Legislacin Laboral en Ingeniera Civil

--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
1.2.- FUENTES DEL DERECHO DE TRABAJO
1.2.1- CONCEPTO.
Son consideradas fuentes del derecho los acontecimientos que producen reglas abstractas y
generales. Ello quiere decir, que en principio la norma tiene efectos frente a todos sin
especificar en su redaccin algn sujeto en particular.
El caso contrario, es aquel en el que un acto solo produce efectos entre particulares como
ocurre con el contrato de trabajo. Este acto jurdico, nicamente vincula a las partes
contratantes, careciendo de generalidad y de abstraccin.
1.2.2.- NORMA DE RANGO CONSTITUCIONAL.
A.- LA CONSTITUCIN
La constitucin es la manifestacin genuina de la soberana popular. Le corresponde regular y
determinar de manera general las fuentes del derecho que enmarca la conducta los
ciudadanos y de los poderes del estado.
La cualidad de ser producto de soberana del pueblo, le brinda a la constitucin el respaldo de
ser la norma suprema del estado, prevalece sobre todas las dems normas y obliga a todos
los poderes pblicos a que observen su cumplimiento de manera ineludible. !or tanto,
ninguna norma podr contradecir el sentido de sus preceptos bajo ningn supuesto.
"omo marco del derecho de trabajo, la constitucin tambi#n tiene injerencia sobre cuestiones
particulares. "oncretamente, fija las bases o principios de las normas de inferior jerarqua que
regulan las relaciones entre los individuos que protagoni$an las relaciones laborales.
1.2.3.- NORMAS CON RANGO LEGAL.
A.- LOS TRATADOS APROBADOS Y RATIFICADOS
Los tratados son normas internacionales producto del acuerdo entre dos o ms estado, o
producto de decisiones de organismos internacionales de los cuales el !er es miembro
como es en el caso de la organi$acin internacional de trabajo.
!ara que los tratados puedan tener efectos en el ordenamiento jurdico nacional, deben ser
incorporados a nuestra legislacin mediante la aprobacin y ratificacin por el organismo
correspondiente %congreso o presidente de la repblica segn lo determine la constitucin y
conforme al procedimiento de los tratados en la ley &' ())*+,.
En cuanto a la jerarqua de los tratados internacionales, la constitucin indirectamente
establece que son de un rango equivalente al de la ley, pues los tratados internacionales
pueden ser objeto de una accin de inconstitucional al igual que las leyes o normas con rango
de ley.
1
Legislacin Laboral en Ingeniera Civil
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
B.- LA LEY Y LOS DECRETOS LEGISLATIVOS
LA LEY.
La ley es la fuente estatal por e-celencia para la regulacin de los derechos laborales. En
principio, la lay puede ocupar de todo mbito o aspecto del derecho del trabajo sin mayor
lmite que el respeto al contenido esencial de los derechos fundamentales proclamados en el
te-to de la constitucin. Es decir las leyes estn en libertad de regular todo mbito que se
considere pertinente, pero en ningn momento podrn contravenir la esencia de los derechos
del trabajo.
Si bien la constitucin es la norma suprema del estado, los preceptos y mandatos en ella
contenidos necesitan de una mayor amplitud del desarrollo para ser aplicados a situaciones
concretos. !ara esta finalidad, la norma estatal idnea es la ley, cuya produccin, derogacin
o modificacin es e-clusiva atribucin del congreso de la repblica.
EL DECRETO LEGISLATIVO
"on relacin al decreto legislativo, su funcin es similar a la que se le otorga a la ley. La
diferencia con ella radica en que el decreto legislativo es una norma producto de la facultad
de legislar % emitir leyes, del congreso que se delega en el poder ejecutivo para que este
produ$ca normas estatales de un nivel equivalente al de la ley, sin embargo, por ser de origen
distinto recibe el nombre de decreto legislativo.
Las caractersticas de los decretos legislativos son las siguientes.
Se trata de una situacin e-cepcional dentro de la produccin de normas estatales.
!ara que los decretos legislativos tengan valide$, la facultad de legislar delegada al
poder ejecutivo debe constar en una ley autoritativa emitida por el congreso.
Los decretos legislativos solo puede regular las materias que le han sido asignadas al
poder ejecutivo de manera e-presa por el congreso.
La duracin de esta facultad de legislar sobre materias especificas es por un tiempo
limitado.
El presidente de la repblica est en el deber de dar cuenta al congreso de cada
decreto legislativo que promulgue.
2
Legislacin Laboral en Ingeniera Civil
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
EL DECRETO DE URGENCIA
/e acuerdo a los dispuesto en el articulo 001' inc. 02 de nuestra constitucin los decretos de
urgencia solo pueden tratar materia econmica y financiera3 en ese sentido, por lo
e-cepcional de su naturale$a, los alcances del decreto de urgencia deben restringirse a los
e-actamente indispensable.
!or ello los decretos de urgencia deberan afectar nicamente al sector laboral cuyos
derechos se vinculen al presupuesto general de la repblica, ya que se trata de materia
econmica que repercute directamente en el estado3 por el contrario, el mbito laboral privado
se regula por las normas jurdicas ordinarias %incluyendo el convenio colectivo, en ra$n que
no constituye una materia econmica o financiera que le competa al estado como tal.
1.2.4.- NORMA DE RANGO REGLAMENTARIO.
A.- LOS REGLAMENTOS
El reglamento es el acto normativo tpico del poder ejecutivo. !or lo general, estas normas se
presentan a trav#s de decretos supremos que son emitidos por el presidente de la repblica.
La funcin del reglamento en nuestro ordenamiento jurdico es ejecutar y reglamentar las
leyes, decretos legislativos y otras normas con rango de ley siempre dentro de los lmites que
aquellas normas hayan fijado3 por tanto los reglamentos no podrn transgredir ni
desnaturali$ar las normas que le da origen.
B.- NORMAS DE LA AUTONOMA PRIVADA
LOS CONVENIOS COLECTIVOS
El convenio colectivo es producto de una negociacin colectiva. Ser convenio colectivo todo
acuerdo que e-ista entre el empleador o grupo de empleadores y una organi$acin y
organi$acin de trabajadores destinado a regular las remuneraciones, condiciones de trabajo,
relaciones entre trabajadores y empleador, intereses profesionales e intereses
socioeconmicos segn sea el caso.
El convenio colectivo es una norma que se caracteri$a por tener fuer$a vinculante. Ellos
quieren decir que tiene la capacidad de imponer sus condiciones sobre los futuros contratos
individuales de trabajo, inclusive sobre aquellos trabajadores que no hayan suscrito pero que
se encuentren dentro de su mbito de aplicacin.
La vigencia del convenio colectivo es aquella que determine las partes, a la falta de acuerdo
e-preso se entender que el convenio colectivo tiene una vigencia de un a4o. Se modifica o
deroga mediante un convenio colectivo posterior o mediante una norma estatal de rango
superior.
3
Legislacin Laboral en Ingeniera Civil
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
EL REGLAMENTO INTERNO DE TRABAJO
Es manifestacin del poder de direccin del empleador en el centro de labores, puede ser
emitido de manera unilateral por el empleador as como puede ser producto de una
negociacin colectiva. /etermina las condiciones a las que deben sujetarse tanto
trabajadores como el empleador en el cumplimiento de sus obligaciones y regula las
relaciones laborales al interior del centro de trabajo.
"omnmente, el reglamento interno de trabajo regula las siguientes materias. la jornada y el
horario de trabajo, los permisos y licencias, higiene y seguridad, el r#gimen disciplinario, el
ambiente y los medios de trabajo, la clasificacin profesional, etc. !ermite que se estable$ca
de antemano una disciplina en el centro de labores que ser de conocimiento previo de todos
los miembros de la empresa lo cual facilita la agilidad del proceso productivo.
LA COSTUMBRE
La costumbre es la prctica reiterada que se observa en una comunidad. !ara que sea
entendida como tal, es necesario que los miembros de una comunidad tengan la conviccin
que produce derechos y obligaciones entre ellos.
!or ello, la costumbre est compuesta de dos elementos. el elemento objetivo y el elemento
subjetivo. El elemento objetivo significa que debe verificarse la repeticin generali$ada y
continuada de la conducta3 y el elemento subjetivo, implica que e-ista una creencia por parte
de los miembros de la comunidad que de aquella conducta surgen reglas obligatorias para
todos.
5dicionalmente, para que la costumbre sea considerada, es necesario que al igual que una
norma tenga efectos abstractos y generales. "on lo cual una costumbre e-istente en una
relacin particular no genera efectos jurdicos. 5s mismo, la costumbre debe ser aprobada
por quien alega su e-istencia, basta con ser alegada puesto que se trata de un hecho y no de
una norma jurdica regular.
LA JURISPRUDENCIA
La jurisprudencia se conforma de las sucesivas sentencias judiciales que renan unas
caractersticas especiales en comn. En principio, una sentencias emitida por un jue$ no
constituye una fuente de derecho puesto que esta referida a la aplicacin concreta de las
normas jurdicas a un caso en particular. Sin embargo, si la respuesta dada a un caso se
repite constantemente empie$a a generarse una jurisprudencia, lo cual, si es aceptado como
una fuente de derecho en nuestro ordenamiento jurdico.
Las caractersticas que requiere la jurisprudencia para constituirse son.
4
Legislacin Laboral en Ingeniera Civil
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
/ebe tratarse de pronunciamientos del rgano m-imo.
/eber ser un pronunciamiento reiterado.
/eben ser pronunciamientos uniformes, es decir, que le den la misma solucin al
mismo problema.
En el caso que las futuras resoluciones judiciales consideren prudente apartarse de la
jurisprudencia, debern hacerlo bajo un fundamento apropiado.
5simismo, la jurisprudencia cumple dos tipos de funciones.
6. 7uncin depuradora.8 esta funcin es facultad e-clusiva del tribunal constitucional. Se
reali$a a trav#s de la e-pulsin de normas del ordenamiento jurdico por ser
consideradas inconstitucionales.
66. 7uncin complementaria.8 esta es la funcin a la cual hemos estado haciendo
referencia. Se reali$a a trav#s del ejercicio de la aplicacin del derecho observando
las caractersticas mencionadas anteriormente. 9incula a los rganos jurisdiccionales
inferiores. El tribunal constitucional, tambi#n cumplen una funcin complementaria
cuando determina la interpretacin correcta de las normas legales o de las normas
constitucionales.
LOS CONTRATOS DE TRABAJO.
El contrato de trabajo no es una fuente de derecho pues sus efectos alcan$an nicamente a
las partes que lo celebran. !or esta ra$n, el contrato no produce normas sino obligaciones
entre las partes. El mbito que puede regular el contrato de trabajo es muy limitado puesto
que concurre con todas las fuentes del derecho. Solo puede regular aquello no previsto por
las normas o aquello que la norma permita que pueda ser negociado por las partes.
1.2.5.- PRINCIPIOS DEL DERECHO DE TRABAJO.
Los principios del derecho del trabajo sern aquellas directrices que informan el ordenamiento
de un pas, la manera en que deben observarse las normas, la aplicacin de estas en el
ordenamiento jurdico y la forma en que se resolvern los casos no previsto. 5parecen para
equiparar al trabajador en relacin con el empleador y para que este respete ciertos mnimos,
en algunos casos, preferida una interpretacin o una norma y, en otros, actu# respetando los
derechos fundamentales. La importancia de estos principios radica en que informan el
5
Legislacin Laboral en Ingeniera Civil
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
ordenamiento jurdico de un pas, es decir justifican la e-istencia de normas, tanto al
momento de su produccin, interpretacin, aplicacin o sustitucin.
A.- IN DUBIO PRO OPERARIO
Se define como aquel principio que permite optar por la interpretacin que ms beneficios
otorguen al trabajador. :pera cuando una norma es oscura y tiene varias interpretaciones.
5s, no se admitir como un principio que ayude a valorar las pruebas otorgadas por el
trabajador de los hechos ocurridos, tampoco como regla de interpretacin de un contrato de
trabajo sino solo en caso de duda pero que esta no pueda deducirse bajo otros mecanismos
interpretativos. Se aplicara tanto al trabajador concebido individualmente como a la
organi$acin sindical. 5 la ve$ tambi#n se aplicara para interpretar actos y hechos normativos
es decir tanto normas e-pedidas por el rgano correspondiente del estado, como las normas
profesionales.
Se encuentra previsto en el artculo ()' numeral ; de la constitucin y en la ley de procesal
del trabajo en el artculo 66 del ttulo preliminar.
B.- NORMA MS FAVORABLE AL TRABAJADOR
"uando dos o ms normas regulen en forma incompatible un mismo hecho. Este principio se
aplicara cuando haya un conflicto entendido como divergencia es decir, cuando dos normas
regular un mismo hecho de forma opuesta. 5s, en determinados casos y bajo cierta
circunstancia, se deber aplicar la norma que otorgue ms derechos al trabajador.
En el caso de dos normas estales para poder observar si nos encontramos ante la aplicacin
de este principio, en primer lugar se debe la aplicacin de este principio, en primer lugar se
debe recurrir a los criterios de jerarqua especialidad y temporalidad, establecidos para
regular en caso de conflicto
%Entendido como contradiccin, entre leyes, si es que solo quedara una norma, no opera el
principio, pues ya no e-istira incompatibilidad entre dos normas. En segundo lugar, se
debern considerar para su aplicacin los lmites previstos por el ordenamiento, de esta
forma, no se aplicaran la costumbre o los principios los lmites previstos por el ordenamiento,
de esta forma, no se aplicaran la costumbre o los principios aunque sea ms favorable, pues
se emplea aqu el criterio de jerarqua, por el cual, si una ley prev# la misma situacin se
preferir esta, aunque aquella sea ms favorable para el trabajador.
C.- IRRENUNCIABILIDAD DE LOS DERECHOS DEL TRABAJADOR.
El principio de irrenunciabilidad consiste en que el trabajador por tener esta calidad tendr
!
Legislacin Laboral en Ingeniera Civil
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
derechos indisponibles que prev#n mnimos que este no podr disponer.
El trabajador solo podr disponer en el caso de una norma dispositiva. Se pretende hacerlos
de una norma dispositiva. Si pretende hacerlos de una norma imperativa estaramos ante un
supuesto de renuncia de los derechos laborales por parte de su titular es en este caso en el
que operar el principio de irrenunciabilidad. En general las normas de derecho laboral son de
derecho necesario relativo que son aquellas que establecen mnimos que podrn disponer
solo de aquella parte dispositiva de la norma y no de la imperativa.
El derecho laboral apunta a proteger al trabajador y por esta ra$n le otorga normas de
carcter pblico que no admiten el juego de la autonoma privada es decir ni disposicin
individual ni colectiva.
El segundo requisitos para que opere este principio es que sea el titular del derecho el que
renuncie a los previstos por una norma imperativa. Este titular es el trabajador entendiendo
individualmente o de forma colectiva %organi$acin sindical,.
Este caso se podr observar este principio a lo largo de la relacin laboral o inclusive cuando
la relacin laboral haya terminado,.
CONDICIN MS BENEFICIOSA
/octrinariamente se define como aquel principio al que se recurre para mantener los
beneficios obtenidos de actos o hechos no normativos, contrato de trabajo, concesiones
unilaterales del empleador o consolidaciones por el transcurso del tiempo.
Se puede apreciar este principio en una sucesin de normas en que debe primar la que
beneficie al trabajador ya sea aplicando la teora de los derechos adquiridos o la teora de los
hechos cumplidos.
/icha sucesin puede ser de uno actos o hechos normativos como no normativos. 5s mismo,
de mejora o de disminucin. En el caso de hechos no normativos se entendern que fueron
incluidos en los contratos de trabajo, solo si se trata de concesiones del empleador entregado
de forma individual. En el caso de hechos y actos no normativos que sean sustituidos por
normas, se entendern que no opera el principio por ser estas de mayor jerarqua pero puede
aplicarse admitiendo el artculo )(' de la constitucin que permite que los beneficios
obtenidos por el contrato no puedan ser modificados por normas posteriores. !or ltimo, en el
supuesto de que un hecho o acto normativo sea reempla$ado por uno no normativo, no opera
el principio, a no ser que la norma tenga una parte dispositiva.
D.- IGUALDAD ANTE LA LEY DE TRATO Y DE OPORTUNIDADES.
Este principio se subdivide en.
"
Legislacin Laboral en Ingeniera Civil
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
A. I#$%&'%' %()* &% &*+.- esta revista en el artculo (.( de la constitucin poltica del !er
y se refiere a la igualdad que debe otorgar el estado mediante sus funciones.
legislativas, administrativa y jurisdiccional. <anto en la produccin de normas como en
su aplicacin se debe cumplir y observar este principio.
B. I#$%&'%' '* ),%)-.- se vincula a la autonoma privada en todos los mbitos tanto
normativos como no normativos. Es decir que esta discriminacin puede provenir
tanto de un contrato de trabajo como de un convenio colectivo. En cualquier de estos
debe verificarse, una casusa objetiva y ra$onable, que justifique una desigualdad en
caso contrario estaramos ante un supuesto de discriminacin.
C. I#$%&'%' '* -.-,)$(/'%'*0.- se refiere a los mecanismos que adoptan para otorgar
medidas que igualen a ciertos sectores que se han visto disminuidos. Se trata de las
acciones positivas en las que otorga ciertos beneficios a los sectores que se
encontraron en desigualdad. Se le equipara a la discriminacin indirecta o impacto
adverso por la cual por medio de una medida se trata de manera diferenciada a un
colectivo es decir la discriminacin aqu ser encubierta de grupos, se afecta a un
grupo determinado con mayor rigor y no se considera que responda a causas
justificadas de la empresa.
E.- PRINCIPIO DE PRIMACA DE LA REALIDAD
El principio de primaca de la realidad se define doctrinariamente como aquel que en caso de
discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que surge en documentos o acuerdos,
debe darse preferencia a lo primero, es decir, a los que sucede en el terreno de los hechos.
Este principio se fundamenta en otorgarle el privilegio a lo que sucede en la realidad a lo
previsto en un contrato o en los mecanismos formales. Se aplicara en los casos en que se
quiera vulnerar los derechos de los trabajadores, pretendiendo eludir los beneficios que le
corresponden por tener tal condicin, basndose en clausular contractuales y acuerdos que
esconden verdaderas relaciones laborales. !ara descubrir si es que estamos ante una
relacin laboral, tendremos que observar que se cumplan los elementos esenciales que ya
comentamos prrafos atrs %subordinacin, prestacin personal copulativamente,, si se
observan en forma conjunta se podr determinar que estamos frente a un contrato laboral,
ms all de las formas que las partes hayan adoptado. Este principio tiene reconocimiento
legal e-preso.
1
Legislacin Laboral en Ingeniera Civil
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
F.- FOMENTO POR EL ESTADO DE LA AUTONOMA COLECTIVA
La autonoma colectiva se define como aquella facultad que poseen tanto trabajadores como
empleadores de negociar y regular de manera consensual los beneficios y derechos para los
primeros dentro de un mbito especfico y de no ser el caso, hacer valer sus derechos
mediante huelga. !or esta ra$n, este principio se refiere a que el estado debe incentivar o
abstenerse, en su caso, actuar en el mbito de lo acordado por las partes. 5s debe fomentar
la formacin de sindicatos, incentivar la negociacin colectiva y proteger el derecho a huelga
de los trabajadores. <odo esto implica no colocar trabas o requisitos engorrosos que
impedirn que se ejer$an estos derechos con libertad. 5 la ve$ abstenerse de actuar, injerir, o
alterar mediante normas estatales, lo dispuesto mediante convenios colectivos. La laboral del
estado ser entrar a reglamentar all donde los sindicatos de trabajadores y los empleadores
no se pongan de acuerdo o en el caso de que con estos se afecten derechos fundamentales
es decir, regulara en defecto de la actuacin de los particulares o si estos lo hacen de manera
equivocada.
=nos de los temas que abarca la autonoma colectiva es el producto de la negociacin
colectiva es decir, el convenio colectivo. La constitucin de 02+2 le imprima el carcter de
fuer$a de ley3 actualmente con la constitucin vigente se cambio a fuer$a vinculante, es decir
las partes tendrn la facultad de decidir dentro de su mbito y sociales que consideren
convenientes dentro de los limites que establece a la ley, pues sern vinculantes y de carcter
normativo para el mbito % empresa, rama de actividad o gremio, que hayan acordado
%eficacia subjetiva, y tambi#n ser obligatoria para los trabajadores que entren con
posterioridad a lo establecido por el convenio colectivo % eficacia temporal,. Es por esta ra$n
que la fuer$a que le otorgue la constitucin y no del rango que se le quiera otorgar por la
jerarqua de las fuentes. 5 pesar que se encuentra sometida a la ley porque no podr
desnaturali$ar, un decreto o una resolucin no podr primar sobre lo negociado y acordado
consensualmente en un convenio colectivo. /octrinariamente se considera que lo previsto por
las partes en un convenio colectivo tiene fuer$a normativa pues la fuente del principio es la
constitucin, la ley lo desarrolla y la negociacin colectiva es la fuente de las normas.
G.- FOMENTO DE LA FORMALIDAD 2UE PERMITE AL ESTADO VERIFICAR EL
CUMPLIMIENTO DEL LO PREVISTO PRO EL ORDENAMIENTO LABORAL.
>s que un principio del derecho del trabajo lo que busca es incentivar la formalidad en las
empresas mediante medidas tributarias, financieras, crediticias, etc. ?ue favore$can a los
empleadores para conseguir que estas cumplan con otorgar a sus trabajadores todos los
derechos y beneficios que prev#n las normas laborales de nuestro ordenamiento jurdico. 5s
3
Legislacin Laboral en Ingeniera Civil
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
los trabajadores no se vern perjudicados en sus derechos por este alto indicie de
informalidad que e-iste en nuestro pas.
1.2.!.- LA CONSTITUCION PERUANA Y EL DERECHO DEL TRABAJO.
1.2.!.1.- DERECHO CONSTITUCIONAL Y EL DERECHO DEL TRABAJO
La constitucin poltica es la norma fundamental y m-ima en el campo laboral para la
proteccin de los derechos de los trabajadores. /e la carta magna se han desprendido
normas de jerarqua legal y reglamentaria que regulan el derecho individual del trabajo y que
se anali$aran ms adelante.
1.2.!.2.- REFORMA PARCIAL O REFORMA TOTAL DE LA CONSTITUCIN PERUANA
El () de noviembre de (@@( el "ongreso de la Aepblica aprob la reforma constitucional en
materia de trabajo. Lo hi$o bajo una formula consensuada entre los actores de la relacin
laboral. los trabajadores, los empresarios y el Estado, con la activa participacin del "onsejo
&acional de <rabajo3 sin embargo dentro de un procedimiento de reforma constitucional
cuestionado por un gran sector de la poblacin.
En efecto a trav#s de la Ley &' (+)@@ se dispuso que se realicen los estudios
correspondientes para la reforma total de la "onstitucin de 022; vigente en la actualidad.
/icha decisin es de por si pol#mica en ra$n de la muy dividida opinin de los acad#micos y
legisladores sobre la legitimidad del actual "ongreso de aprobar una nueva carta poltica o
como se viene reali$ando una reforma total de la misma que estara tcitamente contenida en
el artculo ;(' de dicha ley fundamental que prescribe. B!ueden ser sometidos a refer#ndum.
La reforma total o parcial de la "onstitucin.
La opinin ms racional y de mayor contenido jurdico C #tico y que deja de lado los clculos
polticos es la que sostiene que a los actuales legisladores no se les ha sido entregado por los
ciudadanos del !er, el poder constituyente y por tanto no tiene legitimidad para obrar
aprobando una nueva constitucin, debiendo elegirse una 5samblea "onstituyente para ello
tal como lo propuso sin #-ito el fallecido congresista /aniel Estrada !#re$.
La constitucin que emana de un poder constituyente, es la ley m-ima y superior de un
Estado soberano, que impera sobre otras disposiciones y que sustenta toda la actividad legal
y la competencia de los poderes pblicos y asegura los derechos polticos. 5 pesar de todos
estos argumentos, el <ribunal "onstitucional con su fallo publicado el (D de enero de (@@; ha
declarado infundada la demanda interpuesta por el "olegio de 5bogados del "u$co y otros
que pedan se declare la inconstitucionalidad de la Ley &' (+)@@ y por ende la reforma total
de la "onstitucin de 022;. La resolucin del magno tribunal deja e-pedito el camino de la
14
Legislacin Laboral en Ingeniera Civil
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
reforma pero precisando que est necesariamente tiene que ser sometida a refer#ndum para
su vigencia.
"omo ya el proceso de reforma se puso en marcha debemos procurar que esta tenga
disposiciones que dise4en una adecuada estructura del Estado y la interrelacin y
funcionalidad de los poderes y se constituya como un soporte jurdico de las instituciones y
garanta de los derechos de los ciudadanos.
1.2.!.3.- ESTADO GARANTISTA O FLE5ILI6ADOR.
!or corresponder al campo de nuestra especialidad nos referiremos a los aspectos
constitucionales que tienen que ver con el /erecho del <rabajo el cual a su ve$ est inmerso
dentro de los derechos sociales. Estos se van incorporando paulatinamente dentro de los
derechos fundamentales y posteriormente en los derechos constitucionales, con la aparicin
del Estado paternalista o benefactor diferencindose del Estado liberal que niega este
trnsito. Earca !elayo citado por Flancas Fustamante deca mientras que el Estado
tradicional se sustentaba en la justicia conmutativa , el Estado social se sustenta en la justicia
distributiva mientras que el primero asignaba derechos sin mencin de contenido material
mientras que el uno se limitaba a asegurar la justicia legal formal el otro se e-tiende a la
justicia legal material.
Estas dos posiciones tienen su correlato en la corriente garantista o protectora y la
fle-ibili$adora o neoliberal, inspiradora en el primer caso de la "onstitucin de 02+2 y en el
segundo de la "onstitucin de 022;. La primera de corte intervencionista propugnaba el
desarrollo de la funcin tuitiva del Estado. Aegula casi al detalle las principales instituciones
laborales dejando poco o casi nada para el desarrollo legal.
La segunda es de corte neoliberal y se incardina con el modelo econmico que se aplica en el
!er y en muchos pases occidentales. En ella los derechos laborales ya no se encuentran
entre los derechos fundamentales sino entre los derechos sociales y econmicos no se
reconoce el derecho el derecho de estabilidad laboral y algunos principios importantes del
/erecho del <rabajo como la retroactividad benigna.
1.2.!.4.- EVOLUCIN DE LAS INSTITUCIONES LABORALES EN LAS CONSTITUCIONES
DE 13"37 1333 Y REFORMA CONSTITUCIONAL 2443.
A.- LA ESTABILIDAD LABORAL COMO UN PROBLEMA JURDICO7 SOCIAL Y
PSICOLGICO
Esta ha producido siempre un gran debate entre los actores sociales y los acad#micos con
relacin a que si debiese ser regulada constitucional o legislativamente. >uchos pases la han
11
Legislacin Laboral en Ingeniera Civil
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
descartado totalmente de su mbito constitucional o la han considerado como estabilidad
relativa y muy pocos pases entre ellos >#-ico y 9ene$uela la consideran como un derecho
constitucional.
En el !er antes de 02+@, con la vigencia de la "onstitucin de 022; de corte liberal el
despido de trabajadores era libre se poda rescindir el contrato laboral en el momento que el
empleador lo creyera conveniente con la nica condicin de un preaviso de 2@ das o la
indemni$acin equivalente a las remuneraciones a obtener en dicho tiempo en el caso de
trabajadores empleados y sin esos requisitos si se trataba de trabajadores obreros.
"on la insurgencia del gobierno militar dirigido por el general Guan 9elasco 5lvarado, la
situacin laboral cambio de una forma traumtica al establecerse por primera ve$ la
estabilidad absoluta con la promulgacin del /ecreto Ley &' 01*+0. 5 partir de ello no se
poda despedir a los trabajadores salvo que incurrieran en causales de faltas graves y
debidamente comprobadas establecidas en la Ley, situacin por lo dems difcil por no decir
imposible.
El distinguido laboralista !asco "osmopolis dice. /e all en adelante la estabilidad laboral
paso a ser la Bbete noiH del /erecho Laboral !eruano, el sacrosanto derecho absoluto a la
inamovilidad que reclaman y defienden los trabajadores y la causa y e-plicacin de la
mayora de los males que a quejan al produccin, a la economa que acusan los
empleadores. 5 ello se agregaba el destacado maestro de la =niversidad "atlica.
Es desde ese entonces una cuestin poltica, social, econmica, jurdica pero sobre todo
psicolgica. Este derecho alcan$o el rango constitucional al aprobarse la "onstitucin de
02+2.
Esta situacin que afecto indudablemente la disciplina laboral y las economas de las
empresas se prolongo hasta el a4o 02++ en que el general >orales Fermde$ estableci la
estabilidad relativa a trav#s del /ecreto Ley &' ((0(). !osteriormente con la presidencia del
doctor 5lan Earca !#re$, retomo el concepto de estabilidad absoluta a trav#s de la Ley &'
(*D0* pero estableci#ndose sistemas paralelos que aminoraban la rigide$ de esta institucin
laboral. "on el gobierno del ingeniero 7ujimori se fle-ibili$o el mercado de trabajo
eliminndose la estabilidad absoluta reempla$ndose por la relativa a trav#s de la Ley de
7omento del empleo, /ecreto Legislativo &' +(1 % /S &@@(82+ <A y /S &'@@; C 2+ <A Ley
de !romocin y 7ormacin Laboral y Ley de !roductividad y "ompetitividad Laboral,. La
constitucin de 022; no la ha contemplado por lo que ha dejado de tener rango constitucional
y han sido reempla$ada por la adecuada proteccin contra el despido arbitrario.
Las consecuencias traumticas de la estabilidad laboral siguen afectando al sector
empresarial en un conte-to en que ya no e-iste legal ni constitucionalmente y en donde el
12
Legislacin Laboral en Ingeniera Civil
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
empleador en un r#gimen laboral fle-ible tiene todas las facilidades para la rotacin personal.
5 ello se debe el incremento de la contratacin indirecta a trav#s de servicies y cooperativas
de trabajo y las contrataciones atpicas.
En una investigacin reali$ada en 022+ se estableci que el 20.+*I de directivos de (;@
empresas industriales de la gran Lima tenan una opinin desfavorable hacia la estabilidad
laboral y un 1.()I tenan una opinin diferente. /e igual manera en la misma investigacin
ante la pregunta de por qu# siguen utili$ando la terceri$acin de la mano de obra el *(.0+I
respondi por la desconfian$a en el sector poltico y un ;(.)0I por un mejor manejo de los
recursos humanos.
La :rgani$acin 6nternacional del <rabajo ya no considera dentro de sus lineamientos a la
estabilidad absoluta inclinndose por la estabilidad relativa tal como lo establece el "onvenio
:6< 0D1 que se titula "onvenio sobre la <erminacin de la Aelacin de <rabajo por 6niciativa
del Empleador, adoptado el (( de junio de 021(.
Este importante instrumento internacional en materia laboral establece en su artculo 0@' Si
los organismos mencionados en el artculo 1' del presente "onvenio llegan a la conclusin de
que la terminacin de la relacin de trabajo es injustificada y si en virtud de la legislacin y las
practicas nacionales no estuvieran facultados o no consideran posible dadas las
circunstancias, anular la terminacin y eventualmente ordenar el pago de una indemni$acin
adecuada u otra reparacin que se considere apropiada.
%8 CONSTITUCIN POLTICA DEL PER9 DE 13"3
El artculo *1' de esta "arta se4alada. El Estado reconoce el derecho de estabilidad
en el trabajo. El trabajador solo puede ser despedido por causa justa se4alada en la
Ley y debidamente comprobado.
La constitucin de 02+2 se basa en lo que hemos denominado la estabilidad absoluta
que apareci en la d#cada del +@ durante el gobierno del general 9elasco con el
/ecreto Ley &' 01*+0, que estipulaba que el trabajador no poda ser despedido sino
por falta grave, la cual deba ser aprobada mediante un procedimiento que en la
prctica haya difcil casi imposible el despido.
:8 CONSTITUCIN POLTICA DEL PER9 DE 1333
Se4ala en su artculo (+'. La ley otorga al trabajador adecuada proteccin contra el
despido arbitrario. La constitucin de 022; presto mayor atencin a los reclamos del
empresario y termino con la estabilidad laboral absoluta y estableci la relativa.
13
Legislacin Laboral en Ingeniera Civil
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Este articulo (+' mantiene una regulacin ambigua sobre la estabilidad laboral pues
omite mencionar aunque lo hace de manera indirecta con el termino adecuada
proteccin.
Esta adecuada proteccin se traduce en una compensacin econmica cuando el
trabajador es despedido sin justa causa. &o impide el despido arbitrario pero lo hace
ms oneroso para el empleador y al trabajador le permite subsistir mientras encuentra
otro trabajo.
Sin embargo esta proteccin resulta insuficiente cuando se trata de labores
elementales en las que la indemni$acin resulta insuficiente por los bajos ingresos. La
ley peruana otorga esta retribucin de una y media remuneracin mensual por cada
a4o de servicios prestados hasta un tope de 0(.
;8 DICTAMEN DE LA COMISIN DE CONSTITUCIN RESPECTO A LA REFORMA
CONSTITUCIONAL 2443
/icho documento que ha sido aprobado en la sesin de pleno del "ongreso de la
Aepblica de da () de noviembre de (@@( establece.
5rticulo (+'.8 El trabajo es un derecho y un deber. Es objeto de proteccin por el
Estado erradica toda forma de trabajo prohibido por la ley.
/ebemos mencionar que la formula constitucional en materia laboral fue consensuada
previamente por los actores de la relacin laboral es decir por los representantes de
los trabajadores del sector empresarial y por el estado con la participacin activa del
"onsejo &acional de <rabajo, sin embrago en el debate del pleno del "ongreso se
incluyo el articulo ;+8 5 que dice. BEl Estado garanti$a los derechos legalmente
adquiridos de los trabajadoresH. Esta inclusin ha sido duramente criticada por el
>inistro de <rabajo y por los representantes de los empleadores que consideran que
no se ha respetado el punto de vista del "onsejo &acional de <rabajo.
B.- LA REMUNERACIN Y LA JORNADA DE TRABAJO
%8 CONSTITUCIN POLTICA DEL PER9 DE 13"3 ESTABLECI<
5rticulo *;'.8 El trabajador tiene derecho una remuneracin justa que procure para
#l y su familia el bienestar material y el desarrollo espiritual.
14
Legislacin Laboral en Ingeniera Civil
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Las remuneraciones mnimas vitales se reajustan peridicamente por el Estado
con la participacin de las organi$aciones representativas de los trabajadores y de
los empleadores cuando las circunstancias lo requieren.
La cuestin de reajustar peridicamente los salarios, como el de las pensiones
tienen que ver con el problema de la inflacin.
Jaba que decir, con el drama y la tragedia de la inflacin. En estos procesos con
el aumento de salarios se pretende atrapar el costo de vida en al$a. !ero el propio
aumento de salario tiene la virtud ine-orable de e-onerar el al$a misma de los
precios, precisamente porque supone una mayor cantidad de numeraria en manos
del pblico. Entonces, la inflacin se agrava hasta e-tremos indecibles.
El artculo **' de dicha "arta magna estableca que la jornada ordinaria de trabajo
era de ocho horas diarias y de cuarenta y ocho semanales. En la misma norma se
indicaba que era posible su reduccin por convenio colectivo o por ley. <odo
trabajo reali$ado fuera de la jornada ordinaria se deba remunerar
e-traordinariamente.
Se4ala tambi#n que la ley deba establecer normas para el trabajo nocturno y para
el que se reali$a en condiciones insolubles o peligrosas. /eba determinar las
condiciones del trabajo de menores y mujeres.
!recisaba adems que los trabajadores tenan derecho a descanso semanal
remunerado, vacaciones anuales pagadas y compensacin por tiempo de servicio.
<ambi#n tena derecho a las gratificaciones, bonificaciones adems beneficios que
se4alan la ley o el convenio colectivo.
&tese que en la norma constitucional bajo comentario se estableca una rigide$
en la jornada laboral diaria y semanal al ponerse la conjuncin, que no recoge la
carta >agna de 022; y que ha sido propuesta en el anteproyecto. <ambi#n se
reconoca el efecto obligatorio del convenio colectivo que celebraban de una
parte, el empleador y de la otra las organi$aciones labores. /e tal modo se
correga el desequilibrio jurdico del contrato individual, es decir el que se celebra
15
Legislacin Laboral en Ingeniera Civil
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
entre el empleador y el trabajador individualmente considerado.
El artculo *2' prescriba la calidad referente del pago de las remuneraciones y
beneficios sociales de los trabajadores en relacin con otra obligacin del
empleador. 5s mismo indicaba que la accin de cobro prescriba a los quince
a4os. Este artculo estableca todas las referencias para el pago de las
remuneraciones y beneficios sociales de los trabajadores.
En este sentido modificaba el inciso * del artculo 00)1' del cdigo civil de 02;)
que indicaba que la accin de los jornaleros prescriba a les trece a4os.
;8 CONSTITUCIN POLTICA DEL PER9 DE 1333
La constitucin actual en su artculo (*' reconoce el derecho a una remuneracin
equitativa y suficiente que procure un bienestar material y espiritual para el
trabajador y su familia. 5simismo, recoge la referencia en el pago de las
remuneraciones y beneficios sociales que tiene el trabajador de su empleador. Se
mantiene entonces el derecho preferente que estableca la "onstitucin de 02+2.
!rescribe adems que las remuneraciones mnimas se regularan por el estado
con participacin de las organi$aciones representativas de los trabajadores y de
los empleadores.
>arcial Aubio "orrea considera que en primer lugar se establece que el trabajador
tiene derecho a una remuneracin equitativa y esa equidad debe ser fijada en
relacin con algn parmetro. =no primero es la cantidad de trabajo aportado a
igual calidad, el que trabaja ms deber recibir mayor remuneracin que el que
trabaja menos. Esto se logra mediante mecanismos compensatorios de diversos
tipos que van desde el aumento de remuneracin hasta el pago por el trabajo
adicional reali$ado.
Se reconoce el principio de prelacin en el que el pago de remuneraciones y
beneficios de los trabajadores es prioritario sobre
"ualquier otra deuda que tenga el empleador significa que se protege los
derechos elementales de los trabajadores para que se cobre primero sus
acreencias hasta donde alcance el patrimonio de sus empleadores. Sobre el saldo
que quede se pagaran las otras deudas.
1!
Legislacin Laboral en Ingeniera Civil
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
<ambi#n se establece que las remuneraciones mnimas vitales es decir las que
deben servir para pagar el precio de la fuer$a de trabajo se regulan por el Estado
con participacin de las organi$aciones representativas de trabajadores y
empleadores.
La constitucin en su artculo (D' establece la jornada m-ima de 1 horas o*1
horas semanales. 5cepta las jornadas acumulativas o atpicas. 6gualmente
establece el descanso semanal y anual remunerado.
El trabajador puede laborar mas de sus 1 horas diarias pero en este caso se le
deber pagar ms por cada hora de trabajo es lo que se denomina <rabajo en
Sobre tiempo.
El artculo (2' reconoce el derecho de los trabajadores a participar en las
utilidades de la empresa y el deber del Estado de promover otras formas de
participacin.
El sentido de esta norma se fundamenta en la consideracin que el trabajo es la
fuente privilegiada de produccin de la rique$a social.
:tras formas de participacin que pueden tener los trabajadores estn en la
gestin mediante representantes en los rganos directivos de la empresa y en la
propiedad a trav#s de la adquisicin de las acciones de su capital.
D.- LA REFORMA CONSTITUCIONAL 2443.- 5probada en el "ongreso. El
artculo ;' de la reforma constitucional aprobada establece entre otros derechos que
la jornada m-ima de trabajo es de ocho horas o cuarenta y ocho semanales. La ley
regula las jornadas acumulativas o atpicas.
/e igual manera en su artculo ;(' dispone que el trabajador tiene derecho a una
remuneracin equitativa y suficiente para satisfacer sus necesidades y las de su
familia. Las remuneraciones mnimas vitales son reajustadas por el Estado, con la
participacin de los organi$adores representativos de los trabajadores y
empleadores. &o encontramos diferencias sustanciales entre los articulados de la
constitucin de 022; y la presente reforma.
1"
Legislacin Laboral en Ingeniera Civil
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
1.2.!.5.- LA SINDICALI6ACIN7 LA NEGOCIACIN COLECTIVA Y LA HUELGA
%8 CONSTITUCIN POLTICA DEL PER9 DE 13"3
E( *& %,)=;$&- 51> '* '/;?% C%,)% M%#(%.
Se reconoca el derecho de los trabajadores a la sindicali$acin sin
autori$acin previa. En relacin con la disolucin de las organi$aciones
sindicales esta se hara por acuerdo de sus miembros o por resolucin en la
ltima instancia de la "orte Suprema.
Los sindicatos solo son libres y aut#nticos en los pases democrticos. En los
llamados pases socialistas, los sindicatos no son ms que ap#ndices del
Estado. &o son instrumentos de la lucha de clases puesto que por definicin
all no e-iste lucha de clases.
En los pases fascistas incluida la Espa4a de 7ranco se pretendi reunir,
confundir a empresarios y trabajadores en sindicatos sui generis esto era
como me$clar aceite y vinagre.
E& %,)/;$&-54>
Aeconoca la fuer$a de Ley para las partes en un convenio colectivo de
trabajo. 5simismo se garanti$aba el derecho a la negociacin colectiva y los
procedimientos para la solucin pacifican de los conflictos laborales.
E( 0$ %,)=;$&- 55>
Estableca el reconocimiento del derecho a la huelga. La e-trema i$quierda
pretenda que se constitucionali$ara a secas el derecho a la huelga, sin
referencia a la forma de su ejercicio establecido por la ley. "uriosamente en
los denominados pases socialistas la huelga no se permita es una cuestin de
dogma como no hay e-plotadores ni e-plotados, no hay lucha de clases.
"omo no hay lucha de clases tampoco hay huelga.
:8 CONSTITUCIN POLTICA DEL PER9 DE 1333.
En su artculo (1' de la vigente constitucin se reconocen los derechos de
sindicacin, negociacin colectiva y huelga. Se cautela su ejercicio
democrtico. 5simismo se prescribe la garanta de la libertad sindical el
fomento de la negociacin colectiva, la promocin de la solucin de los
conflictos laborales, la fuer$a vinculante en el mbito de lo concertado en la
convencin colectiva.
>arcial Aubio se4ala al respecto que la sindicali$acin es un derecho
reconocido internacionalmente que tiene por objeto el fortalecimiento y la
11
Legislacin Laboral en Ingeniera Civil
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
unificacin de la posiciones de los trabajadores as como proteger y ampliar
sus derechos.
La sindicali$acin es libre en dos sentidos. uno que el trabajador se debe
afiliar voluntariamente y no compulsivamente3 el otro que el sindicato es
independiente de los empleadores del estado y de cualquier otro organismo
que no sea la junta de sus miembros.
!or otro lado la negociacin colectiva es el proceso mediante el cual los
trabajadores plantean, negocian y resuelven con sus empleadores sus
remuneraciones y condiciones de trabajo pero no en forma individual sino en
conjunto a trav#s de sus representantes. !ara estos efectos negocia el
sindicato y de no haberlo lo harn representantes especialmente elegidos para
ello.
"on respecto al derecho a la huelga se puede se4alar que es utili$ado por los
trabajadores por lo general para ejercer presin sobre su empleador y obtener
as respuestas favorables en relacin con sus demandas.
Segn "hirinos Soto, el articulo en anlisis reconoce tres derechos principales.
el derecho de sindicacin% que incluye la libertad sindical,3 la negociacin
colectiva% para lo cual se reconoce fuer$a vinculante a la convencin colectiva
para la partes que suscriben,3 ya no se establece como en la constitucin de
02+2 que tendr fuer$a ley por ello se poda pretender el carcter general de
la convencin colectiva 3 y el derecho de huelga % que se ejercer en armona
con el inter#s social por lo mismo que se establece e-cepciones y limitaciones.
;8 ARTCULOS APROBADOS DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL
"on respecto a la institucin de la sindicali$acin el te-to aprobado dice. Los
trabajadores tienen derecho a constituir sindicatos sin autori$acin previa,
afiliarse libremente a ellos y a desarrollar actividad sindical. Los sindicatos y
las organi$aciones empresariales son autnomos para su organi$acin y
actuacin su estructura y funcionamiento deben ser democrticos.
La ley establece las garantas y facilidades de que go$an los dirigentes
sindicales de todos los niveles.
Los trabajadores sujetos a una relacin laboral pueden organi$arse para la
defensa de sus intereses. Son aplicables a sus organi$aciones las
disposiciones que rigen para los sindicatos en lo pertinente.
"on relacin a la negociacin colectiva dispone. El estado fomenta la
negociacin colectiva y otras formas de solucin pacifica de los conflictos
13
Legislacin Laboral en Ingeniera Civil
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
laborales.
El convenio colectivo tiene una fuer$a vinculante produce efectos normativos y
obligacional es dentro de su mbito.
Sobre el derecho de huelga dispone que es un derecho de los trabajadores se
ejerce conforme a la ley la que establece adems las garantas para el
mantenimiento de los servicios esenciales.
La libertad sindical, la negociacin colectiva y la huelga son reconocidas sin
ninguna modificacin sustancial en el nuevo te-to de la reforma constitucional.
1.2.!.!.- PRINCIPIOS DEL DERECHO DEL TRABAJO
%8 CONSTITUCIN POLTICA DEL PER9 DE 13"3
E( *& %,)=;$&- 5">
Se recoge el principio de irrenunciabilidad de los derechos laborales as como
el principio protector Bin dubio pro operarioH.
E( *& %,)=;$&- 42>
!rescribe la proteccin del trabajo en sus diversas modalidades, sin
discriminacin alguna y dentro de un r#gimen de igualdad de trato.
E& %,)=;$&- 11">
Aecoge el principio de irretroactividad benigna en materia laboral
:8 CONSTITUCIN POLTICA DEL PER9 DE 1333
En materia laboral el artculo ()' se4ala lo siguientes principios. la igualdad de
oportunidades y el carcter irrenunciable de estos derechos reconocidos por la
"onstitucin y la Ley.
En este caso de la igualdad de oportunidades sin discriminacin es aplicable la
norma gen#rica del derecho a la igualdad establecido en el inciso ( del artculo
('. El caso tradicional de trato desigual en materia laboral ha sido qu# duda
cabe el que se da por el g#nero. En los ltimos a4os se han desarrollado una
serie de corrientes que buscan establecer la equivalencia de oportunidades y
derechos a igual trabajo prestado en id#nticas condiciones. Los derechos de
las mujeres en el trabajo estn siendo reconocidos pero an faltos mucho
trecho para lograr la verdadera igualdad de g#neros en materia laboral.
;8 DICTAMEN DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL 2443
24
Legislacin Laboral en Ingeniera Civil
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Este documento en su artculo ;@' establece los siguientes principios en
materia laboral. la interpretacin ms favorable en caso de duda sobre alguna
norma, la norma ms favorable para el trabajador, la irrenunciabilidad de
derechos, la igualdad de trato, de oportunidades y la no discriminacin, la
primaca de la realidad y la autonoma colectiva para la regulacin equilibrada
de las relaciones laborales y generacin de pa$ social. /e igual manera en el
artculo 0D*', se norma la retroactividad en todo lo que sea favorable para los
trabajadores superando de esta manera a la "onstitucin de 022; que
estableca solo para los reos en materia penal.
21