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UNIFICACIN DE CRITERIOS DE LA AUDIENCIA PROVINCIAL DE MADRID

SECCIONES PENALES

1. Concesin de la suspensin de la pena privativa de libertad durante la
tramitacin del indulto en aplicacin al art. 4.4. prrafo segundo del Cdigo
Penal:

Entender que es aconsejable, como criterio rector para la suspensin de la
ejecucin, el que marque el propio tribunal en el informe que prevea que va a
emitir en su momento. De forma que si va a informar positivamente sobre el
indulto suspensa la ejecucin, y en cambio cuando, una vez examinada la peticin
y sus fundamentos no encuentre motivos excepcionales y singulares para la
propuesta del indulto, deniegue la suspensin, ponderando todos los factores,
entre ellos la duracin de la pena impuesta.

2. Sustitucin, conforme al artculo 89 CP, de la pena privativa de libertad
por expulsin del territorio espaol:

Se considera que con una aplicacin automtica y rutinaria sin atender a
circunstancias especficas que lo justifiquen en el caso concreto- de la sustitucin
de la pena por la expulsin del acusado a su pas de origen, se estara
promoviendo de forma incomprensible la comisin de delitos graves dentro del
territorio nacional por ciudadanos extranjeros. De ah que cuando las penas sean
superiores a los tres aos ms razn cuando se vayan aproximando a los seis
aos de prisin, no se estime razonable la concesin de expulsin hasta que se
cumpla la mitad de la pena. Sin embargo, cada caso tiene sus connotaciones
especiales, de forma que las circunstancias excepcionales de ndole personal de
los imputados o incluso de la forma de realizar la conducta y las contingencias que
la rodean, pueden justificar decisiones de otra ndole que se muestren ms justas
en el caso concreto.

Cuando se trate de un extranjero nacional de un estado perteneciente a la
Unin Europea, el criterio a aplicar es el siguiente: los ciudadanos comunitarios,
debido al espacio comn europeo y al principio de libre circulacin por todos los
pases de la Unin Europea, no son equiparables a un extranjero no residente
legalmente en Espaa, sino que se equiparan ms bien a los extranjeros
residentes legalmente en Espaa, sin perjuicio de que puedan solicitar el
cumplimiento de la pena en el pas de que son nacionales.

3. Aplicacin del artculo 94 el Cdigo Penal en relacin con los artculos
88.1 y 87.2 CP (habitualidad):

Para el cmputo del plazo de los cinco aos, el dies a quo debe estar
referido a la fecha de comisin de los hechos, que desplaza a la de las condenas.
Y la fecha en que se dirime la concesin de la suspensin o de la sustitucin
parece la ms idnea para establecer el trmino final de los cinco aos.
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No hay inconveniente en incluir como delitos computables para el concepto
de habitualidad los que son objeto de la condena que se est ejecutando, siempre
que haya otras condenas anteriores que permitan respetar el concepto
criminolgico de habitualidad.

4 . Medidas de Seguridad:

El artculo 97 del Cdigo Penal debe ser interpretado en el sentido de que
se refiere nicamente a personas que estn cumpliendo la pena o medida de
seguridad en centro penitenciario.

El control ltimo de la aplicacin de las medidas de seguridad que impliquen
un tratamiento externo debe realizarse a travs de la Clnica Mdico-Forense.


5 . Aplicacin del artculo 244 del Cdigo Penal a quienes utilizan un
vehculo a motor o un ciclomotor, con conocimiento de que han sido
previamente sustrados pero sin haber participado en dicha sustraccin,
cuando se trata de hechos realizados antes de la entrada en vigor de la LO
15/2003:

No puede subsumirse esa conducta en el art. 244 del C. Penal. Y ello
porque el nuevo texto legal, al penalizar al que sustrajere un vehculo de motor sin
nimo de apropirselo, es claro que est tipificando la conducta consistente en
apartar, separar o extraer el vehculo de la disponibilidad de su dueo, visto el
significado que otorga el diccionario de la Real Academia al
verbo sustraer.

6 . Delito de abandono de familia por impago de pensiones peridicas:

Est legitimado el otro cnyuge para presentar denuncia por impagos de
alimentos a hijos mayores de edad, pero que no hacen vida independiente.

La acusacin puede extenderse a hechos ocurridos hasta la fecha de la
celebracin del juicio oral, delimitando las conclusiones definitivas el objeto el
proceso.

Cuando se producen sucesivos impagos de pensiones, debe considerarse
que el delito de abandono de familia en esta modalidad es un delito permanente.

Cuando el acusado haya pagado las pensiones atrasadas despus de
recibir la citacin del Juzgado de Instruccin, dicho pago tardo slo debe tener
efectos dentro del captulo de la responsabilidad civil, y tambin ha de ponderarse
en el momento de cuantificar la pena por la posible aplicacin de una atenuante
de reparacin del dao- o decidir sobre la posible concesin de la suspensin de
la condena, pero no resulta suficiente para excluir la existencia del delito.
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7 . Individualizacin de la pena en los delitos contra la salud pblica:

Es conveniente elaborar unas tablas orientativas, de forma similar a las que
tiene actualmente previstas el Ministerio Pblico, y a partir de ellas operar con los
restantes aspectos de la gravedad del hecho y de las circunstancias personales
del imputado. Esas tablas las elaborar una Comisin de los Magistrados
asistentes.

8 . Artculo 622 del Cdigo Penal modificado por LO 9/2002, de 10 de
diciembre, de infraccin por los padres del rgimen de custodia de sus hijos
menores:

En el caso de incumplimiento del rgimen de visitas impuesto en resolucin
dictada en procedimiento judicial, si no se dieran los supuestos del delito o de la
falta de desobediencia la conducta debe considerarse impune. Impunidad que no
concurrir a partir de la entrada en vigor de la Ley Orgnica 15/2003, dado que en
la misma se tipifica en el art. 618.2 una falta genrica de incumplimiento de las
obligaciones familiares en los casos de crisis matrimoniales, supuesto en el que
cabra subsumir esta clase de conductas.

9 . Falta prevista en el artculo 631 CP (animales peligrosos):

Para la aplicacin del art. 631 del C. Penal tiene que dejarse suelto a un
animal que, ex ante, por sus condiciones de fiereza o daosidad, resulta probable
que acabe ocasionando un resultado lesivo de cierta entidad. Se est pues ante
un delito de peligro hipottico o potencial, tambin llamado de peligro abstracto-
concreto o de aptitud, en los que el comportamiento se presenta como realmente
idneo para generar un peligro concreto aunque no lo acabe causando. Debe
tenerse en cuenta que no siempre que el animal daino queda suelto por un
descuido de su dueo o encargado, que no fue consciente de la situacin que se
estaba produciendo, lo correcto es aplicar la falta de lesiones por imprudencia, y si
no se ha desencadenado un resultado lesivo la conducta quedara impune.

Si se produce un resultado subsumible en una falta de imprudencia, al
concurrir un concurso de normas (dos ilcitos punibles de los cuales slo cabe
castigar uno de ellos) la responsabilidad civil debe tambin declararse en va
penal. Cuando se produce un resultado que no alcanza la entidad necesaria para
constituir una falta de imprudencia, igualmente debe hacerse pronunciamiento
sobre la responsabilidad civil.

10 . Aplicacin del art. 20.4 de la L. 50/8, de 8 de octubre de Contrato de
Seguro, segn redaccin dada por la Disposicin Adicional Sexta de la Ley
30/1995, de 8 de noviembre, de Ordenacin y Supervisin de los seguros
privados:

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El recargo del 20 por ciento debe operar a partir de que se cumplan los dos
aos desde la fecha del siniestro, pero con efectos desde el da en que ste tuvo
lugar. Si la finalidad de la norma es imponer una sancin econmica que de forma
eficaz disuada a la entidad aseguradora de retrasar el pago de la indemnizacin y
al mismo tiempo beneficie al perjudicado, tal finalidad resultara sin duda
defraudada si se interpretara el precepto en otros trminos. La suma
correspondiente al inters legal del dinero, incrementada en el cincuenta por
ciento, computada durante un periodo de dos aos no cumplira debidamente la
funcin disuasoria que pretende el legislador en el caso de que se mantuviera de
forma irreversible para los dos primeros aos. De modo que si, transcurridos
estos, siguiera operando para ese primer perodo como inters legal consolidado
en su cuanta, muy escasa disuasin iba a suponer la fecha lmite de los dos aos
para que las entidades aseguradoras evitaran sobrepasar esa fecha sin abonar la
indemnizacin, ya que siempre podran pagarla en los meses siguientes sin un
recargo retroactivo que les supusiera una sancin eficaz que les llevara a respetar
de forma escrupulosa la frontera temporal de los dos aos impuesta por el
precepto.

11 . Efectos derivados de la ausencia de pronunciamiento por el rgano
judicial sobre la suficiencia o ampliacin de la cantidad consignada por el
asegurador, conforme el apartado 2 de la Disposicin Adicional sobre mora
del asegurador de la Ley de Responsabilidad Civil y Seguro en la Circulacin
de Vehculos a Motor (redactada por la Disposicin Final Decimotercera de la
Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil).

Lo ms adecuado y razonable parece entender que cuando la consignacin
se muestra claramente insuficiente y escasa no puede servir la omisin como
patente de corso para que la entidad aseguradora se libere de sus obligaciones.
Pues ello servira como una especie de coartada de la compaa con claro
perjuicio para la vctima, aprovechndose muchas veces la entidad deudora del
exceso de trabajo y del cmulo de procedimientos que inundan los juzgados. Se
tratara de un supuesto de mala fe que no podra beneficiar al deudor que se
ampara en una consignacin ridcula o mezquina.

12 . Legitimacin de las compaas de seguros:

Las entidades aseguradoras carecen de legitimacin para impugnar el
aspecto estrictamente penal: las cuestiones que ataen a la responsabilidad penal
o al enjuiciamiento y calificacin jurdico-penal de la conducta del autor de la
infraccin.

En aplicacin del artculo 764.3 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, la
entidad aseguradora carece de la legitimacin necesaria para interponer recurso
de apelacin contra una condena de responsabilidad civil dentro de los lmites del
seguro obligatorio.

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Respecto a la comparecencia de las aseguradoras como partes
perjudicadas, a los efectos del art. 113 del C. Penal, en los casos en que anticipen
la suma indemnizatoria a que tiene derecho el perjudicado por la accin delictiva,
deben distinguirse con claridad los supuestos en que el contrato de seguro
aparece estipulado entre la vctima y la aseguradora, de aquellos otros en que el
contrato se encuentra convenido entre el responsable penal y la aseguradora. En
los primeros supuestos debe permitirse a la aseguradora el ejercicio de la accin
de repeticin dentro del proceso penal. Tras abonar la compaa aseguradora a su
asegurado, vctima de la accin delictiva, el importe de la indemnizacin, la
entidad pasa a subrogarse en los seguros de daos en la situacin jurdica del
asegurado a quien ha indemnizado (art. 43 de la Ley de Contrato de Seguro),
pudiendo ejercitar a partir de ese momento la accin civil contra el responsable
penal. Distinto se considera, en cambio, el supuesto en que la compaa, al haber
contratado la pliza con el responsable penal, tiene la obligacin de abonar
directamente la indemnizacin a la vctima de la accin delictiva, toda vez que en
tales casos parece evidente que no procede la personacin de la entidad en el
procedimiento penal para repetir contra su asegurado en explicacin de los
vnculos internos existentes entre ellos.

13 . Aplicacin por analoga del baremo del Anexo de la Ley de
Responsabilidad Civil y Seguro en la Circulacin de Vehculos a Motor a la
responsabilidad civil dimanante del ilcito penal, tanto culposo como doloso:

Convienen aplicar, como criterio orientativo, el baremo previsto en el Anexo
de la Ley de Responsabilidad Civil y Seguro en la Circulacin de Vehculos a
Motor al clculo de indemnizaciones de perjuicios causados en delitos dolosos. Tal
aplicacin presenta como ventajas la uniformidad e igualacin de los criterios
indemnizatorios, y tambin la facilitacin de las impugnaciones de las vctimas y
acusados al contar con unos razonamientos notablemente objetivados. Sin
perjuicio de ello, es conveniente que las indemnizaciones resultantes sern
incrementadas para los casos normales en un porcentaje que puede situarse en
un 10 20 %, sobre todo cuando el dao moral de la vctima es ms acentuado.
Todo ello sin excluir la posibilidad de realizar otro tipo de valoracin teniendo en
cuenta todas las circunstancias concurrentes.

14 . Aplicacin del art. 621.3 del Cdigo Penal en relacin con las lesiones
derivadas del sndrome de latigazo cervical:

El conocido como latigazo cervical suele precisar para su curacin
algunas de estas medidas: aplicacin de antiinflamatorios, collarn cervical, y/o un
periodo de rehabilitacin. Estas medidas deben considerarse en general, como
tratamiento mdico.

15 . Admisin de pruebas en la segunda instancia en los recursos de
apelacin frente a sentencias absolutorias, a la luz de la doctrina del Tribunal
Constitucional establecida en la sentencia 167/2002 y la reforma introducida
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en el artculo 240.2 prrafo segundo de la Ley Orgnica del Poder Judicial,
por la LO 19/2003, de 23 de diciembre.

En los recursos de apelacin contra sentencias absolutorias no deben
practicarse de nuevo en la segunda instancia las pruebas personales que
dependan de los principios e inmediacin y de contradiccin. Esa nueva prctica
de la prueba entraara graves inconvenientes, pues no existe garanta ninguna de
que las pruebas reproducidas en la segunda instancia resulten ms fiables,
crebles y veraces que las de la primera, mxime si se ponderan el tiempo
transcurrido desde la ejecucin de los hechos y los prejuicios y
precondicionamientos con que podran volver a declarar unos testigos que ya
depusieron en el juzgado. Por otro lado, la repeticin de pruebas no sera
legalmente posible, a tenor de las restricciones que impone el art. 790.3 de la Ley
Procesal Penal. Y el acusado no tendra, obviamente, obligacin de someterse a
un segundo procedimiento ante la Sala sin un precepto que as lo impusiera o
permitiera expresamente.

Debe entenderse, por tanto, que, a tenor de la nueva jurisprudencia del
Tribunal Constitucional, no cabe de facto revocar en la segunda instancia las
sentencias absolutorias dictadas en las causas en las que la prctica de la prueba
depende en gran medida de los principios de inmediacin, oralidad y
contradiccin, limitndose as el derecho a los recursos de las partes perjudicadas
y del Ministerio Fiscal. Slo podr dejarse sin efecto la apreciacin de las pruebas
personales practicadas en la instancia cuando el razonamiento probatorio del
juzgador a quo vulnere el derecho a la tutela judicial efectiva por resultar absurdo,
irracional o arbitrario.

16 . Alcance de la doctrina del Tribunal Constitucional mantenida a partir de
la STC 167/2002 respecto a la valoracin por el tribunal de apelacin de la
prueba de carcter personal practicada en la instancia, cuando se trate de
recursos de apelacin contra sentencias condenatorias:

A tenor de los que se acaba de exponer en el apartado precedente, al no
estimarse que quepa, con la normativa procesal en vigor, repetir las pruebas en la
segunda instancia, el mismo criterio ha de aplicarse obviamente con respecto a las
sentencias condenatorias. De todas formas, es claro que el supuesto de las
sentencias condenatorias no plantea los mismos problemas que las absolutorias.
Pues en el caso de que el tribunal o juez de segunda instancia apreciara
contradicciones en las pruebas personales, o contradicciones de stas con otras
pruebas reales relevantes, o cualquier indicio de que aqullas han sido
incorrectamente apreciadas, no tendra obstculo procesal alguno para revocar la
condena, sino todo lo contrario: estara obligado a dictar un fallo absolutorio en la
segunda instancia sin necesidad de repetir la prueba.

17 . Se acuerda por UNANIMIDAD aprobar la puesta en prctica de las
siguientes medidas de tramitacin para facilitar la celebracin de juicios y
evitar suspensiones:
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A. Citar al acusado o acusados ante la Audiencia, nada ms llegar las
actuaciones, para comprobar que est a disposicin del Tribunal, y comprobar
posteriormente que realice las presentaciones peridicas a las que estuviera
obligado.
B. Establecer un calendario de prctica de pruebas en el juicio oral, cuando
sea previsible que dure ms de un da, procurando citar a un nmero de testigos y
peritos que limite al mnimo su tiempo de espera.
C. Evitar la admisin de pruebas innecesarias, como la citacin de mdicos
e unidades de urgencia que hubieran prestado la primera asistencia a acusados o
testigos, salvo que sea estrictamente imprescindible.
D. Rechazar, como regla general, las pruebas que impliquen la
comparecencia a juicio oral de los peritos para ratificar los informes periciales
analticos documentadas en las actuaciones que no hubieran sido expresamente
impugnados.
E. Procurar el comienzo de la celebracin del juicio oral cuando hayan
comparecido varios testigos y sea factible localizar para das sucesivos los
testigos no comparecientes.



Acta de reunin de magistrados de las secciones penales de la Audiencia
Provincial de
Madrid para unificacin de criterios.
Madrid, 29 de mayo de 2004