TEMA 16.

CONTRATOS DE COLABORACIN

16. 1. Los contratos de colaboracin

La actividad mercantil resulta propicia para la prestacin y obtencin de colaboraciones
ajenas.
Los contratos de colaboracin o gestin de intereses ajenos son el instrumento jurdico
de esa cooperacin, asumindose en ellos fundamentalmente obligaciones de hacer. En
unas figuras predominan como objeto la mera realizacin de la actividad, en cuanto
medio q puede permitir o no alcanzar un resultado. En otras figuras destaca como objeto
la consecucin del resultado mismo.
En los contratos de actividad o de medios, basta la realizacin de esta con la debida
diligencia para q quede cumplido el contrato y el colaborador tenga derecho a percibir la
retribucin pactada. En los contratos de resultado, la obligacin no se entender
cumplida hasta q se alcance dicho resultado, de lo q depender q nazca o no el derecho
del colaborador a percibir la retribucin correspondiente.

16. 2. El contrato de comisin

16. 2. A. Concepto

El C de c. Vigente regula con especial detalle el contrato de comisin mercantil en los
arts. 244 y ss.
El art. 244 C de c. concibe la comisin como un mandato de naturaleza mercantil con
las siguientes caractersticas de la comisin mercantil:
1 Es un mandato, por lo q se trata de un contrato por el q una persona (comisionista) se
obliga a prestar algn servicio o hacer alguna cosa por cuenta o encargo de otra
(comitente).
2 El objeto del contrato de comisin mercantil ha de consistir en un acto u operacin de
comercio.
3 Algunas de las partes del contrato, el comitente o el comisionista, ha de tener la
condicin de comerciante.
4 La relacin entre comitente y comisionista es una relacin instantnea q se concluye
y extingue con la perfeccin y consumacin del concreto acto u operacin del comercio
en q la comisin consista.
5 La comisin mercantil es un contrato consensual, bilateral o sinalagmtico y oneroso
salvo pacto en contrario.

16. 2. B. Modalidades de comisin

1 Contratando en nombre propio, el comisionista no tiene q declarar quien es su
comitente, y quedar obligado de un modo directo, como si el negocio fuese suyo. En
las relaciones externas con las personas con quienes contrate, quedar vinculado
exclusivamente el comisionista.
2 Contratando en nombre de su comitente, el comisionista deber manifestarlo, y si el
contrato fuese por escrito, expresarlo en el mismo o en la antefirma, declarando el
nombre, apellido y domicilio de dicho comitente. Las relaciones externas se producen
directamente entre el comitente y las personas q contraten con el comisionista, siempre
q se admita o acredite la existencia de la comisin.
16. 2. C. Celebracin del contrato

La celebracin y eficacia de la comisin no est sujeta a requisitos formales, se
perfecciona con el simple consentimiento expreso, sea por escrito, verbal o tcito. En
este sentido se entender aceptada la comisin siempre q el comisionista ejecute alguna
gestin q no se limite a rehusarlo.
El comisionista est obligado a aceptar la comisin, pero si desea rehusarlo tiene la
carga de comunicarlo al comitente lo ms rpido posible y de confirmarlo
inmediatamente por correo, custodiando y conservando diligentemente los efectos
recibidos del comitente, hasta ser sustituido o q los tribunales se hagan cargo de los
mismos.

16. 2. D. Obligaciones del comisionista

1 Cumplir el encargo recibido del comitente. Si no cumple responder de los daos q
origine al comitente, salvo q fuere por causa legal. El cumplimiento habr de hacerlo
personalmente, salvo autorizacin expresa del comitente.
El comisionista podr suspender el cumplimiento, entre otros motivos, cuando precise
provisin de fondos, hasta q le sea efectuada; y cuando el comisionista considere q
cumplir la comisin conforme a las instrucciones recibidas sea arriesgado o perjudicial
para el comitente, en cuyo caso deber comunicarle la suspensin.
Respecto del cumplimiento de la comisin hay q distinguir entre comisin imperativa,
indicativa y facultativa. Imperativa: comisin en la q el comitente especifica con detalle
los trminos del negocio jurdico de ejecucin, en cuyo caso el comisionista deber
consultarle en todo lo no previsto y prescrito expresamente por el mismo y si se sujeta a
las indicaciones recibidas del comitente quedar exento de toda responsabilidad frente
al comitente. Indicativa: el comitente determina algunos elementos del negocio de
ejecucin, dejando el resto a la prudencia del comisionista y a los usos de comercio, en
cuyo caso ste deber obrar como si se tratase de negocio propio, pero sin contradecir
nunca disposicin expresa del comitente, bajo pena de responder de todos los daos y
perjuicios q le ocasionare. Facultativa: el comitente autoriza al comisionista para obrar a
su arbitrio, en cuyo caso tb deber atenerse a los usos de comercio, cuidando el negocio
como propio.
En todo caso, sin autorizacin expresa del comitente, el comisionista entre otras cosas
no podr concertar una operacin a precios o condiciones ms onerosas q las corrientes
y tc prestar o vender a crdito o plazos.
2 Informar al comitente frecuentemente las noticias q interesen a buen xito de la
negociacin. Y a participarle la celebracin del contrato objeto de la comisin por el
correo del mismo o del siguiente a su celebracin, indicando los nombres de los
compradores en caso de q se trate de ventas.
3 Rendir y liquidar las cuentas de las cantidades q haya recibido para la comisin.

16. 2. E. Obligaciones del comitente

1 Efectuar provisin de fondos suficiente al comisionista. Si no lo hace el comisionista
podr suspender el desempeo de la comisin, salvo que haya pactado anticipar o suplir
esos fondos.
2 Abonar al comisionista la retribucin o premio de comisin, salvo pacto en contrario.
3 Reembolsar al comisionista los gastos y desembolsos q hubiere efectuado, al contado
y segn la cuenta justificada q presente, con el inters legal desde q los hiciese hasta el
reintegro.
4 Asumir los efectos del contrato estipulado con el tercero, pudiendo repetir contra el
comisionista por faltas u omisiones cometidas al cumplir la comisin.

16.2. F. Privilegios del comisionista

El art. 276 C de c. reconoce el d a retener los efectos q se le hayan entregado,
afectndolos al pago de su comisin, anticipos y gastos efectuados, sin q se le pueda
desposeer de los mismos, hasta abonarles tales conceptos; y el d de preferencia para q
esas cantidades le sean pagadas con el producto de dichos gneros, mientras q estn en
su poder o a su disposicin, con prevalencia a los dems acreedores del comitente.

16. 2. G. Extincin del contrato de comisin

Adems de las causas ordinarias de extincin de los contratos, la comisin mercantil se
extingue por la muerte o inhabilitacin del comisionista, pero no por las del comitente.
Por otra parte, la comisin es libremente revocable por el comitente, comunicando al
comisionista la revocacin y sin q sus efectos alcancen a las actuaciones anteriores a tal
comunicacin.
Por el contrario, el comisionista no puede denunciar la comisin una vez aceptada.

16. 3. Los supuestos especiales de comisin

16. 3. A. Comisin de compra y venta.

Si el comisionista acta en nombre del comitente, los efectos del contrato de
compraventa mediante el q se ejecuta la comisin se producen directamente entre le
comitente y la persona con la q contrato el comisionista, por lo q no habr problema de
transmisin de la propiedad al comisionista. Pero cuando el comisionista contrata en
nombre propio, aunque por cuenta del comitente, una interpretacin formalista y literal
del art. 246 C de c. conducir a considerar necesario q el comisionista adquiere la
propiedad de las mercaderas a vender y q igualmente adquiriese la propiedad de las q
comprara en cumplimiento de la comisin, dndose as una doble transmisin de la
propiedad. La doctrina espaola rechaza esta interpretacin.
A la comisin de compra o venta resultan aplicables las siguientes prohibiciones: la de
la <autoentrada> del comisionista sin autorizacin del comitente, la de alterar las
marcas de los efectos comprados o vendidos por cuenta ajena y la de vender al fiado o
al plazos, sin autorizacin del comitente.

16. 3. B. Comisin de garanta

Cuando el comisionista percibe sobre una venta, adems de la comisin ordinaria, otra
llamada garanta, corrern de su cuenta los riesgos de la cobranza y quedar obligado a
satisfacer al comitente el producto de la venta en los mismos plazos pactados por el
comprador.



16. 3. C. Autoentrada del comisionista

Prohbe q el comisionista compre para s lo q se le haya mandado vender, ni venda lo q
se le haya encargado comprar, sin autorizacin del comitente; e igualmente prohbe la
llamada <aplicacin> de comisiones de compra y de venta cruzadas.
Resulta excesivo prohibir la <autoentrada> o la <aplicacin> cuando los bienes tienen
cotizacin oficial.

16. 3. D. Comisin de transporte

Es aquella en la q el objeto de la comisin consiste en la celebracin por el comisionista
de un contrato de transporte por cuenta de su comitente.
El comisionista de transporte ha de contratarlo cumpliendo las obligaciones propias del
cargador de transporte terrestre o martimo y, si acta en nombre propio, responder de
ellas frente al porteador.

16. 3. E. El consignador de buques

Se conciben como comisionistas del naviero en la conclusin de los contratos de
fletamento y de transporte, aunque tb pueden hacerlo de un porteador martimo q no sea
naviero, y se encargan de amplias labores para facilitar la estancia del buque en puerto.
Solo se encuentra en los puertos. En ocasiones le hacen responsable del buque.

16. 4. La concesin o distribucin comercial

16. 4. A. La concesin o distribucin

El contrato de concesin o distribucin comercial es un contrato de colaboracin entre
empresarios para la distribucin de productos o servicios bajo una marca de prestigio.
El contrato de concesin o distribucin comercial es un contrato atpico, por el q un
empresario denominado concesionario, adquiere el derecho a revender en una
determinada zona los productos de una determinada marca q le suministra otro
empresario denominado concedente, actuando el concesionario en nombre por cuenta
propia, pero conforme a las condiciones y la supervisin del concedente.
En estos contratos es frecuente la clusula de exclusiva. Tb es frecuente q su duracin
sea indefinida.

16. 4. B. El arrendamiento de EE.SS.

Por contrato de arrendamiento de E.SS. se entiende la relacin mercantil nacida del
acuerdo de voluntades entre el empresario titular de la EE.SS. y la compaa petrolera,
por la q el primero se compromete a distribuir en exclusiva los combustibles y
carburantes, y en su caso los lubricantes, q la segunda le suministra, bajo el
abanderamiento de su marca e imagen comercial. Actualmente dicha exclusiva ha de
tener una duracin de entre 1 y 5 aos, todo lo q no sea eso ser nula.
Segn los pactos establecidos, en unos casos se rige por un con trato inspirado en el
contrato de comisin, cobrando el titular de la EE.SS: una comisin sobre las ventas y
es la compaa petrolera quien corre los riesgos; y en otros supuestos el titular de la
EE.SS. compra en firme los productos a la compaa petrolera y los revende al pblico
cobrando el precio q tiene por conveniente.
En todo caso el titular de la estacin de servicio pagar a su costa el personal de la
misma, q debe ir uniformado conforme establezca la compaa petrolera.
Estamos ante un contrato atpico, complejo y mixto, articulado sobre la base del
contrato de comisin, del contrato de agencia o del contrato de concesin.

16. 5. La franquicia

El contrato de franquicia es una modalidad de concesin mercantil.
En el contrato de franquicia, la concesin comercial ordinaria se complementa con un
pacto de exclusiva y con el derecho y la obligacin del franquiciado de utilizar los
signos distintivos y las tcnicas comerciales del franquiciador quien le presentar a ese
fin la correspondiente asistencia tcnica y lo supervisar, percibiendo por ello una
compensacin econmica.
En estos contratos, el franquiciador suele asumir las siguientes obligaciones:
1 Permitir al franquiciado el uso de sus signos distintivos
2 Prestarle la asistencia tcnica precisa para q utilice su sistema de comercializacin
3 Suministrarle los productos
4 Manteber un esfuerzo de promocin y publicidad de los productos
5 Respetar los pactos de exclusiva
6 Supervisar y controlar la correcta observancia de las tcnicas comerciales

A su vez, el franquiciado suele asumir las siguientes obligaciones:
1 Pagar al franquiciador la correspondiente compensacin econmica
2 Aplicar los sistemas de comercializacin del franquiciador y respetar su imagen
3 Disponer de un adecuado stock de los productos o de los medios para prestar
correctamente los servicios a q se refiera el contrato
4 Observar las instrucciones del franquiciador y en especial las relativas a los precios
5 Suministrarle informacin sobre la situacin del mercado
6 Respetar los pactos de exclusiva

16. 6. La Agencia

El legislador espaol concibe este contrato como aqul por el q una persona natural o
jurdica, denominada agente, se obliga frente a otra, de manera continuada o estable y a
cambio de una remuneracin, a promover actos u operaciones de comercio por cuenta
ajena, o a promoverlos y concluirlos por cuenta y nombre ajeno, como intermediario
independiente, sin asumir, salvo pacto en contrario, el riesgo y ventura de tales
operaciones.
El carcter permanente del contrato de agencia lo distingue de la comisin, q es de
carcter ocasional; la ausencia de imparcialidad y la posibilidad de concluir contratos en
nombre de su principal lo diferencian de la mediacin o corretaje; y la independencia
del agente, como propio empresario, separa este contrato de los de naturaleza laboral.
La LCA especfica q el agente no asume, salvo pacto en contrario, el riesgo y ventura
de las operaciones en q intermedia.
Entre las diferentes clases de agentes cae mencionar a: los agentes comerciales
independientes; los mediadores de seguros, agencias de publicidad

16. 7. La mediacin o corretaje

La mediacin tendr naturaleza mercantil cuando lo determine expresamente la
legislacin especfica, y adems, cuando concurran las mismas circunstancias previstas
en el art. 244 C de c., para la comisin mercantil.
La jurisprudencia lo considera como un contrato sui generis, con sustantividad propia,
atpico, consensual y bilateral, por lo q una persona se obliga a pagar una remuneracin
a otra, q se obliga a promover o facilitar la celebracin de un determinado contrato, en
el caso de q le ponga en relacin con un tercero con el q concertarlo.
Al ser un contrato consensual se perfeccionar por el simple consentimiento. No
obstante en algunos casos se establece la celebracin mediante la denominada nota de
encargo.
El mediador o corredor slo percibir su retribucin si como consecuencia de su
actividad se produce el resultado de q se celebre el contrato objeto de su mediacin.
Naturalmente el contrato de mediacin o corretaje slo obliga a quienes lo hubieren
concertado, por lo q slo tendr q pagar en su caso la pertinente retribucin quien
efectu el encargo.
El mediador o corredor debe ser independiente de las partes.
La jurisprudencia ha reconocido su carcter bilateral. En este sentido, el mediador o
corredor asume las obligaciones de realizar las gestiones usuales en el trfico; guardar
secreto de las instrucciones q le hubiere dado su cliente; informarles de la marcha de las
gestiones; y asesorarle para el buen fin de la operacin. A su vez el cliente queda
obligado a suministrar al mediador o corredor los datos necesarios para q pueda realizar
su gestin y a pagarle su retribucin.

16. 7. El factoring

Contrato de colaboracin empresarial y, eventualmente, en la financiacin de la
empresa.
Existe gran variedad de modalidades de factoring, con este contrato se permite a los
empresarios obtener la colaboracin de una empresa especializada (factor), q les facilite,
a cambio de la correspondiente retribucin, alguno o algunos servicios, dentro de una
amplia gama referida a la comercializacin, como pueden ser los siguientes:
1 Informacin sobre la clientela
2 La facturacin de los productos
3 La gestin de cobro de las facturas emitidas
4 La cobertura del riesgo de eventual insolvencia del deudor de dichas facturas.

Esa amplia gama de servicios aconseja considerarlo como un contrato de colaboracin y
no como uno de financiacin, ya q no siempre existe anticipo de fondos.
Con carcter general puede decirse q el factoring es un contrato atpico; un contrato
mixto, con elementos de diferentes figuras contractuales.
La empresa de factoring, es una entidad de financiacin diferente de los Bancos, Cajas o
Cooperativas de Crdito, q ha de revestir necesariamente la forma de S.A., con un
capital social mnimo y un objeto social q exclusivamente consista en la gestin de
cobro de crditos en comisin de cobranza, el anticipo de fondos sobre los crditos
cedidos y actividades complementarias.
Y a su vez, el cliente de la empresa de factoring tb ha de ser un empresario q practica
una actividad mercantil respecto de su clientela.