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Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional, sala I

Ascolese, Silvia S.
30/12/2003
Tribunal Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional, sala I
!ec"a 30/12/2003
#ar$es Ascolese, Silvia S.
#ublicado en Sup. #enal 200% &'ulio(, )*
Ci$a +nline A,/-.,/*/21/2003
0ec"os
1a Cmara de Apelaciones 2por mayor3a2 con4irm5 la resoluci5n de primera ins$ancia
6ue "ab3a deses$imado la denuncia por ine7is$encia de deli$o, con dic$amen
4avorable, en $al sen$ido, del 8inis$erio #9blico y declar5 la procedencia del
recurso de apelaci5n de la par$e 6uerellan$e para ob$ener su revocaci5n.
Sumarios
1. 1 2 Cuando "ay un par$icular damni4icado cons$i$uido en par$e 6uerellan$e
y :s$e impulsa la acci5n, sin per'uicio de la opini5n del 8inis$erio
#9blico !iscal 2en el caso, la 6uerella apel5 la resoluci5n 6ue deses$im5
la denuncia por ine7is$encia de deli$o, con dic$amen 4avorable del
4iscal2 la 'urisdicci5n se ve obli;ada a anali<ar la viabilidad del
pedido, correspondiendo a la 6uerella, en 4orma au$5noma, impulsar los
procedimien$os al comien<o del asun$o, con4orme lo es$ablecen los ar$s.
1=0 y concordan$es del C5d. #rocesal #enal y, al 4inali<ar la
ins$rucci5n, de acuerdo a los ar$s. 3%) y concordan$es del mismo cuerpo
le;al, para ob$ener su elevaci5n a 'uicio, con las limi$aciones
correspondien$es &del vo$o del doc$or >ru<<one(.
2. 2 2 Si la Cor$e Suprema de -us$icia de la Naci5n "a inves$ido al acusador
privado de la au$onom3a necesaria para impulsar el proceso "as$a el
dic$ado de una sen$encia condena$oria, dic"a circuns$ancia lo au$ori<ar3a
$ambi:n para "abili$ar la v3a recursiva en relaci5n a la resoluci5n
'udicial 6ue deses$ima las ac$uaciones por ine7is$encia de deli$o,
le;i$imndolo para ac$uar de esa 4orma en soli$ario, desde el comien<o de
una causa penal, por deli$o de acci5n p9blica, sin 6ue sea necesario 6ue
in$erven;a el 8inis$erio #9blico !iscal &del vo$o del doc$or >ru<<one(.
3. 3 2 1a 6uerella $iene el derec"o de impulsar las ac$uaciones, pese a la
deses$imaci5n por ine7is$encia del deli$o propues$a por el 4iscal, con o
sin el aval del !iscal ?eneral &del vo$o del doc$or @lber$(.
%. % 2 Cuando no "ay re6uerimien$o 4iscal o es$e pide el sobreseimien$o o no
re6uiere la elevaci5n a 'uicio, previo con$rol del superior, se debe
sobreseer la causa, salvo en el primer caso 6ue se podr arc"ivar, sin
6ue sea posible con$inuar median$e el solo impulso del 6uerellan$e 2en el
caso, la 6uerella apel5 la resoluci5n 6ue deses$im5 la denuncia por
ine7is$encia de deli$o, con dic$amen 4avorable del 4iscal2 $oda ve< 6ue
la Cor$e Suprema de -us$icia de la Naci5n e7i;e el re6uerimien$o de
elevaci5n a 'uicio y lue;o, una ve< ins$alado all3 el proceso, si despu:s
del deba$e no "ay acusaci5n, reci:n puede "acerse valer el derec"o del
6uerellan$e &del vo$o en disidencia de Aonna(.
T@BT+ C+8#1@T+
2 Instancia .2 >uenos Aires, diciembre 30 de 2003.
@l doc$or >ru<<one di'o
A$en$o al con$enido deses$ima$orio de los dic$menes 4iscales, y la 4orma en 6ue el
caso se presen$a se plan$ea el si;uien$e in$erro;an$e Cpuede esa causa con$inuar su
curso con el solo impulso de la 6uerella, re4le'ada en es$a ins$ancia en la
apelaci5n deducida a 4s. *%/**D
@l problema 6ue se aborda a con$inuaci5n consis$e en poder es$ablecer 6u: curso de
acci5n se;uir cuando
a( 1os 4iscales consideran 6ue el caso debe ser sobrese3do, arc"ivado, deses$imado
por ine7is$encia de deli$o, e$c.E
b( 1os dic$menes en ese sen$ido re9nen los re6uisi$os de 4undamen$aci5n
correspondien$esE
Si concluy:ramos a6u3, ser3a de aplicaci5n, mu$a$is mu$andi, la doc$rina sen$ada por
es$a sala en el preceden$e F0idal;oF &causa 21=G), del 12/11/2003(, pero como "ay
par$e 6uerellan$e corresponde plan$ear o$ras dos cues$iones
c( 0ay 6uerella y solici$5 el impulso de la acci5n median$e la v3a recursiva
per$inen$eE
d( 1a 4undamen$aci5n del pedido de la 6uerella seria correc$a para ese 4in.
Casos como el presen$e se viene resolviendo sin mayores problemas a$en$o a la
4acul$ad recursiva 6ue se le o$or;a al 6uerellan$e o al Fpre$ensoF, pero una visi5n
comple$a de la posibilidad de revisar es$os supues$os necesariamen$e se vincula a la
posici5n 6ue se adop$e 4ren$e al principio del ne proceda$ iude7 e7 o44icio y el
carc$er ad"esivo del 6uerellan$eE por ello las consideraciones 6ue se vuelcan a
con$inuaci5n.
I( 1a Fac$ualF posici5n de la v3c$ima cons$i$uida en par$e 6uerellan$e en el C##N.
#ara comprender cabalmen$e la problem$ica anunciada, corresponde anali<ar
brevemen$e la "is$oria de la 4i;ura del 6uerellan$e en el C##N. @n ese sen$ido, cabe
recordar 6ue el mencionado c5di;o 2ley 23./=%2 4ue proyec$ado sin la 4i;ura del
6uerellan$e. @7is$3a a nivel in$ernacional una $endencia procesal con$raria a
admi$ir, por esa v3a, la canali<aci5n de la ven;an<a privada, 6ue los 4iscales, como
4uncionarios ob'e$ivos, llevar3an adelan$e sin el apasionamien$o consecuen$e. @n la
misma :poca se discu$3a desde mbi$os vinculados a la 'us$i4icaci5n del cas$i;o, la
necesidad de revisar el sis$ema binario de penas y medidas de se;uridad 6ue ri;en el
ca$lo;o de consecuencias del derec"o penal ma$erial. Se comen<aba a "ablar de una
F$ercera v3aF la composici5n en$re au$or y v3c$ima, como superaci5n del modelo
e7is$en$e 6ue se presen$aba como insu4icien$e. Ae la e7posici5n de mo$ivos de la ley
23./=% sur;e 6ue se consideraba inadmisible en ma$eria penal, donde predominan
concep$os de reducci5n y de4ensa social, 6ue el @s$ado se pon;a al servicio del
in$er:s pecuniario o de la ven;an<a personal. Aic"a e7clusi5n 4ue all3 'us$i4icada
$ambi:n en el ;ran n9mero de 6uerellan$es 6ue, ba'o dis$in$os pre$e7$os, desis$3an
de la acci5n penal una ve< sa$is4ec"o su reclamo econ5mico. @n ese sen$ido $ambi:n
se "ab3a e7presado 6ue FCasi siempre el acusador par$icular es, se;9n la vie'a
4rase, la 6uin$a rueda del carro, des$inada a dila$ar los $:rminos, demorar los
inciden$es de e7carcelaci5n y, en una palabra, a en$orpecer el procedimien$o, para
prolon;ar, nada ms 6ue por ven;an<a, la de$enci5n del acusado. 1im3$ese la
in$ervenci5n del 6uerellan$e como par$e civil, al solo ob'e$o de ob$ener la
indemni<aci5n del daHo causado por el deli$o.F &con4. @7posici5n de mo$ivos de la
ley 23./=%(.
No obs$an$e, debido a la presi5n e'ercida y lobby de la corporaci5n de los abo;ados
&ver en ese sen$ido, C5rdoba, !ernando, F1a posici5n de la v3c$imaF, en F@l nuevo
C5di;o #rocesal #enal de la Naci5n. Anlisis cr3$icoF, Ael #uer$o, >uenos Aires,
1//3, ps. =1 y si;$es., en par$icular, ps. /2 y si;$es.(, y muy especialmen$e por la
poblaci5n en ;eneral, sensibili<ada y cr3$ica de los 5r;anos de adminis$raci5n de
'us$icia, la 4i;ura del 6uerellan$e 4ue in$roducida. Cuando el proyec$o de c5di;o
1evene se discu$i5 y se es$aba elaborando, se in$rodu'o la 4i;ura en los deba$es
parlamen$arios, la 6ue 4inalmen$e 4ue impulsada desde el 8inis$erio de -us$icia, por
1e5n Carlos Arslanian, ba'o la si;uien$e mo$ivaci5n F1a primera modi4icaci5n 6ue
su4re es$e proyec$o es la in$roducci5n de las normas re4eren$es a la pro$ecci5n
in$e;ral de v3c$imas y de $es$i;os. @s verdad 6ue nos "emos venido preocupando sobre
las ;aran$3as y el es$a$u$o del procesado. 0emos $ra$ado siempre de concederles los
me'ores res;uardos a sus derec"os 4undamen$ales, consa;rados por Cons$i$uci5n. #ero
nos "emos venido olvidando, "as$a el presen$e, de las v3c$imas y del $es$i;o. 1a
mayor3a de las veces la v3c$ima resul$a a'ena a los ava$ares del proceso. Tampoco
comprende muy bien el valor 6ue puede $ener el en'uiciamien$o penal, ni se aprovec"a
de los resul$ados de :s$e. #ara a$ender es$as si$uaciones se prev: la creaci5n de
o4icinas vinculadas con la asis$encia de la v3c$ima en $odas sus dimensiones. @n los
aspec$os $:cnicos, para 6ue pueda $omar par$e en el proceso asumiendo el rol de
6uerellan$e ...0emos sido recep$ivos de la demanda e4ec$uada por el 4oro local en
cuan$o a la inclusi5n del 6uerellan$e o acusador par$icular en el proceso penal.
.s$edes saben 6ue el proyec$o del doc$or 1evene no lo con$emplaba. @n$onces cre3amos
6ue era convenien$e "acerlo. Tal ve< no lo "aya sido en la medida re6uerida por los
cole;ios, 6ue 6uer3an un 6uerellan$e pleno como el 6ue e7is$e en es$e momen$o en el
c5di;o nacional. S5lo le re$aceamos una 4acul$ad la de poder e'ercer au$5nomamen$e
la pre$ensi5n penal en el proceso. 1o "emos "ec"o no por6ue no creamos en la
ins$i$uci5n del 6uerellan$e sino por6ue su inclusi5n debe ser respe$uosa del r:;imen
de la oralidad &...( No se puede conceder un escenario para 6ue cual6uiera ven$ile
sus a;ravios o pu'as personales e7poniendo odios y dems. 0emos 6uerido, en$onces,
6ue esa in$ervenci5n en el proceso oral es$: siempre acompaHada de la in$ervenci5n
del 8inis$erio #9blico !iscal, 6ue le d: sus$en$o a la pre$ensi5n puni$iva.
#or eso auspiciamos la 4i;ura del 6uerellan$e ad"esivo y no au$5nomoF. &con4.
In4orme del 8inis$erio de -us$icia an$e el Senado de la Naci5n, publicado en el
C##N, @d. Abeledo #erro$, ps. )=/)/(.
Tal como se desprende del mencionado in4orme, la presi5n social para el con$rol del
proceso por las v3c$imas Fa $rav:s de la reclamaci5n "ec"a p9blica y de la 6ue
dieron cuen$a $odo los diarios de la Capi$alF 2con4orme sur;e del mencionado
in4orme2, $uvo 4avorable aco;ida en la in$roducci5n del 6uerellan$e al proceso.
@l d:4ici$, no obs$an$e su inclusi5n, vino dado por su carc$er ad"esivoE es$o es
siempre vinculado a la opini5n y decisi5n del 8inis$erio #9blico 4iscal. @l carc$er
ad"esivo se encuen$ra e7presamen$e previs$o en la norma del 3%=, de la si;uien$e
manera
F&...( @l 'ue< dic$ar sobreseimien$o si es$uviere de acuerdo con el re6uerido. Ae
lo con$rario, sea 6ue no es$: de acuerdo con el sobreseimien$o pedido por el 4iscal,
o sea 6ue s5lo el 6uerellan$e es$imara 6ue debe elevar la causa a 'uicio, dar
in$ervenci5n por seis &)( d3as a la Cmara de Apelaciones. Si :s$a en$iende 6ue
corresponde elevar la causa a 'uicio, apar$ar al 4iscal in$ervinien$e e ins$ruir
en $al sen$ido al 4iscal 6ue desi;ne el 4iscal de cmara o al 6ue si;a en orden de
$urnoF.
1o 6ue se ve re4or<ado por lo 6ue dispone el ar$. 3%/, C##N al decir FSiempre 6ue
el a;en$e 4iscal re6uiera la elevaci5n a 'uicio, las conclusiones de los dic$menes
sern no$i4icadas al de4ensor del impu$ado, 6uien podr, en el $:rmino de seis &)(
d3as 1( Aeducir e7cepciones. 2( +ponerse a la elevaci5n a 'uicio, ins$ando el
sobreseimien$oF.
Se advier$e con claridad 6ue ori;inariamen$e el le;islador "a considerado
inapropiado, en el mbi$o de los deli$os de acci5n p9blica, 6ue el 6uerellan$e pueda
au$5nomamen$e provocar la ins$ancia de 'uicio si no ob$iene el apoyo del
represen$an$e del 8inis$erio #9blico !iscal 6ue ac$u5 en la ins$rucci5n de un caso.
8ien$ras $an$o doc$rina y 'urisprudencia 4ueron es$ableciendo cri$icas y opiniones
acerca de posibles cursos de acci5n para modi4icar esa si$uaci5n 4ren$e a una
in$ensa presi5n de la opini5n p9blica en el sen$ido de reconocerle a la v3c$ima
mayor incidencia en el proceso penal, lle;ando incluso a ampliarse cri$erios
$radicionales en cuan$o a la capacidad de le;i$imaci5n para poder in$ervenir como
acusador en asun$os penales a or;ani<aciones no ;ubernamen$ales &+.N.?.(, por par$e
de di4eren$es $ribunales del pa3s &con4. Slonims6ui, #ablo, F@l derec"o de la
6uerella en los deli$os 6ue pro$e;en bienes 'ur3dicos colec$ivosF, en Cuadernos de
Aoc$rina y -urisprudencia #enal, @d. Ad 0oc, >s. As., 2000, ps. 311 y si;$es., y,
asimismo 15pe<, San$ia;o A., FIuerellan$e nuevos es$ndares de le;i$imaci5nF, en
la misma publicaci5n, ps. 33* y si;$es.(. Asimismo los es$udios vinculados a la
vic$imolo;3a y la v3c$imo2do;m$ica avan<an en direcci5n a reconocerle mayores
4acul$ades de par$icipaci5n en el proceso penal al a4ec$ado, y ya se comien<a a
"ablar de la necesidad de ins$aurar la 4i;ura del F6uerellan$e popularF &como, por
e'emplo, ocurre en @spaHa(. @n ese con$e7$o, la Cor$e Suprema de -us$icia de la
Naci5n pronuncia el 4allo ms impor$an$e en la ma$eria desde la en$rada en vi;encia
de la ac$ual ley procesal nacional el 4allo FSan$illnF &!allos 3212021, del 13
de a;os$o de 1//=(, 6ue debe ser ubicado en la misma l3nea de pensamien$o.
II( Con$rol 'urisdiccional de la ac$uaci5n del 8inis$erio #9blico 4iscal.
Aebido a 6ue en el presen$e caso "ay par$e 6uerellan$e &v3c$ima( 2ver 4s. 1/32,
corresponde anali<ar la viabilidad de su pre$ensi5n 2ver 4s. ==/=/2 de manera
independien$e a lo 6ue "a pos$ulado el 8inis$erio #9blico 4iscal, no sin an$es
e7presar 6ue el dic$amen desvincula$orio del A;en$e 4iscal ;uarda los re6uisi$os de
ra<onabilidad y le;alidad propios del ac$o, siendo sus ra<onamien$os una derivaci5n
l5;ica del derec"o vi;en$e, resis$iendo de esa 4orma el con$rol ne;a$ivo 6ue
'urisdiccionalmen$e deben reali<ar los 'ueces de ins$rucci5n en esos casos y 6ue
noso$ros debemos reali<ar en es$e momen$o &as3, mu$a$is mu$andi, en F@rrecaldeF de
la Sala IJ de la CNC#, causa NK 1/%3,re;. NK 2G/%.%, del1////00(. 1o mismo ocurre
respec$o de la in$ervenci5n del Sr. !iscal ?eneral a 4s. 111/113.
Como se adelan$ara ms arriba, si bien en es$e caso no 4ue de aplicaci5n lo
dispues$o en el ar$. 3%=. C##N &de 4orma direc$a o anal5;icamen$e(, por6ue el
ma;is$rado in$ervinien$e compar$i5 la deses$imaci5n pos$ulada por la 4iscal3a de
ins$rucci5n, el caso o4rece los mismos cues$ionamien$os desde el pun$o de vis$a
cons$i$ucional, ya 6ue :s$e 5r;ano 'urisdiccional &cmara de apelaciones( no puede
asumir 4unciones de impulso de la acci5n en con$ra de la opini5n del 8. #. 4iscal
&ar$. 11), CN(, por ser a6u:l un 5r;ano au$5nomo &ar$. 120, CN( y por el principio
de divisi5n de poderes 6ue sur;e de la 4orma republicana de ;obierno &ar$. 1K, CN(.
Ae revocarse la decisi5n del 'ue< de ;rado, imponi:ndose 6ue con$in9e la
inves$i;aci5n, se es$ar3a obrando de manera similar en sus e4ec$os a la 6ue se
produce en el cues$ionado procedimien$o de consul$a 6ue 4i'a el ar$. 3%= ci$ado.
1a consecuencia de ello es 6ue, como se "ar a con$inuaci5n, corresponde anali<ar el
Fre6uerimien$oF 6ue impulsa la par$e 6uerellan$e, pero 6ue de ser e7i$oso no puede
incidir sobre la in$ervenci5n del 8. #. 4iscal 6ue, por lo e7pues$o preceden$emen$e,
no puede ser condicionado a in$ervenir cuando "a 4undado debidamen$e su
desvinculaci5n del caso.
III( Curso a se;uir cuando "ay par$e 6uerellan$e despu:s del 4allo FSan$illnF.
@n consecuencia, la cues$i5n a resolver se puede sin$e$i<ar en los si;uien$es
in$erro;an$es
1( C@s le;almen$e posible 6ue el recurso de la par$e 6uerellan$e "abili$e la
ins$ancia recursiva de es$e $ribunal pese a la deses$imaci5n de las ac$uaciones por
ine7is$encia de deli$o pos$ulada por el represen$an$e del 8inis$erio #9blico 4iscalD
2( C#uede es$a causa con$inuar su curso sin re6uerimien$o 4iscal de ins$rucci5nD
1a respues$a, a mi cri$erio es a4irma$iva s3, es le;almen$e posible, lue;o de lo
es$ablecido por la CS-N en el 4allo FSan$illnF.
A"ora corresponde 'us$i4icar por 6u:, a mi cri$erio, ello es as3.
@n e4ec$o, como sos$uviera la Cor$e Suprema de -us$icia de la Naci5n en esa
opor$unidad, una adecuada "ermen:u$ica de las normas en 'ue;o deben de'ar a salvo
los derec"os ase;urados por la Cons$i$uci5n Nacional al par$icular 6uerellan$e Fa
6uien la ley le reconoce el derec"o a 4ormular acusaci5n en 'uicio penal, de un
pronunciamien$o 9$il rela$ivo a sus derec"osF, pues una in$erpre$aci5n con$raria a
ese derec"o ser3a ile;3$ima &con4. considerando 1*(. @n consecuencia, de las
dis$in$as in$erpre$aciones posibles 6ue el ar$iculado procesal nos propone, se debe
es$ar por a6u:lla 6ue le permi$a al par$icular 6uerellan$e &a la v3c$ima( $enerla
4ac$ibilidad de e'erci$arla v3a recursiva y a ob$ener un pronunciamien$o acorde a su
pre$ensi5n.
Corresponde a Ca44era$a Nores "aber sido uno de los primeros en seHalar las
consecuencias 6ue se pod3an derivar de 4allo en cues$i5n &FCSe $ermin5 el monopolio
del 8inis$erio #9blico !iscal sobre la acci5n penalDF, en 1A 1@L, 1//=2@, 331(, lo
6ue lue;o 4ue des$acado $ambi:n por San$ia;o 8ar$3ne< en esa misma direcci5n,
desarrollando el proceso "is$5rico nacional de la 4i;ura del 6uerellan$e en nues$ra
le;islaci5n &F@l 6uerellan$e en el proceso penal...y despu:s de MSan$illnM, C6u:D.
Acerca de las posibles consecuencias del 4allo MSan$illnM de la Cor$e Suprema de
-us$icia de la Naci5nF, en Cuadernos de Aoc$rina y -urisprudencia #enal, @d. Ad 0oc,
>uenos Aires, 2000, NK 102A, ps. %*3 y si;$es.(, y, como se advier$e, la capacidad
de rendimien$o del preceden$e FSan$illnF re$ro$rae sus e4ec$os a $odos a6uellos
momen$os previs$os en el c5di;o donde se re6uiere el impulso del @s$ado cons$i$uido
en la par$e acusadoraE es decir al comien<o de la ins$rucci5n en relaci5n a lo
previs$o en los ar$s. 1=0 y 1==, C##NE al 4inal de la ins$rucci5n en relaci5n a lo
previs$o en los ar$s. 3%) y 3%= de ese cuerpo le;alE como 4ue e7presamen$e resuel$o
en el 4allo en cues$i5n, al momen$o de lo dispues$o en el ar$. 3/3, C##N, y, por
9l$imo, en el mbi$o recursivo correspondien$e.
1a Cor$e Suprema de -us$icia de la Naci5n en esa opor$unidad, recordando una lar;a
l3nea 'urisprudencial, en la 6ue se des$aca el conocido y ya ci$ado 4allo
FTari4eHoF, seHal5 6u: es lo 6ue debe en$enderse por procedimien$os 'udiciales a los
e4ec$os del ar$. 1= de la CN, recordando 6ue las 4ormas sus$anciales del 'uicio
re6uer3an de acusaci5n, de4ensa, prueba y sen$encia, dic$ada por los 'ueces
na$urales, do$ando as3 de con$enido cons$i$ucional al principio de bila$eralidad
sobre cuya base, remarc5 la Cor$e, el le;islador es$ su'e$o a re;lamen$ar el
proceso criminal &con4. considerando /K(, reconociendo de es$a manera el carc$er
acusa$orio 6ue debe iluminar la le;islaci5n procesal penal. Aclarando $ambi:n 6ue
Fla e7i;encia de acusaci5n, como 4orma sus$ancial de $odo proceso penal, salva;uarda
la de4ensa en 'uicio del 'us$iciable, sin 6ue $al re6uisi$o $en;a o$ro alcance 6ue
el an$es e7pues$o 2y es$o es lo ms relevan$e2, o 6ue con$en;a dis$in;o al;uno
respec$o del carc$er p9blico o privado de 6uien lo 4ormulaF &con4. considerando
10K(.
!ren$e a la invocaci5n del preceden$e FTari4eHoF y sus pos$eriores, se debe seHalar
6ue la conocida modi4icaci5n operada sobre esa doc$rina en el 4allo F8arcileseF
&F!allosF 32*200*( no al$era, en sus$ancia, lo 6ue a6u3 se sos$ieneE en realidad
se podr3a decir 6ue lo con4irma.
1a Cor$e, como no pod3a ser de o$ra manera, no desconoci5 6ue s5lo incumbe a la
discreci5n del le;islador &local(, la 4acul$ad de re;ular el marco y las condiciones
del e'ercicio de la acci5n penal y la par$icipaci5n asi;nada al 6uerellan$e
par$icular en su promoci5n y desarrollo, pero des$ac5 6ue F$odo a6uel a 6uien la ley
le reconoce personer3a para ac$uar en 'uicio en de4ensa de sus derec"os es$
amparado por la ;aran$3a del debido proceso le;al, consa;rada por el ar$. 1= de la
CN, 6ue ase;ura a $odos los li$i;an$es por i;ual el derec"o a ob$ener una sen$encia
4undada, previo 'uicio llevado en le;al 4ormaF. &con4. considerando 11K(.
#or es$os mo$ivos, y sin per'uicio de lo es$ablecido en el ar$. *K del C##N y del
carc$er del 6uerellan$e por ad"esi5n 6ue se le reconoce al par$icular 6ue
in$erviene en deli$os de acci5n p9blica &ar$. =2 y concordan$es del C##N( consider5
6ue, en la e$apa previs$a por el ar$. 3/3 del C##N, no se puede Fprivar de
'urisdicci5n al Tribunal +ral para 4ormular un 'uicio de culpabilidad o inocencia
con apoyo en la pre$ensi5n puni$ivaF del 6uerellan$e par$icular &con4. considerando
13K(.
As3 F4ren$e a los diversos in$ereses en 'ue;o 6ue sur;en de la norma$iva
cons$i$ucional a aplicarse en el sub e7amineF las normas de la ley procesal nacional
deben in$erpre$arse en 4orma arm5nica con el ordenamien$o 'ur3dico res$an$e y con
principios y ;aran$3as de la CN Concluyeron a4irmando 6ue era no s5lo 4ac$ible, sino
un deber 'urisdiccional emi$ir un pronunciamien$o 4ren$e a la acusaci5n 4ormulada
por la par$e 6uerellan$e.
A"ora bien, para poder lle;ar a ese momen$o 2el del ar$. 3/3, C##N2, los e4ec$os del
4allo FSan$illnF deben re$roceder a las si$uaciones indicadas ms arriba, por6ue,
de lo con$rario, lo resuel$o poda Cor$e no $endr3a los alcances indicados.
#or es$os mo$ivos es 6ue, reproduciendo una $radici5n cen$enaria 6ue ri;i5 en
nues$ro pa3s para los deli$os de acci5n p9blica, es 6ue se debe "acer e7$ensivo el
e4ec$o 6ue sur;e de FSan$illnF $ambi:n al momen$o en 6ue, al comien<o del asun$o,
el 8inis$erio #9blico considera 6ue no se debe impulsar la acci5n &v. ;r. cuando se
solici$a la deses$imaci5n por ine7is$encia de deli$o, el sobreseimien$o, el arc"ivo
o reserva e$c.(, como en el caso, o cuando en$iende 6ue no e7is$e m:ri$o para llevar
el asun$o a 'uicio, al momen$o del ar$. 3%), C##N Cuando "ay un par$icular
damni4icado cons$i$uido en par$e 6uerellan$e y :s$e impulsa la acci5n, sin per'uicio
de la opini5n del 8inis$erio #9blico 4iscal, la 'urisdicci5n se ve obli;ada a
anali<ar la viabilidad del pedido, correspondiendo a la 6uerella, en 4orma au$5noma,
impulsar los procedimien$os al comien<o de un asun$o, con4orme lo es$ablecen los
ar$s. 1=0 y concordan$es del C##N y, al 4inali<ar la ins$rucci5n, de acuerdo a lo
dispues$o en los ar$s. 3%) y concordan$es del mismo cuerpo le;al, para ob$ener su
elevaci5n a 'uicio, con las limi$aciones correspondien$es. #or e'emplo no puede
operar la dele;aci5n de la ins$rucci5n previs$a en el ar$. 1/), C##N, o lo dispues$o
en el ar$. 1/) bis o 3*3 bis, C##N, ni $ampoco $iene 4acul$ades para acordar un
'uicio abreviado en los $:rminos del ar$. %31, bis, C##NE pero para el res$o de las
a$ribuciones 6ue le son con4eridas, s3.
@n es$e sen$ido, va de suyo, 6ue lo es$ablecido en el ar$. 3%/ implica 6ue la
de4ensa, en su caso, deber responder a la acusaci5n reali<ada por la 6uerella,
por6ue, nin;9n sen$ido $endr3a ar;umen$ar como se "ace en relaci5n a lo dispues$o en
el se;undo prra4o del ar$. 3%=, si lue;o, la acusaci5n par$icular no sur$iera los
mismos e4ec$os.
@n consecuencia, no res$a ms 6ue concluir 6ue si el m7imo $ribunal pre$orianamen$e
"a inves$ido al acusador privado de la au$onom3a necesaria para impulsar al proceso
"as$a el dic$ado de una sen$encia condena$oria, dic"a circuns$ancia lo au$ori<ar3a
$ambi:n para "abili$ar la v3a recursiva, como sucede en au$os, en relaci5n a la
resoluci5n 'udicial 6ue deses$ima las ac$uaciones por ine7is$encia de deli$o,
le;i$imndolo para ac$uar de esa 4orma en soli$ario, desde el comien<o de una causa
penal, por deli$o de acci5n p9blica sin 6ue sea necesario 6ue in$erven;a el 8. #.
4iscal.
Sen$ado es$e cri$erio, corresponde anali<ar e in;resar al 4ondo del recurso
plan$eado por la par$e 6uerellan$e.
IJ( Anlisis de la cues$i5n de 4ondo.
@n au$os, la denuncian$e @mma @li<abe$" 0auser seHal5 "aber sido accionis$a
mayori$aria &/0N de las acciones( de la empresa F0arnolim Indus$ria y Comercial
S.A.F y 6ue en $al carc$er vendi5, el / de abril de 2000, el pa6ue$e accionario en
la suma de .OS 21).000 a Susana Ascolese. Con pos$erioridad advir$i5 6ue la nombrada
"ab3a ad6uirido dic"o pa6ue$e en nombre y por cuen$a de 0oracio 0:c$or ?uerra y
-ulio 8arcelo !or$i, ambos responsables de la empresa de la compe$encia, F@nvasadora
del +es$e SAF ya 6ue $al si$uaci5n le 4ue no$i4icada median$e car$a documen$o,
"abi:ndose mudado vir$ualmen$e, en consecuencia, las ac$ividades comerciales a la
sede de F@nvasadora del +es$e SAF. Concre$amen$e consider5 6ue "ab3a sido es$a4ada
en su buena 4e, ya 6ue los verdaderos y 9nicos compradores 4ueron ?uerra y !or$i,
responsables de una empresa de la compe$encia, 6uienes presurosamen$e rescindieron
el con$ra$o 4irmado con la denuncian$e, aduciendo su e7clusiva culpa, reclamando la
suma de .OS30.000. As3, denunci5 6ue el 4raude urdido por los impu$ados $uvo como
9nico 4in desapoderarla de la direcci5n de la empresa F0ornolimF des$ruyendo su
pa$rimonio y desvindolo en bene4icio propio y en desmedro del in$er:s social,
mudando solapadamen$e ma6uinaria, "erramien$as y dems elemen$os al domicilio de la
plan$a de F@nvasadora del +es$e SAF.
Considero 6ue "abiendo dado la ins$rucci5n cumplimien$o a lo dispues$o por es$a Sala
a 4s. G), en relaci5n a la ley 2*.1*), y por compar$irse el cri$erio deses$ima$orio
vinculado en relaci5n al ar$. 1G%, inc. )K, del C5di;o #enal, e7pues$o por el Sr.
-ue< de ;rado en la resoluci5n recurrida, en coincidencia $ambi:n con lo e7presado
por el Sr. !iscal ;eneral a 4s. 111/113, cuyos 4undamen$os compar$o doy por
reproducidos, "abr de con4irmarse la resoluci5n recurrida.
As3 vo$o.
@l doc$or Aonna di'o
Tal c5mo lo sos$uve en el caso F>arbarF, la lle;ada del 'ue< >ru<<one y sus
pro4undos plan$eos 'ur3dicos me obli;an, como corresponde, a pensar nuevamen$e
al;unas posiciones 6ue "e debido man$ener con an$erioridad a es$a nueva in$e;raci5n
de la Sala.
I. @l problema 6ue se susci$a a"ora es debido a 6ue se da $an$o en la ley, c5mo en
la 'urisprudencia, los casos en los cuales, "abi:ndose cons$i$uido la 6uerella, el
4iscal pide el arc"ivo de la causa o el sobreseimien$o del impu$ado, y el caso en el
cual el 4iscal no eleva la causa a'uicio, pero si lo "ace la 6uerella. @n palabras
de Ca44era$a Nores FAe los muc"os aspec$os 6ue merecen re4le7i5n en la ac$ualidad
acerca de los alcances de la ac$uaci5n de la v3c$ima de un deli$o cons$i$uida en
6uerellan$e en el proceso penal, "ay uno 6ue nos parece sobresalien$e es el de las
a$ribuciones 6ue se le recono<can relacionadas con la posibilidad de evi$ar 6ue el
proceso no se inicie &v. ;r. deses$imaci5n de su denuncia o 6uerella( o impedir 6ue
lue;o de iniciado 4inalice sin 6ue se "aya 4ormulado impu$aci5n a persona al;una &v.
;r. arc"ivo por6ue se considere 6ue el denunciado no cons$i$uye deli$o(, o se
clausure an$es la reali<aci5n del 'uicio oral y p9blico median$e el dic$ado de un
sobreseimien$o. L podr3a a;re;arse la posibilidad de procurar 6ue la sen$encia
absolu$oria 6ue se dic$e, no 6uede 4irme y, en cambio, sea anulada para 6ue se
realice un nuevo 'uicio, o revocada o sus$i$uida por una condena$oriaF. @s$e pun$o,
a;re;a el au$or ci$ado con ra<5n, se pres$a a o$ras discusiones &FAerec"o a la
'us$icia del 6uerellan$e y posici5n desincrimina$oria de 8inis$erio !iscalF, en
$orno al 6uerellan$e par$icular, @d. Advoca$us, C5rdoba, 2003, ps. 11 y si;$es.(.
II. @l $ema se complica por varias ra<ones 6ue las enumero la in$ervenci5n del
es$ado 4ren$e al deli$o, y la consi;uien$e posibilidad de in$ervenci5n de la v3c$ima
y sus derec"os cons$i$ucionales, la na$urale<a del 6uerellan$e en el c5di;o procesal
penal, 6ue es ad"esiva, y por 9l$imo y no se puede de'ar de incorporar al deba$e, el
4allo de CS-N, en el caso FSan$illnF, del 13/=//=, el cual de manera sin$:$ica
sos$uvo 6ue la 6uerella $iene derec"o a la 'urisdicci5n consa;rada impl3ci$amen$e en
el ar$. 1=, CN, y, por ende, a $ener Fla posibilidad de ocurrir an$e al;9n 5r;ano
'urisdiccional en procura de 'us$icia y ob$ener de :l sen$encia 9$il rela$iva a los
derec"os de los li$i;an$esF. Todo ello basado en !allos 1//)1GE 30*21*0.
III. Tambi:n a los e4ec$os de evi$ar $odo problema de in$erpre$aci5n s5lo "ay
cues$i5n con$rover$ida en es$a sala, en el caso 6ue e7is$a la par$e 6uerellan$e, ya
6ue de lo con$rario ri;e el principio 6ue la acci5n es p9blica, 6ue es$ en manos
del 8inis$erio #9blico y 6ue, en vir$ud del ar$. 120 de la CN es un 5r;ano
independien$e 6ue no debe recibir ins$rucciones de los 'ueces, $al como lo "emos
venido sos$eniendo en dis$in$os 4allos y desde "ace $iempo &Sala I, causa F0idal;oF,
NK 21.=G), del 12/BI/2003E causa FCarro, ?as$5n @<e6uiel, NK 22.230, del
1=/BI/2003(.
Tambi:n 6ueda 4uera de la cues$i5n el caso de lo 6ue se "a llamado la consul$a
anal5;ica, en la cual, y de manera preocupan$e, la 'urisprudencia "a recurrido al
ar$. 3%= C##N de manera anal5;ica y en con$ra del impu$ado, en con$ra de lo
es$ablecido e7presamen$e por el ar$. 1= CN y 2 C##N &Sala I, causa FJara, -or;eF, NK
==32, del 2%/II/1//=(.
1a cues$i5n, como lo "a "ec"o ver bien el 'ue< >ru<<one, se limi$a a los casos en
6ue el 4iscal pide el sobreseimien$o en la ins$rucci5n o la absoluci5n en el 'uicio
y los casos en 6ue no se eleva la causa a'uicio.
IJ. Iueda claro a mi 'uicio 6ue el deli$o no es una cues$i5n privada, a9n en los
casos de los deli$os llamados de acci5n privada. @s$a a4irmaci5n ocurre por la
con4usi5n en$re bien 'ur3dico y ob'e$o de pro$ecci5n. 1os casos de deli$os con$ra
bienes 'ur3dicos inconmensurables, como la vida, la liber$ad se7ual, y aun la
propiedad, y los 6ue a4ec$an bienes sociales, como los deli$os con$ra la salud
p9blica y los 6ue a4ec$an al @s$ado, como los deli$os de los 4uncionarios p9blicos,
son un claro e'emplo de lo dic"o. No se $ra$a, como se "a dic"o, de un con4lic$o
en$re las par$es, sino $odo lo con$rario. @s la subsis$encia de la sociedad
democr$ica y social 6ue es$ comprome$ida con la comisi5n de es$e $ipo de deli$os.
Cuando se ma$a a una persona, ms all del dolor de las personas alle;adas a la
v3c$ima, lo 6ue es$ en 'ue;o con la pena es 6ue se "a pues$o en duda el valor de la
vida "umana y eso s5lo se vuelve a su lu;ar con la pena, cuando el @s$ado rea4irma
el valor de la vida &Aonna, @d;ardo A., ,evis$a de Aerec"o #enal, 2003, 1, @d.
,ubin<al Cul<oni(. @n es$o debo ser claro la pena no $iene 4ines direc$os, y s5lo
se puede a4irmar 6ue viene a res$ablecer la norma como $al. @n$ender o$ra cosa es
$ra$ar a las personas como animales y ello no es posible &0e;el, F!iloso43a del
Aerec"oF, p. 11/(.
#ara 6ue se vea lo 6ue di;o. 1a desaparici5n de personas producida por las -un$as
8ili$ares desde el aHo 1/G), no es un problema par$icular de los individuos, ni un
problema s5lo de las v3c$imas. A4irmar es$o, es lle;ar a la conclusi5n de 6ue en
es$os casos se podr3a admi$ir el consen$imien$o de las par$es en 'ue;o. #i:nsese el
consen$imien$o para la propia muer$e, la $or$ura, el allanamien$o ile;al, e$c. Ae
modo 6ue es el @s$ado el 6ue es$ seriamen$e in$eresado en es$e problema. @s el
@s$ado, por e'emplo, el 6ue no debe admi$ir la $or$ura por par$e de los 4uncionarios
p9blicos. L, es ms, el perd5n de la v3c$ima, en es$os casos, es a mi 'uicio
irrelevan$e, ya 6ue es$n en 'ue;o bienes 'ur3dicos inconmensurables.
@n es$e sen$ido, se 'us$i4ica 6ue la acci5n sea p9blica y 6ue es$: en manos del
8inis$erio 4iscal, y la obli;aci5n de es$e 5r;ano de ac$uar en consecuencia.
J. A"ora bien, 4ren$e a es$o, como se "a "ec"o no$ar, 6u: sucede cuando la 4iscal3a,
en los dos casos an$es vis$os, decide no se;uir con la causa. C#uede el $ribunal
in$ervenir y decidir en con$ra de es$a concepci5n, sabiendo 6ue el 4iscal no elevar
la causa a 'uicioD, como cual, y den$ro de los l3mi$es 'urisdiccionales, la cues$i5n
se limi$a a un solo aspec$o Cse puede elevar una causa a'uicio, s5lo con la
acusaci5n de la 6uerellaD
@l problema no es menor por6ue $odo sis$ema penal, y en especial el acusa$orio, se
sos$iene en base a principios bsicos es esencial la e7is$encia de una acusaci5n
previa. L en es$e pun$o, se "a sos$enido con acier$o 6ue Fen un de$erminado sen$ido
bas$ar3a a4irmar, as3, 6ue el sis$ema acusa$orio se carac$eri<a por el "ec"o de
precisar de una acusaci5n a e4ec$os de incoar el proceso penal, para deducir
inmedia$amen$e 6ue $al acci5n deber e'erci$arse por un su'e$o di4eren$e de a6uel
6ue se 'u<;ar &Teresa Armen$a Aeu, F#rincipio Acusa$orio y Aerec"o #enalF, @d. -.
8. >osc", >arcelona, 1//*, ps. 3//%0(. Adems, se re6uiere 6ue esa acusaci5n se
sos$en;a, con la e7presi5n alemana, F6ue la acusaci5n debe permanecer separada de la
4unci5n de 'u<;arF &Armen$a Aeu, ob. ci$., p. %0 y si;$es.(. @s$a idea $iene como
consecuencia 6ue el impu$ado cono<ca es$a acusaci5n, y 6ue e7is$a una correlaci5n
en$re ella y la sen$encia, 6ue se deduce de la e7i;encia del Fprincipio de
con$radicci5n en el sen$ido elemen$al de con$emplar la necesidad de some$er a deba$e
a $odo da$o 4c$ico o 'ur3dico suscep$ible de in4luir en la sen$encia. @s su
ver$ien$e cons$i$ucional, se pone adems de mani4ies$o en el derec"o a conocer de la
acusaci5n 4ormuladaF. &Armen$a Aeu, ps. /=///(.
Tradicionalmen$e Clari +lmedo "ab3a sos$enido 6ue Fno puede "aber 'uicio o
plenario vlido sin acusaci5n. @s$a se con$iene en el re6uerimien$o incriminador del
8inis$erio !iscal, producido para evacuar la vis$a 6ue se le corre para 6ue "a;a
m:ri$o del sumario sobre el 4ondoF y a;re;a Flos sis$emas mi7$os asumidos por
nues$ra le;islaci5n "an conservado el ac$o de acusaci5n con su no$a de esencialidad
para 6ue pueda abrirse el 'uicio penal. @s$o implica en 4orma absolu$a el
procedimien$o e7 o44icio, considerado a$en$a$orio con$ra la ;aran$3a de 'us$icia. Ae
a6u3 6ue la acusaci5n sea ineludible del 'uicio plenario. @n el procedimien$o com9n,
su 5r;ano es el 8inis$erio !iscal, sin per'uicio de la in$ervenci5n del 6uerellan$e
con'un$o o par$icular. &Clari +lmedo, T. III, ac$uali<ado por -or;e ,a9l 8on$ero,
@d. ,ubin<al Cul<oni, >uenos Aires, San$a !e, 1//=, NK G%=, p. 30G31(.
C5mo bien lo e7plica -os: 8ar3a Asencio 8ellado, re4iri:ndose al principio
acusa$orio Fes claro ...&6ue( $oda condena "abr de re6uerir el man$enimien$o a lo
lar;o de $odo el proceso, y "as$a su $erminaci5n, de una acusaci5n. 1a re$irada de
:s$a, o la pe$ici5n de absoluci5n e6uivale a ausencia de acusaci5n y privaci5n de
ob'e$o de proceso penal, por lo 6ue la condena puede implicar en es$os casos el
e'ercicio de la acusaci5n por el mismo Tribunal de o4icioF. &-os: 8ar3a Asencio
8ellado, F#rincipio acusa$orio y derec"o de de4ensa en el proceso penalF, @s$udios
Trivium #rocesal, 8adrid, 1//1, p. 23(.
Aesde es$a perspec$iva son cosas dis$in$as. 1a e7i;encia de acusaci5n, por una
par$e, 6ue $iene 6ue ver, con el derec"o de de4ensa, y por o$ra, 6uien $iene la
acci5n penal en sus manos.
JI. .na de las soluciones al $ema "a sido dada por au$ores como >idar$ Campos y
Ca44era$a Nores. @l primero de ellos a4irma de manera $a'an$e 6ue F$ard3amen$e
"emos comprendido 6ue nin;una ley ni en el C5di;o penal ni en los C5di;os
procesales, puede cons$i$ucionalmen$e privar de le;i$imidad procesal a la v3c$ima de
un deli$o en el proceso penal, por ms 6ue ese deli$o sea de acci5n p9blica y 6ue
es$a corresponda al 8inis$erio 4iscalF &>idar$ Campos, ?ermn, FTra$ado @lemen$al de
Aerec"o Cons$i$ucional Ar;en$inoF, @d. @diar, 1//*, T. I, p. 3**, ci$ado por -os:
Ca44era$a Nores, ob. ci$., p. 23(. L el propio Ca44era$a a4irma, re4iri:ndose al
c5di;o de C5rdoba, 6ue FAe acuerdo a $odo lo e7pues$o podemos decir 6ue impedirle
al 6uerellan$e recurrir el arc"ivo o el sobreseimien$o 6ue "an sido obli;a$oriamen$e
dispues$os, s5lo por6ue los 4iscales se nie;an a inves$i;ar o a acusar ...con4i;ura
una 4orma de ne;arle el acceso a la 'urisdicci5n, una violaci5n al derec"o de
de4ensa en 'uicio y una vulneraci5n a su derec"o a e'ercer la acci5n penal p9blica
en procura de la $u$ela 'udicial e4ec$iva, 6ue 6ueda as3 Mvacuo de con$enidoM, lo
6ue es incons$i$ucional, por vulnerar los ar$s. =K, 1 y 12* de la C.A.A.0.E el ar$.
%0, prra4o 1K &Ca44era$a Nores, ob. ci$., p. 31(.
@n es$a perspec$iva se inscribe el ya ci$ado 4allo F San$illn F,se;9n es$e 9l$imo
au$or en el sen$ido 6ue le da a la par$e 6uerellan$e una 4acul$ad au$5noma y a9n
sus$i$u$iva de la del 8inis$erio #9blico, de'ando de lado el preceden$e del caso
FTari4eHoF, &Ca44era$a Nores, ob. ci$. p. 22(.
JII. .na primera respues$a es el con$rol del 8inis$erio #9blico. A mi 'uicio, es$o
es esencial y $odo el sis$ema acusa$orio ;ira en base a la respues$a 6ue se le d: a
es$e problema. @n es$e sen$ido, es$a Sala desde la lle;ada del 'ue< >ru<<one le "a
dado al 4iscal ;eneral el con$rol de es$os casos, en$endiendo la impor$ancia del
4iscal den$ro del proceso y en una evoluci5n en donde, $arde o $emprano, la
ins$rucci5n 6uedar en manos de 4iscal. Ae modo 6ue es$e primer paso parece esencial
en es$e pun$o y en$iendo 6ue, si el 4iscal ;eneral no avala lo a4irmado por el
4iscal de ins$rucci5n, es claro 6ue la causa deber se;uir su curso normal de
apelaci5n o ir a 'uicio.
Con es$o la cues$i5n 6ueda resumida al caso en 6ue $ambi:n el 4iscal ;eneral decide
$erminar con el 'uicio.
JIII. Jis$a la cues$i5n desde es$a perspec$iva, y re$omando el pun$o I, en cuan$o a
la pena y los bienes 'ur3dicos, insis$o con la idea 6ue la persecuci5n y sanci5n de
los deli$os y la imposici5n de pena a los au$ores y c5mplices es una 4unci5n del
@s$ado, 6ue adems de lo ya e7presado con an$erioridad evi$a la ven;an<a. 8e resis$o
a pensar 6ue ser moderno y pro;resis$a es volver a darle a la par$e privada el
derec"o de la ven;an<a por in$ermedio de los 'ueces. Aemasiado se in4luye, en 'ueces
in4luenciables, por par$e de la opini5n p9blica, en la serenidad de su nimo, para
6ue desde la propia doc$rina y la ley volvamos al derec"o privado de la pena.
Jis$a as3 la cues$i5n y buscando el con$rol racional, 6ue obviamen$e el ve$us$o
c5di;o 1evene no "ab3a previs$o, en$iendo 6ue si el !iscal decide no elevar a 'uicio
la causa, se $ermina el proceso, ya 6ue el @s$ado es el 6ue sos$iene 6ue no "ay
in$er:s de se;uir con ese caso. Si "ay corrupci5n o desidia se ver por los
or;anismos de con$rol y se deber sancionar a 6uien ac$9e de esa 4orma.
@n es$e con$e7$o debo "acer una menci5n al caso FSan$illnF de la CS-N. 8s all de
en$ender 6ue la 9nica acusaci5n vlida es la 6ue se produce despu:s de recibir la
prueba en el deba$e, en$iendo 6ue, para el caso 6ue nos ocupa, la soluci5n del caso
es$ en la posici5n 6ue sus$en$o y en la de los 4allos FTari4eHoF &1A 1@L, 1//*2>,
32/33(, F?arc3aF &!allos 31G20%3( y FCa$$onarF &!allos 31=123%(. @n $odos ellos,
como bien dice San$ia;o 8ar$3ne<, &F@l 6uerellan$e en el proceso penal...y despu:s
de San$illn CIu:DF, en Cuadernos de Aoc$rina y -urisprudencia #enal, AHo JI, NK 10,
A, p. %))(, se si;ui5 la idea 6ue para 6ue "ubiera proceso se e7i;e acusaci5n,
de4ensa, prueba y sen$encia.
@s 6ue la cues$i5n es simple, en FSan$illnF $ambi:n dice lo mismo, ya 6ue se e7i;e
6ue e7is$a acusaci5n del 4iscal. 1o 6ue pasa es 6ue se con4orma con la elevaci5n a
'uicio. @n palabras de @nsicP FAe la de$enida lec$ura del 4allo San$illn se podr
comprobar 6ue la Cor$e cuando "abla del derec"o del 6uerellan$e lo "ace den$ro del
es$adio del 'uicio y no de la ins$rucci5nF &1uis Alber$o @nsicP, FAl;unas
precisiones sobre el $an$as veces comen$ado 4allo San$illnF, en Cuadernos de
Aoc$rina y -urisprudencia #enal, AHo G, NK 12, p. %1)(. Iu: 6uiere decir es$o 6ue
la Cor$e e7i;e el re6uerimien$o de elevaci5n a'uicio y lue;o, una ve< ins$alado all3
el proceso, si despu:s del deba$e no "ay acusaci5n, "ace valer el derec"o del
6uerellan$e. #odr discu$irse es$a posici5n y esperar 6ue con la nueva composici5n
de la Cor$e se "a;a ms claro el $ema, pero, en lo 6ue "ace a nues$ro problema, la
cues$i5n, a mi 'uicio, es$ ms clara sin re6uerimien$o 4iscal no "ay proceso
vlido. L eso es lo 6ue "e venido vo$ando, insis$o, con menos 4undamen$os 6ue los
ac dados, debido a las circuns$ancias
IB. @n s3n$esis, "e de vo$ar 6ue, cuando no "ay re6uerimien$o 4iscal, o es$e pide el
sobreseimien$o o no re6uiere la elevaci5n a 'uicio, previo con$rol del superior, se
debe sobreseer la causa, salvo en el primer caso 6ue se podr arc"ivar.
As3 vo$o.
@l doc$or @lber$ di'o
1a sabidur3a e in6uie$ud 'ur3dica por $odos los aspec$os del proceso penal 6ue
desplie;an en sus vo$os mis cole;as preopinan$es, me obli;a a ac$uali<ar pun$os de
vis$a e in;resar en deba$es $e5ricos sin duda apasionan$es. 1amen$ablemen$e, el
marco de es$e vo$o es insu4icien$e para e7playarme en la e7$ensi5n propues$a, y me
limi$ar: a de'ar asen$ados al;unos pun$os de vis$a personales, $e5ricos y prc$icos,
muy bsicos, 6ue 4undamen$arn la decisi5n 6ue, en de4ini$iva, adop$ar:.
@n cuan$o al cri$erio 6ue viene sus$en$ando el doc$or Aonna respec$o al ar$. 120 de
la Cons$i$uci5n Nacional &respec$o al marco de acci5n de los 4iscales(, $en;o dic"o
6ue lo in$erpre$o de manera muc"o ms aco$ada. Creo 6ue, aun6ue el 8inis$erio
#9blico sea, indiscu$iblemen$e, un 5r;ano independien$e, con au$onom3a 4uncional y
au$ar6u3a 4inanciera, ello no lo $rans4orma en deposi$ario e7cluyen$e del e'ercicio
de la acci5n p9blica en nues$ro sis$ema 'udicial. @l ar$. 120 de la Cons$i$uci5n
seHala e7presamen$e 6ue sus 4unciones se e'ercen Fen coordinaci5n con las dems
au$oridades de la ,ep9blicaF y el ar$. 1== del C##N re;ula la in$eracci5n del
8inis$erio !iscal con el 'ue< compe$en$e, sin limi$ar al se;undo la posibilidad de
impulsar la acci5n penal.
Comprendo 6ue en un sis$ema $e5rico, de carc$er acusa$orio puro, el sis$ema deber3a
adecuarse a los parme$ros de e7clusividad de la acci5n penal, pero lo cier$o es 6ue
nues$ro sis$ema se encuen$ra en un proceso de $ransici5n $e5rica. #or ende, deber
ser el le;islador 6uien, en el 4u$uro, asi;ne res$ricciones de compe$encia a los
'ueces, en 4unci5n del impulso del 8inis$erio #9blico.
@l o$ro pun$o a6u3 con$rover$ido es el de las a$ribuciones de la 6uerella para
impulsar las ac$uaciones, cuando el 4iscal "a propues$o la deses$imaci5n, con o sin
el aval del !iscal ?eneral. A es$e pun$o me re4erir: de inmedia$o.
@l vo$o del doc$or Aonna $ra<a una impecable 4ormulaci5n de es$ric$a do;m$ica, para
de4inir la posici5n del par$icular en re4erencia al bien 'ur3dico y al ob'e$o de
pro$ecci5n. 0e de adelan$ar, sin embar;o, 6ue no la compar$o, por ra<ones 6ue
e7ceden lo 6ue considero la aspiraci5n de una do;m$ica penal au$osu4icien$e,
convencida de su capacidad de cons$ruir un mundo racional per4ec$o, por 4uera de los
da$os de la realidad. Aeber3a remi$irme a muc"os de los $raba'os 6ue "e publicado al
respec$o, desde el campo de la criminolo;3a, pero ser3a e7cesivo $raerlos a6u3 a
colaci5n.
1as cons$rucciones $e5ricas ms modernas en 4iloso43a y derec"o indican 2se;9n
en$iendo, mayori$ariamen$e en los 9l$imos 20 aHos2 6ue la 9nica evoluci5n posible
del derec"o penal ser en un sen$ido reduc$or, po$enciando su capacidad de
au$olimi$aci5n y de dar soluci5n real &no meramen$e simb5lica( a muc"os con4lic$os
de los par$iculares a4ec$ados, con mediaci5n, por acuerdo direc$o u o$ras v3as
al$erna$ivas. Al;o se "a pro;resado ya, ins$i$ucionalmen$e, en es$e sen$ido.
1a visi5n clsica iluminis$a del individuo en el cen$ro del orden 'ur3dico, con un
@s$ado Fa su servicioF, es$ en plena crisis, y la rei$eraci5n en4$ica de
principios por los cuales el @s$ado pro$e;e y represen$a al ciudadano, de $an lar;a
$radici5n, no ;aran$i<a su :7i$o 4u$uro. Tal ac$o de 4e se aseme'a muc"o al poder
in$erven$or desmedido en ma$eria de menores, en nombre de su F$u$ela y pro$ecci5nF,
"oy $an cri$icada. &Sobre el par$icular $ambi:n $en;o abundan$es publicaciones, a
las 6ue en o$ra opor$unidad remi$ir:(.
1as 4undamen$aciones re$ribu$ivas de Qan$ y 0e;el "an sido lar;amen$e re4u$adas y el
4in de la pena nave;a a la deriva, con el ries;o inminen$e de ser pues$a al servicio
de la ac$ual pre$ensi5n de la se;uridad $o$al, en medio del mundo ms inse;uro e
in'us$o de nues$ra "is$oria y en pleno renacer de la 4iloso43a in6uisi$iva.
@s cier$o 6ue en casos e7$remos, como el "omicidio, debe in$ervenir una ins$ancia
neu$ral. #ero es$os "ec"os, a4or$unadamen$e, son minori$arios en la es$ad3s$ica
criminal. Sabemos 6ue la clien$ela "abi$ual es la de los "ec"os menores, o de
mediana ;ravedad, mien$ras 6ue los deli$os con$ra el medio ambien$e, o con$ra la
corrupci5n, si;uen siendo buenos deseos $e5ricos de ma;ros rendimien$os prc$icos.
@l nivel de corrupci5n de las sociedades del si;lo BBI no permi$e $ampoco ;aran$i<ar
6ue no pueda "aber connivencias en$re 4uncionarios para cerrar de4ini$ivamen$e
al;una causa. @n el caso del 8inis$erio #9blico podr3a ocurrir, por e'emplo &ima;ino
una "ip5$esis( 6ue, deliberadamen$e, no se apelase una resoluci5n, para dar por
concluido un proceso, sin 6ue los par$iculares a4ec$ados puedan "acer o$ra cosa 6ue
con$emplar, en el colmo de la impo$encia. 0e a6u3 una si$uaci5n en la cual el
carc$er eminen$emen$e p9blico de las acciones puede resul$ar un arma de doble 4ilo
y la esperan<a del cas$i;o de los malos 4uncionarios un consuelo vano.
@l @s$ado no es $ampoco una noci5n abs$rac$a, de cons$an$e con4iabilidad, siempre
'us$a por sobre los procesos sociales, e7ac$amen$e cuando el mi$o del con$ra$o
social se a;rie$a, en medio de $endencias cen$r34u;as en la comunidad.
1a e$apa "is$5rica 6ue a$raviesa el pa3s y la debilidad de sus ins$i$uciones, en
medio del despres$i;io de las es$ruc$uras 'udiciales, "acen aconse'able ase;urar al
ciudadano $odas las 4ormas posibles de impulso procesal, &aun6ue ello no pueda
con4ormar una re;la ;eneral ni compulsiva( para compensar su debilidad real, su
insi;ni4icancia 4ren$e a la abrumadora "e;emon3a de es$ruc$uras es$a$ales 6ue,
lamen$ablemen$e, no ;o<an, como di'e, del me'or predicamen$o.
@n mi modes$a opini5n, los au$oma$ismos 6ue puedan 4ulminar la vida de la acci5n
penal, por loables 6ue pudieran ser las in$enciones sis$:micas 6ue los impulsen,
abren espacios 6ue aumen$an el poder de los 4uncionarios, en desmedro de los
par$iculares, inermes y e$ernamen$e pos$er;ados an$e la 'us$icia.
#or las ra<ones 6ue an$eceden, basadas mayormen$e en mi $al ve< super4icial
in$erpre$aci5n de la realidad y "u:r4ano de apoyo biblio;r4ico, pos$ular: en ms,
6ue la 6uerella $iene el derec"o de impulsar las ac$uaciones, pese a la
deses$imaci5n por ine7is$encia del deli$o propues$a por el 4iscal, con o sin el aval
del !iscal ?eneral.
@7presamen$e me re$rac$o de cual6uier a4irmaci5n en sen$ido con$rario, 6ue pueda
"aber sos$enido con an$erioridad.
Sen$ado el principio ;eneral al 6ue some$er: mis vo$os, paso a anali<ar los
ar;umen$os del 'ue< >ru<<one.
8e resul$an muy per$inen$es las re4erencias a los an$eceden$es "is$5ricos del
sis$ema ac$ual y el reconocimien$o de la i;norancia 6ue el sis$ema "a $enido
"is$5ricamen$e, respec$o a las v3c$imas y $es$i;os.
Compar$o $ambi:n el sen$ido in$erpre$a$ivo 6ue mi cole;a asi;na al 4allo FSan$illnF
de la CS-N.
Tambi:n es acer$ada, a mi 'uicio, la valoraci5n 6ue se "ace del caso ba'o es$udio,
al "aber cumplido la ins$rucci5n con las indicaciones de es$a Sala, compar$i:ndose
el cri$erio de la primera ins$ancia y el del !iscal ?eneral.
@n suma, ad"iero a su vo$o, proponiendo 6ue se con4irme la resoluci5n recurrida.
#or ello, el $ribunal resuelve con4irmar la resoluci5n de 4s. =*/=) v$a., en cuan$o
"a sido ma$eria de recurso.
Aevu:lvase, prac$36uense en la ins$ancia de ori;en las no$i4icaciones
correspondien$es, y sirva lo prove3do de a$en$a no$a de env3o. 2 @d;ardo A. Aonna
&en disidencia(. 2 Carlos A. @lber$. 2 ?us$avo A. >ru<<one.