencin.
En este punto la obligacin del registrador aparece difusa y en relacin a lo cual el registrador podr
denegar el acceso al registro de clusulas que sean ilcitas de acuerdo con los principios registrados.
Mientras que la obligacin del notario aparece ms clara y precisa ya que, en el art. 23 de la ley dice
que el notario har constar en el contrato el carcter de condiciones generales de las clusulas que
tengan esa naturaleza y que figuran previamente inscritas en el registro de condiciones generales se la
contratacin o de la manifestacin en contrario de los contratantes.
Tambin la ley establece que los corredores de comercio en el mbito de sus competencias conforme a
los arts. 93 y 95 C.Com., informarn sobre la aparicin de la Ley de Condiciones Generales.
El rgimen de condiciones generales y clusulas abusivas en los contratos con los consumidores.
La Ley de condiciones generales de contratacin ha modificado la Ley de Defensa de los
Consumidores.
La reforma de la Ley dando una nueva reduccin al art. 10 regulando las clusulas contractuales no
negociadas individualmente con los consumidores. Este artculo remite a la Ley de Condiciones
Generales o incluso reitera algunas disposiciones contenidas en esta ley.
La parte ms relevante de la modificacin de consumidores es lo relativo a las clusulas abusivas
respecto de las cuales establece por un lado unas normas generales sobre el concepto y el alcance del
rgimen de las clusulas abusivas y por otro establece una lista de carcter mnimo de los supuestos de
clusulas abusivas que podr ser completado por los tribunales.
Nocin y alcance del rgimen de las clusulas abusivas.

El art. 10 Ley Consumidores dice que son abusivas las estipulaciones no negociadas individualmente
que causan un perjuicio al consumidor originando un desequilibrio importante en los derechos y
obligaciones de las partes que derivan del contrato siendo contrarias a las exigencias de la buena fe.
El dato ms relevante en la consideracin de las clusulas abusivas es el hecho de que no sean
negociables individualmente. Aunque no perdern su carcter de abusivas aunque alguna de ellas o
alguno de sus elementos se haya negociado individualmente. El techo de la negociacin individual de
una determinada clusula ha de ser probado por el empresario profesional.
Las clusulas abusivas son nulas de pleno derecho y no se tendrn por no puestas. Normalmente la
inclusin de estas clusulas produce la nulidad parcial del contrato.
2.- Supuestos de clusulas abusivas.
La disposicin adicional 1 de la Ley, hace una enumeracin de clusulas abusivas que constituye una
lista abierta formada por dos tipos de clusulas agrupadas en cinco categoras.
Vinculacin del contrato a la voluntad del profesional. Son aquellas que reservan al profesional con el
supervisor un plazo excesivamente largo o insuficientemente determinado para aceptar o rechazar una
oferta contractual.
Vinculacin incondicionada del consumidor al contrato aun cuando el profesional no hubiera cumplido
sus obligaciones, o la consignacin de fechas de entrega meramente indicativas condicionadas a la
voluntad del profesional. Este segundo grupo hace referencia a la privacin de derechos bsicos del
consumidor, como la exclusin o limitacin de forma inadecuada de los derechos legales del
consumidor, o la exclusin o limitacin de responsabilidad del profesional en el cumplimiento del
contrato. Por ltimo, la exclusin o limitacin de forma inadecuada de la facultad del consumidor de
resolver el contrato por incumplimiento del profesional.
La falta de reciprocidad, como la imposicin al consumidor de obligaciones para el cumplimiento de
todos sus deberes y contraprestaciones an cuando el profesional no hubiera cumplido las suyas.
Sobre Garantas ; que son la imposicin de garantas desproporcionadas al riesgo asumido, o bien la
imposicin de la carga de la prueba en perjuicio del consumidor.
Otras Clusulas Abusivas ; como son la transmisin el consumidor de las consecuencias econmicas
de errores administrativos o de gestin que no son imputables o bien la negativa expresa al
cumplimiento de obligaciones o prestaciones propias del productor o suministrador.