Recursos y procedimientos de ejecucin VI Semestre UAI
CLASE 1 (6 agosto)
Correos ayudantes: andres.acosta2008@alumnos.uai.cl Andrs Acosta jitorresf@gmail.com Juan Ignacio Torres Correo profesora: iko321@hotmail.com Ivanna Kojakovich > Tramitacin lineal del juicio ordinario: 1. Medida prejudicial 2. Demanda 3. Contestacin de la demanda 4. Replica 5. Duplica 6. Conciliacin (obligatorio) 7. Prueba (20 das) 8. Observacin de la prueba (10 das) 9. Citacin a or sentencia 10. Medidas para mejor resolver 11. Sentencia (60 das) > Tramitacin lineal juicio sumario: 1. Demanda 2. Audiencia de estilo (o comparendo), donde se busca la contestacin de la demanda, conciliar y presentar incidentes. Se lleva a cabo el 5 da hbil contado desde el ltimo notificado. 3. Prueba (8 das) 4. Citacin a or sentencia 5. Sentencia (10 das) Juicio ejecutivo Tramitacin lineal del juicio ejecutivo En el cuaderno principal: 1. Gestiones preparatorias para la va ejecutiva o: 2
2. Demanda ejecutiva, cumpliendo con todos los requisitos 3. Se promueve la demanda: despchese mandamiento de ejecucin y embargo. Con esa resolucin el tribunal se da paso a abrir un segundo cuaderno, llamado cuaderno de apremio, su primera resolucin se llama mandamiento. 4. El ejecutado puede oponerse (equivale a la contestacin, llamado oposicin). 5. El tribunal da un traslado de 4 das al ejecutante para que se exprese lo que considera pertinente ante la acusacin del acusado (similar a la rplica). Evacuado o no se da paso a; 6. Analizar la admisibilidad de las excepciones opuestas, solo se ve si son admisibles o no. 7. Prueba (10 das) 8. Observaciones a la prueba (6 das) 9. Citacin a or sentencia 10. Sentencia (10 das) Ambos cuadernos se tramitan de manera separada. Este juicio est basado en los ttulos ejecutivos, para iniciar uno se requiere de un ttulo ejecutivo, estos son documentos donde consta una obligacin de forma indubitada. El cuaderno de apremio es la bsqueda de los bienes del deudor. Junto con utilizar el cuaderno principal y de apremio, puede haber cuadernos de terceras.
CLASE 2 (9 AGOSTO)
Juicio ordinario Medidas prejudiciales dda (15/15+3/18+Tabla)contestacin (6 das) rplica dplica 6 das conciliacin (trmite esencial, obligatorio, autoriza la casacin en la forma si es que no se cumple) perodo de prueba (trmino ordinario de prueba dura 20 das hbiles) trmite de observaciones a la prueba dura 10 das citacin a or sentencia (trmite esencial, obligatorio y autoriza casacin en la forma) sentencia se dicta en el plazo de 60 das y el juez tiene la facultad de dictar medidas de mejor resolver art. 159 CPC).
Juicio sumario Medida prejudicial demanda (se cita a una audiencia de estilo la que tiene el objeto de: contestacin, conciliacin e incidentes) la oportunidad de la audiencia de estilo es al 5to da hbil contado desde la ltima notificacin perodo de prueba 8 Das Hbiles citacin a or sentencia sentencia 10 das hbiles.
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Juicio ejecutivo No est en discusin el derecho porque consta en un ttulo ejecutivo. La obligacin consta en forma indubitada. Se busca el cumplimiento de la obligacin. Estos dos cuadernos existen siempre.
I. Cuaderno principal o cuaderno ejecutivo : est la discusin (diferencia) Gestiones preparatorias va ejecutivadda ejecutiva oposicin (4+4-8-8+tabla) (ejecutado) excepciones traslado al ejecutante (4 das hbiles) anlisis de admisibilidad de excepciones que hace el tribunal (si son de aquellas que la legislacin le permite interponer) perodo de prueba 10 das hbiles observacin a la prueba 6 das hbiles citacin a or sentencia sentencia 10 das hbiles.
II. Cuaderno de apremio: se busca bienes en qu pagarnos la obligacin cuyo cumplimiento estamos buscando (diferencia). Por ende su objetivo es la bsqueda de bienes.
Nace cuando la demanda ejecutiva cumple con todos los requisitos que la ley prescribe y el tribunal va a proveer derechamente y ordena que se despecha mandamiento de ejecucin y embargo, hace que el tribunal habr un cuaderno de apremio. La primera resolucin es: Mandamiento de ejecucin y embargo
Otros cuadernos de tercera que son eventuales: 1. Dominio 2. Posesin 3. Prelacin 4. Pago Objetivo del juicio ejecutivo: Es la existencia de los ttulos ejecutivos. Este me dice que existe una obligacin y que ella no est en discusin, es bsico, fundamental y esencial para iniciar el juicio ejecutivo. Ttulos ejecutivos Existen variados conceptos de ttulo ejecutivos, entre los cuales se encuentra el siguiente: es aquel que da cuenta de un derecho indubitable al cual la ley le otorga la suficiencia necesaria para exigir el cumplimiento forzado de una obligacin de dar, hacer o no hacer en l contenida, obligacin que adems debe ser: actualmente exigible, lquida y no prescrita. Caractersticas 1. Son creados por ley, es decir no tiene aplicacin aqu el principio de la autonoma de la voluntad, estn contemplados en el art. 434 CPC y en su numeral 7 este establece que 4
pueden existir otros ttulos ejecutivos aparte de los mencionados en dicho art. Siempre que los establezca el legislador. 2. Deben ser autnomos, es decir bastarse a s mismos; debe contener todos los elementos que le permitan el ejercicio de una accin ejecutiva. Sin perjuicio de lo anterior, es posible concebir ttulos ejecutivos compuestos, es decir ttulos que consten en dos o ms instrumentos, siempre que considerados estos individualmente tengan el carcter de ttulo ejecutivo. 3. Deben ser perfectos, para iniciar una ejecucin se requiere de un ttulo que rena todos los requisitos previstos por la ley para tener el carcter de ejecutivo. Ello significa: a) Que su formalidad material est contemplada en el art. 434 CPC o en alguna ley especial. b) Que dicho ttulo contenga los elementos propios de la accin ejecutiva, es decir, contenga una obligacin de dar, hacer o no hacer y que esta sea lquida, actualmente exigible y no prescrita. c) Que todos los requisitos antes mencionados, concurran simultneamente al momento de presentarse la demanda ejecutiva y efectuarse el requerimiento de pago. 4. Es un presupuesto del ttulo ejecutivo y altera la carga de la prueba. para poder iniciar un juicio ejecutivo es requisito sine qua non acompaar a la demanda ejecutiva un ttulo ejecutivo que d cuenta de la obligacin cuyo cumplimiento forzado estoy solicitando (art. 441 CPC). Por otra parte, como el legislador le reconoce al ttulo el carcter de indubitado presume entonces, que la obligacin existe, por lo tanto, no le corresponde al ejecutante acreditar la existencia de la obligacin. De all, que el ejecutado deba ser el que tenga que probar la ineficacia del ttulo, alegando alguna de las excepciones establecidas en el art. 464 CPC. Clasificacin I. Atendido a si permiten o no iniciar de inmediato la ejecucin (solo esta ser preguntada en la prueba):
1) Perfectos los que siendo creados por ley, se bastan a s mismos y permiten iniciar de inmediato y sin ms trmites le ejecucin. A la luz de lo que expresa el art. 434 CPC son los siguientes: -sentencia firme e interlocutoria o sentencia que causen ejecutoria. -copia autorizada de escritura pblica -acta de avenimiento basada ante tribunal competente y autorizada por ministro de fe o dos testigos de actuacin. -letra de cambio o pagar respecto de su aceptante o suscriptor que haya sido protestada personalmente, siempre que estos al momento del protesto no tachen de falsa su firma. 5
-letra de cambio pagar y cheques respecto de los obligados al pago cuya firma aparezca autorizada ante notario o algn oficial del registro civil en las comunas donde no tenga su asiento un notario. 2) Imperfectos aquellos respecto de los cuales se exige la realizacin en forma previa de una gestin preparatoria de la va ejecutiva con el objetivo de complementar los requisitos preexistentes del ttulo o para obtener el nacimiento de un ttulo ejecutivo. Ej.: letra de cambio no protestada personalmente o que la firma de los obligados al pago no est autorizada ante notario.
II. Origen: (siempre es creado por ley, pero mirando su fuente mediata, los ttulo ejecutivos pueden tener su origen en actos judiciales, convencionales o administrativos):
1) Judiciales los que se generan dentro de un proceso y que le ponen trmino a este. Ej.: sentencias definitivas e interlocutorias firmes o que causen ejecutoria, acta de conciliacin, acta de avenimiento ante tribunal competente y autorizado por ministro de fe o dos testigos de actuacin. 2) Convencionales aquellos que las partes generan fuera de un proceso a travs de un documento indubitado para el legislador que contiene la obligacin en beneficio de una de las partes. Ej.: copia de escritura pblica, letra de cambio o pagar protestada notarialmente por falta de pago en forma personal. 3) Administrativos son aquellos en que la administracin genera el ttulo en virtud del cual cobra ejecutivamente una obligacin a un particular. Ej.: es el que tiene lugar cuando el secretario municipal certifica la deuda del no pago de patentes en un documento cumpliendo una serie de requisitos formales.
III. Atendiendo al nmero de voluntades para que se genere el ttulo ejecutivo:
1) Unilaterales aquellos que requieren la concurrencia de la voluntad de un solo sujeto para que se generen. Ej.: las sentencias, cheques, letras de cambio, pagars, confesin judicial. 2) Bilaterales aquellos que requieren la concurrencia de la voluntad de dos o ms partes para que se generen. Ej.: acta de avenimiento, acta de conciliacin, copia de escritura pblica donde conste una obligacin que nace de un contrato.
IV. De acuerdo a la forma en que se encuentran establecidos:
1) Ordinarios contemplados en el art. 434 CPC. 6
2) Especiales contemplados en leyes especiales.
V. En cuanto al nmero de ttulos que concurren para determinar la existencia de una obligacin:
1) Autosuficientes son aquellos en que la existencia de la obligacin lquida y actualmente exigible consta en un solo ttulo. 2) Complementarios aquellos en que la existencia de la obligacin lquida y actualmente exigible se determina mediante la concurrencia de dos o ms ttulos. Ej.: compra de casa cuando se le pide dinero al banco, se celebra mediante ttulo de mutuo e hipoteca.
Ttulos ejecutivos perfectos Se definen como aquellos que son suficientes para que un tribunal acceda provisionalmente a la demanda ejecutiva por constar en ellos una obligacin indubitada, lquida, actualmente exigible y no prescrita y despachando mandamiento de ejecucin y embargo contra el ejecutado. Son ttulos ejecutivos: 1. Sentencias firmes, definitivas o interlocutorias pero de condena son aquellas que prescriben que una de las partes debe satisfacer a la otra una prestacin de dar, hacer o no hacer. (ver art. 174 CPC los requisitos, ser preguntado). Puede tratarse de una sentencia que haya dictado un tribunal ordinario, especial o arbitral, incluso un tribunal extranjero previo trmite de exequatur. 2. Copia autorizada de escritura pblica (no la matriz) el documento original se archiva en el registro oficial y no sale ni del oficio del notario del archivo judicial 3. Acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizado por ministro de fe o dos testigos de actuacin art. 434 CPC. Cuando la transaccin consta en escritura pblica es ttulo ejecutivo. El avenimiento y la conciliacin se dan ambos en sede judicial, pero esta ltima tiene su origen en el juez este llama a las partes a un acuerdo y proponen bases, en cambo en el avenimiento el origen del acuerdo nace de las partes. Para que el avenimiento sea un ttulo ejecutivo perfecto debe llevarse a efectos ante un tribunal competente y que sea pasado ante tribunal competente, ello significa que el tribunal ha tomado conocimiento del acta y le ha prestado su aprobacin. El acta de avenimiento por regla general va a ser autorizada por el secretario del tribunal, pero tambin lo puede ser por los testigos de actuacin. Ej.: cuando este se lleva a efecto ante rbitros arbitradores. CLASE 3 (13 AGOSTO)
4. Ttulos de crdito se distinguen dos clases: 7
a) Letra de cambio, pagar: cuando esta es protestada personalmente por la causal de falta de pago, siempre y cuando, el aceptante de la letra o el suscriptor del pagar no haya opuesto tacha de falsedad a su firma al momento de protestarse el documento. El protesto de una letra de cambio o pagar, puede efectuarse por las siguientes causales: Por falta de fecha de aceptacin Por falta de aceptacin Por falta de pago *solo la causal por falta de pago permite ejercer la accin ejecutiva inmediatamente. El protesto es un AJ solemne que por RG realiza el notario. En forma excepcional, pueden hacerlo los bancos o instituciones financieras, siempre que se encuentren en poder de ello como beneficiarios o endosatarios. El protesto que hace una institucin bancaria tiene limitaciones, pues esta solo puede protestar letras por falta de pago y el protesto que se hace de esta forma, no tiene el carcter de personal. **la ley restringe el ttulo ejecutivo perfecto al protesto personal, y este lo es, cuando el aceptante del documento o cualquiera de los dems obligados al pago concurren ante el ministro de fe (notario) a ser requerido de pago en el da que haya sido citado para ello. Si no se realiza el protesto en tiempo y forma por falta de pago, caducan las acciones cambiarias que el portador pueda tener en contra del librador, endosantes y avalistas.
b) Letra de cambio, pagar o cheque: respecto de los obligados al pago cuya firma haya sido autorizada por un notario. Este es el nico caso en que el cheque protestado es un ttulo ejecutivo perfecto, aqu no se exige que se notifique previamente el protesto (que es una gestin preparatoria). Cuando la firma de los obligados al pago, librador, endosantes, haya sido autorizada por notario. La intervencin de un ministro de fe (notario) permite sostener que la ley ha establecido una presuncin de verdad de lo que est contenido en el ttulo. La perfeccin del ttulo, dice relacin exclusivamente con las personas que concurrieron ante el notario pblico y respecto de los cuales este, certific que firmaron la letra de cambio, pagar o cheque.
5. Cualquier otro ttulo ejecutivo que las leyes le den el carcter de ejecutivo (art. 434 N 7 CPC), tales como: a) Sentencias que causan ejecutoria b) La copia del acta de asamblea de copropietarios vlidamente celebrada, autorizada por el comit de administracin o por el administrador en que se acuerden los gastos comunes, y los avisos de cobro de gastos comunes extendidos de conformidad al acta siempre que estos estn firmados por el administrador. 8
c) El contrato de prenda agraria que se otorga por documento privado, siempre que la firma haya sido autorizada ante notario o registro civil. d) El contrato de prenda industrial que se celebra por instrumento privado autorizado por notario. e) Contrato de compraventa de cosa mueble a plazo que se otorga en instrumento privado, cuya firma es autorizada por notario u oficial de registro civil cuando corresponda. Ttulos ejecutivos imperfectos (pregunta prueba) Es aquel que para lograr tener la eficacia de un ttulo ejecutivo, requiere de una gestin preparatoria para la va ejecutiva, y esta se puede referir: 1) Materialidad del ttulo: podemos mencionar la notificacin de protesto 2) A la obligacin que contiene: la avaluacin que busca determinar la liquidez de la deuda. Por lo tanto la gestin preparatoria puede dar origen a un ttulo ejecutivo o puede complementar un ttulo ejecutivo. Concepto de gestin preparatoria Es una gestin judicial contenciosa destinada a crear un ttulo ejecutivo en forma directa construyndolo derechamente o complementando determinados antecedentes o supliendo imperfecciones del ttulo por ser este insuficiente. Para lo anterior, existen los siguientes ejemplos: Ej.: confesin de deuda (del que da origen) Ej.: los protestos de letra cheque o pagar (del que complementa) Ej.: la avaluacin (del que suple). CLASE 4 (16 AGOSTO)
Gestiones preparatorias i. Gestin de reconocimiento de firma en instrumento privado y confesin de deuda La gran diferencia entre reconocimiento de firma en instrumento privado y la confesin de deuda, es que en la primera existe un principio o germen de ttulo ejecutivo es decir hay algo. En cambio, en la confesin de deuda, no existe nada. Por lo tanto en la primera hiptesis venimos a completar o sufrir una insuficiencia del ttulo y en la segunda, derechamente se crea un ttulo ejecutivo. Ambas gestiones pueden ser tramitadas en forma separada o conjunta. La jurisprudencia a estimado que son actos de carcter personal, por lo tanto no procedera citar al heredero de 9
suscriptor de un documento para que reconociera la firma de su causante o confesara la deuda de esta. La tramitacin: por ser la primera gestin que da inicio un juicio, debe cumplir con los requisitos propios de la demanda en cuanto le sean aplicables, se debe presentar un escrito solicitando la gestin y pidiendo que se cite personalmente a la persona que debe reconocer su firma o que debe confesar la deuda, bajo el apercibimiento legal contemplado en el art. 434 N 4 o 5 y 435 CPC. Si en el escrito no se solicita el apercibimiento no se podr tener por reconocida la firma o confesada la deuda, por lo tanto el apercibimiento es esencial en esta solicitud. El tribunal proveer esta solicitud citando a una audiencia para que el deudor comparezca a ella a reconocer su firma o confesar la deuda. Si la gestin es de reconocimiento de firma en instrumento privado, al escrito se debe acompaar el correspondiente documento y se debe solicitar se guarde en custodia. El plazo para la audiencia es de carcter judicial y por ende susceptible de ser prorrogado. En la audiencia el deudor citado no puede hacer objeciones de fondo ni oponer excepciones, debe limitarse a reconocer o desconocer la firma o la deuda. Sin perjuicio de ello, el citado puede promover incidentes dilatorios que no digan relacin con el fondo de la cuestin debatida, como por ejemplo: la incompetencia del tribunal o alegar que no es de aquellas personas que estn obligadas a comparecer al tribunal como lo expresa el art. 389 CPC. Todos estos incidentes deben ser promovidos con anterioridad a la verificacin de la audiencia fijada por el tribunal.
Actitudes del citado: a) comparecer y reconocer la firma o confesar la deuda: en este caso queda preparada la va ejecutiva, no es necesario que el tribunal dicte resolucin alguna para tener por preparada la va ejecutiva. El reconocimiento de firma o la confesin de deuda debe constar en un acta firmada por el juez y autorizada por el secretario del tribunal. En esta diligencia el rol del receptor es notificar la citacin a la audiencia y tomar el acta respectiva, pero se hace directamente ante el juez y con este. b) Comparecer y negar la firma de la deuda: en este caso el acreedor carecer de un ttulo ejecutivo para iniciar la ejecucin, deber seguir entonces un juicio ordinario o sumario si tiene aplicacin conforme al art. 680 inciso 1 CPC. La persona que ha desconocido su firma o negado la deuda siendo estas verdaderas, no comete delito alguno, la 10
jurisprudencia en forma repetida ha sostenido que no hay delito de perjurio en causa propia. c) Comparecer y dar respuestas evasivas: el citado a la pregunta de reconocimiento de la firma o la confesin de deuda contesta con vaguedades, eludiendo responder en forma categrica lo que se le pregunta. En esta hiptesis, el solicitante de la gestin debe presentar un escrito al tribunal solicitndole a este, que tenga reconocida la firma o confesada la deuda por haberse incurrido en la hiptesis que contempla el apercibimiento del art. 435 CPC. A esta solicitud el tribunal acceder teniendo por reconocida la firma o confesada la deuda y desde que esta resolucin se encuentre ejecutoriada queda preparada la va ejecutiva. Esta sentencia es interlocutoria de segundo grado porque sirve de base para el pronunciamiento de otra sentencia definitiva o interlocutoria. Las circunstancias de calificar las respuestas como evasivas son una facultad privativa del juez de fondo. d) Citado no comparece: si el citado no comparece el solicitante de la medida debe presentar un escrito solicitando que el tribunal tenga preparada la va ejecutiva en virtud de la inasistencia del citado, pidiendo que opere el apercibimiento solicitado conforme lo prescribe el art. 435 CPC. La resolucin del tribunal acogiendo la solicitud una vez que queda ejecutoriada, produce cosa juzgada y por lo tanto queda preparada la va ejecutiva. Si el citado no comparece por caso fortuito o fuerza mayor tiene la facultad y el derecho de solicitar la nulidad de todo lo obrado dentro del plazo de tres das contados desde que hubiese cesado el impedimento conforme el art. 79 CPC. El deudor durante el curso del juicio no podr oponer ninguna excepcin que tenga por objeto desconocer la firma o la existencia de la deuda. *Si el citado reconoce la firma pero desconoce la deuda, la gestin preparatoria queda igualmente perfecta. Diferencias que existen entre la confesin como medio de prueba y como gestin preparatoria de la va ejecutiva (ser preguntado) 1. Como medio: Si fracasa el hecho que se trat de acreditar se puede acreditar por cualquier otro medio. Puede ser espontnea o provocada. El absolvente va a ser notificado a travs del mandatario judicial y por cdula. Para que el absolvente se le tenga por confeso, debe citrsele dos veces para que opere el apercibimiento del 394 CPC. Se busca acreditar hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos. 11
2. Como gestin preparatoria: Si fracasa, el procedimiento finaliza ah. Solo queda la va ordinaria. Siempre es provocada, pudiendo ser expresa o tcita segn sea la actitud del citado. El citado es notificado a la audiencia personalmente. Basta la citacin una sola vez, conforme al art. 434 y 435 CPC. Tiene un nico objetivo, el cual es el reconocimiento de firma puesta en instrumento privado o la confesin de deuda.
ii. Confrontacin de ttulos y cupones (no ser preguntado)
No tiene aplicacin porque el mercado de valores le dio el valor de ttulo ejecutivo. El objetivo de esta gestin es cobrar los ttulos al portador o nominativos con la institucin que estaba legalmente autorizada para emitirlos. La gestin consista en comparar el cupn con el ttulo y el ttulo con el libro talonario desde donde se haba sacado. Si la confrontacin resultaba correlativa quedaba preparada la gestin preparatoria de la va ejecutiva. Esta gestin hoy en da no tiene mayor aplicacin, los bonos que constituyen el principal documento que emiten sociedades privadas de acuerdo a la ley de mercado de valores constituyen un ttulo ejecutivo perfecto.
iii. Gestin de notificacin judicial de protesto, letra, cheque y pagar La letra de cambio y pagar son ttulo ejecutivos perfectos cuando son protestados personalmente y no se ha opuesto tacha de falsedad a la firma en el acto del protesto por falta de pago ante el notario. La gestin en estudio ser necesaria en los siguientes casos: a. Cuando se quiera cobrar un cheque donde la firma del girador no aparece autorizada ante el notario, sea al girador o a los otros obligados al pago. b. Cuando uno quiere cobrar la letra al aceptante o al suscriptor del pagar y el protesto no fue efectuado en forma personal y su firma no ha sido autorizada ante notario. c. Cuando quiero cobrar a cualquiera de los obligados de un documento que no sea ni el aceptante ni el suscriptor del pagar, sea que el protesto de esos documentos se haya realizado en forma personal o no, y cuyas firmas no se encuentren autorizadas ante el notario. 12
Tramitacin: El ejecutante deber presentar un escrito solicitando se notifique judicialmente el protesto a los obligados al pago de la letra de cambio, cheque o pagar bajo el apercibimiento de tenerse por preparada la va ejecutiva en el evento de que los notificados no opongan tacha o falsedad a su firma dentro del plazo del tercero da. *En el escrito en el que solicito la notificacin del protesto judicial, se debe copiar el acta del protesto o se debe acompaar fotocopia de esta acta, la que debe entenderse que forma parte integrante del escrito para los efectos de la notificacin. Si yo no efecto la copia del acta o no acompao la fotocopia de esta, la notificacin del protesto es nula. El tribunal debe proveer a esta solicitud como se pide o notifquese bajo el apercibimiento legal. El apercibimiento legal consiste en tener por preparada la va ejecutiva si no se tacha de falsa la firma dentro del trmino legal y fatal de tres das.
Actitudes del deudor notificado: a. No hacer nada: en este caso, transcurrido el trmino de tres das se debe presentar un segundo escrito, solicitndole al tribunal que se certifique por el secretario de este que el deudor dentro del plazo no ha opuesto tacha de falsedad a la firma. *con el solo mrito de la certificacin del secretario y sin necesidad de que se dicte resolucin judicial alguna, queda preparada la va ejecutiva. b. Comparecer y tachar de falsa la firma: el legislador le ha dado al deudor dos oportunidades para tachar su firma; la primera en el acto de la notificacin y la segunda, dentro del plazo de tres das legales y fatales contados desde que se notifica. Si se opone la tacha de falsedad en el acto de la notificacin el receptor debe dejar constancia de ello en el expediente. Si el deudor concurre y tacha de falsa su firma, deber darse traslado al ejecutante, lo que dar lugar a un incidente en el que ser necesario realizar un peritaje caligrfico que por RG lo solicitar aquel le corresponda acreditar la autenticidad de la firma, que por RG el demandante. En este incidente el tribunal puede resolver que la firma es falsa, en cuyo caso fracasa la gestin. En cambio si el tribunal declara que la firma es autntica, el ttulo pasar a tener el carcter de ejecutivo. La resolucin que declara autntica la firma no le impide al ejecutado volver alegar la falsedad de la firma durante el juicio, pero en este caso la carga de la prueba ser del demandado. CLASE 5 (20 AGOSTO)
El cheque tiene una fuerte proteccin en el mbito penal, a diferencia de la letra de cambio y pagar. La regla es que el cheque sea protestado por un banco o institucin financiera. El protesto se puede definir como un certificado o testimonio que estampa el letrado (banco o institucin financiera) al dorso del cheque al momento que este es presentado para su cobro y hay 13
negativa del pago, expresndose la causa, la fecha y la hora con las firmas del portador y del letrado sin que sea necesaria la intervencin del ministro de fe. En la prctica, se puede protestar un cheque por las siguientes causales: 1) Caducidad 2) Falta de portador legtimo 3) Falta de cancelacin 4) Firma disconforme 5) Estar mal extendido 6) Por no estar registrada la firma 7) Falta de firma giradora *ninguno de estos protestos, habilita a su titular para iniciar una gestin preparatoria de la va ejecutiva, ni por lo tanto, puede comenzar un juicio ejecutivo o un procedimiento por giro doloso de cheques. **solo los protestos por falta de fondo, por cuenta cerrada o por orden de no pago o por cuenta no existente, habilitan para iniciar un procedimiento por giro doloso de cheques. En estos tres casos, puede llegar a existir un procedimiento penal previa gestin preparatoria de notificacin de protesto. Para estos efectos, debo presentar el cheque a su cobro dentro del plazo de 60 das contados desde su fecha. Y en 90 cuando se presenta en una plaza distinta (si se gira en Santiago y se pide en Temuco). Si presentado a cobro dentro de estos plazos, estos no se pagan el banco deber protestar el documento y en este caso se van a generar dos pretensiones distintas: a. Carcter civil: va a perseguir el cobro del cheque como ttulo ejecutivo en un juicio ejecutivo, siempre que su firma haya estado autorizada ante notario o en su defecto, es decir cuando lo anterior no haya ocurrido previa gestin preparatoria de la va ejecutiva de notificacin de protesto (cuando la firma no est autorizada ante notario, requiere de una gestin previa). b. Pretensin penal: es el giro doloso de cheques. Aqu existen dos fases Se realiza ante el juez civil, que es la notificacin del protesto al girador Se realiza derechamente ante el juez del crimen. Por lo tanto, protestado un cheque para que se configure el delito doloso de cheques, es necesario que se practique la notificacin judicial de protesto de cheques a su librador y si efectuada esta dentro del plazo de 3 das desde la notificacin, el girador del cheque no deposita en la cuenta corriente del tribunal fondos suficientes para cubrir el documento ms los intereses y las costas, el tenedor del mismo tiene derecho a iniciar la accin penal correspondiente. Transcurrido el plazo de 3 das sin que se haya efectuado la consignacin mencionada, deber solicitarse al tribunal mediante un escrito que se certifique esta circunstancia por el secretario del tribunal civil, solicitando adems, se otorgue copia autorizada de 14
todo lo obrado incluyendo la certificacin, pidiendo adems, sea devuelto el cheque protestado. Una vez que esto ocurre, queda configurados los requisitos o presupuestos de la accin penal, y podr iniciarse o interponerse una querella por giro doloso de cheques ante el tribunal penal correspondiente. La prescripcin de la accin penal contra el girador del cheque y la accin ejecutiva contra los obligados al pago, es de un ao contados desde la fecha del protesto. Cualquier persona que durante la gestin de notificacin del protesto del cheque tache de falsa su firma y resulte en definitiva que es autntica, ser sancionada conforme a las reglas del CP, salvo que acredite justa causa de error o que el ttulo en la cual esta se estamp, sea falso (art. 467 CP). Con la entrada en vigencia del nuevo sistema penal, la va civil para el cobro del cheque se ha transformado en el medio ms efectivo para el cobro de la obligacin que representa. Ello, porque la ley de cuentas corrientes bancarias a tipificado el delito de giro doloso con el carcter de una accin penal privada y es objeto de un procedimiento simplificado. iv. Gestin de avaluacin (mirar naturaleza de la obligacin) Para que tenga lugar esta gestin preparatoria es menester que lo demandado sea una especie o cuerpo cierto que no se encuentre en poder del deudor o cuando se demanda una cantidad de un gnero determinado (art. 438 N 2 y 3 CPC). Tramitacin: El futuro ejecutante debe presentar un escrito ante el tribunal competente, acompaando el ttulo en que consta la obligacin antes descrita, y solicitar al tribunal se designe un perito para que este avale la obligacin (la tase) y proceda entonces a la liquidacin de la obligacin, para tener preparada la va ejecutiva. El tribunal designar de inmediato un perito sin intervencin de las partes, hecha la designacin, este previa aceptacin del cargo y juramento de desempeo procede a avaluar con los datos que proporciona el ttulo y efectuada esta la acompaar al tribunal. Dicha avaluacin puede ser impugnada por el futuro ejecutante o futuro ejecutado; Si se trata del ejecutante, puede reclamar de la avaluacin del perito y acto continuo apelar de la resolucin que la acepta, si no reclama dentro y en esta oportunidad, para l queda firme la avaluacin y no podr reclamar con posterioridad de ella. Si se trata del ejecutado, puede reclamar en la mista oportunidad que el ejecutante y se generar un incidente, pero adems puede reclamar con posterioridad durante el curso del juicio ejecutivo oponiendo la excepcin de exceso de avalo (art. 464 N 8 CPC). En esta gestin una vez que queda ejecutoriada la resolucin que aprueba la avaluacin pericial, el ejecutante puede interponer su demanda ejecutiva. 15
Si el ejecutante inicia el juicio ejecutivo sin esta gestin previa, el ejecutado puede oponer la excepcin consagrada en el art. 464 N 7 CPC, consistente en la falta de los requisitos o condiciones que la ley prescribe para que el ttulo tenga fuerza ejecutiva, sea en forma absoluta o en relacin con el demandado. v. Notificacin del ttulo ejecutivo a los herederos del deudor Normas que entran en conflicto: Artculo 1377 CC: Los ttulos ejecutivos contra el difunto lo sern igualmente contra los herederos; pero los acreedores no podrn entablar o llevar adelante la ejecucin, sino pasados ocho das despus de la notificacin judicial de sus ttulos.
Artculo 5 CPC: Si durante el juicio fallece alguna de las partes que obre por s misma, quedar suspenso por este hecho el procedimiento, y se pondr su estado en noticia de los herederos para que comparezcan a hacer uso de su derecho en un plazo igual al de emplazamiento para contestar demandas, que conceden los artculos 258 y 259. 1 hiptesis: si el deudor fallece antes de iniciarse la ejecucin (se aplica el 1377 CC). Estamos en una hiptesis en la que an no existe juicio ejecutivo, de ah que no sea aplicado el art. 5 CPC y por lo tanto, debe notificarse el ttulo ejecutivo a los herederos del deudor y practicada la notificacin se debe esperar el transcurso de 8 das para iniciar el juicio ejecutivo. 2 hiptesis: Existe un juicio, donde se distingue: El deudor (causante) obra personalmente en el procedimiento (se aplica el art. 5 CPC). por lo tanto, ser necesario notificar a los herederos del deudor que actuaba personalmente en el juicio, quedando paralizado el juicio ejecutivo durante todo el trmino de emplazamiento que se establece para el juicio ordinario. El deudor acta en el procedimiento por medio de apoderados. Esta hiptesis no est contemplada en el art. 5 CPC, por ende tiene aplicacin el art. 1377 CC, es decir debo notificar a los herederos del deudor y no puedo seguir adelante con la ejecucin sino que transcurrido el plazo de 8 das contados desde la notificacin del ttulo.
Las notificaciones son personales, pudiendo tener aplicacin lo que expresa el art. 44. Se debe notificar a los herederos aun cuando exista albacea con tenencia de bienes.
Si el deudor falleci despus del trmino para oponer excepciones, los herederos no pueden oponer nuevas excepciones, este derecho ya ha precluido. CLASE 6 (23 AGOSTO)
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vi. Gestin preparatoria para el cobro por va ejecutiva de una factura consistente en la notificacin judicial que tiene por objeto poner en conocimiento del obligado al pago de la factura y/o sus guas con los requisitos legales y del recibo de las mercaderas o de la conformidad con la prestacin de los servicios En el ao 2004 fue publicada el 15 de septiembre, la ley 19.983 que regul las condiciones que deban cumplirse para que la factura pudiese llegar a tener mrito ejecutivo. El vendedor de una cosa o prestador de un servicio que est obligado de acuerdo a la ley a emitir una factura, deber emitir una copia, sin valor tributario, de la factura original para los efectos de su transferencia a terceros o cobro ejecutivo. En la factura deber dejarse constancia si el pago se efectu al contado, y si este no se ha efectuado el plazo en el cual deber pagarse el total de l o su saldo insoluto. En la misma factura, deber expresarse entonces si el saldo insoluto se pag: a) Al momento de la recepcin de la factura b) O si se pagar en un plazo contado desde la recepcin de las mercaderas o prestacin de los servicios, pudiendo establecerse vencimientos parciales y sucesivos. c) O fijando un da determinado para su pago. Si en la factura, no se ha hecho mencin expresa a las alternativas de plazo sealadas, se entender que el pago debe efectuarse dentro de los 30 das siguientes a su recepcin. Actualmente entonces, la ley, le ha impuesto al vendedor o prestador de servicio dos nuevas obligaciones respecto de la factura con pago a plazo; la primera, emitir una copia adicional sin valor tributario que le va a servir para transferirla o para tener un ttulo ejecutivo y la segunda, consistente en dejar constancia en su original y copia adicional de la forma de pago. La ley establece que se tendr por irrevocablemente aceptada sino se reclama de la factura en relacin con su contenido mediante los siguientes procedimientos: (i) Devolver la factura y la gua de despacho al momento de la entrega. La ley no ha establecido ninguna solemnidad para esto, por lo tanto se recomienda hacerlo mediante una carta que servir como medio de prueba, sin perjuicio que la sola devolucin importa su rechazo. (ii) Existe la posibilidad de reclamo en contra del contenido de la factura dentro del plazo de 8 das corridos siguientes a su recepcin, o en el plazo que las partes hayan fijado, que no puede exceder de 30 das corridos. Aqu el reclamo se har por carta certificada o por cualquier medio fehaciente y simultneamente deber devolverse la factura y la gua de despacho o la solicitud de emisin de nota de crdito. El reclamo se entender efectuado en la fecha del envo del documento. 17
*El reclamo efectuado en la forma y condiciones expresadas impide iniciar la gestin preparatoria de la va ejecutiva del cobro de la factura. Solo queda la posibilidad de ejercer la accin declarativa correspondiente. Cundo la copia de la factura tiene mrito ejecutivo para su cobro? Tendr mrito ejecutivo cuando cumpla las siguientes condiciones: 1) Cuando la copia de la factura no haya sido reclamada en tiempo y forma, de acuerdo a la ley 19.983 art. 3. 2) Que el pago de la factura sea actualmente exigible y la accin para su cobro no est prescrita. Es actualmente exigible cuando el pago no est sujeto a condicin, plazo o modo. Y la prescripcin, es de un ao contado desde su vencimiento. 3) Que en la copia de la factura conste el recibo de las mercaderas entregadas o del servicio prestado con indicacin del recinto o fecha de la entrega, el nombre completo, el rut y domicilio del comprador o beneficiario del servicio, la identificacin de la persona que recibi las mercaderas o el servicio ms la firma de este. En todo caso, si en la copia de la factura no consta el recibo, igual la factura podr tener mrito ejecutivo cuando a ella se le haya acompaado una gua de despacho, emitida en conformidad a la ley en la que conste el recibo correspondiente, es obligacin del comprador o beneficiario del servicio otorgar el recibo. ***cumplidos los tres requisitos precedentes, la factura no constituye ttulo ejecutivo perfecto, se requiere de la gestin preparatoria de notificacin judicial para poner en conocimiento del obligado al pago la copia de la factura y/o sus guas o recibos de mercaderas o servicios. La gestin consiste en notificar la factura impaga, realizada la notificacin el obligado al pago de la factura tiene tres das para alegar: a. Falsificacin material de la factura o gua de despacho o recibo b. La falta de entrega de mercaderas o prestacin de servicios. Si transcurrieron los 3 das sin hacer estos reclamos, se tiene por preparada la va ejecutiva. La impugnacin de la factura se tramita como incidente, si esta es acogida fracasa la gestin preparatoria. Si esta es rechazada, queda preparada la va ejecutiva y se puede deducir demanda ejecutiva aun cuando se haya interpuesto recurso de apelacin en contra de dicha resolucin. Ello porque el recurso de apelacin se concede en su solo efecto devolutivo. Presupuestos para iniciar un juicio ejecutivo Presencia ttulo ejecutivo que contenga la obligacin que se trata de cumplir: 18
1) Obligacin no prescrita la RG es que la obligacin (accin ejecutiva) prescriba en el plazo de 3 aos contados desde que esta se hizo exigible. Sin embargo, la accin ejecutiva puede subsistir como ordinaria por el plazo de 2 aos ms, art. 2515 inciso 2CC. *la pretensin de una obligacin ejecutiva que subsiste como ordinaria se hace efectiva a travs de un juicio sumario, art. 680 N 7 CPC. 1.1) Reglas especiales de prescripcin La accin ejecutiva en contra de los obligados al pago de una letra de cambio o pagar, tiene un plazo de prescripcin de 1 ao, contado desde el vencimiento del documento. La accin ejecutiva contra el obligado de un cheque protestado, y la accin penal prescribe en el plazo de 1 ao contado desde el protesto. *La prescripcin para que sea declarada debe ser alegada por quien quiere aprovecharse de ella. Es un principio general que tiene excepcin en materia de juicio ejecutivo art. 442 CPC. Ello porque el tribunal de oficio, tiene la obligacin de declarar la prescripcin del ttulo ejecutivo que se acompaa a la demanda al momento de proveerla. El art. 442 CPC constituye una excepcin al principio general, que dice que el tribunal denegar la obligacin si el ttulo presentado tiene ms de 3 aos, contados desde que la obligacin se hizo exigible. Cabe preguntarse entonces, si los tribunales estaran facultados para denegar de oficio una demanda ejecutiva cuando estamos frente a un plazo de prescripcin inferior a 3 aos, la respuesta a ello es no, en consideracin a que la norma en anlisis solo hace mencin a la prescripcin de 3 aos. Si el tribunal, no cumple con su obligacin de decretar de oficio la prescripcin en la nica oportunidad que el legislador le concede, el ejecutado en su escrito de oposicin podr excepcionarse conforme lo prescribe el art. 464 N 17 CPC. Mantencin o subsistencia de la accin ejecutiva (442 CPC) Ha establecido una institucin especial en relacin con la prescripcin, denominada mantencin o subsistencia de la accin ejecutiva, consistente en que es posible que un ttulo haya prescrito por haber transcurrido ms de 3 aos desde que la obligacin se hizo exigible, pero respecto del cual se ha realizado con posterioridad una gestin preparatoria de la va ejecutiva que ha generado un nuevo ttulo ejecutivo distinto del primitivo. Por ende, el ttulo que servir de base para la ejecucin no es el que se encuentra prescrito sino que el que emana de la gestin preparatoria de la va ejecutiva.
Es importante tener presente, la interrupcin de la prescripcin que puede ser natural o civil. En el caso de los ttulos ejecutivos, ella requiere de una notificacin requerimiento. 19
2) Actualmente exigible lo es cuando no est sometida a condicin, plazo o modo. Se debe tener presente que el control de exigibilidad de la obligacin no es susceptible de ser declarada de oficio por el tribunal. El art. 254 CPC en relacin con el art. 256 CPC, le otorga una facultad al tribunal para no dar curso a la demanda cuando esta no cumple con los primeros tres numerales del 254 CPC, y ninguno de ellos hace mencin a la exigibilidad de la obligacin. Por otra parte, el art.84 CPC autoriza al juez a corregir de oficio los vicios que observe en el procedimiento y que puedan dar lugar a la nulidad. Este precepto no tiene aplicacin a la exigibilidad de la obligacin, puesto que el no cumplimiento de este requisito no da lugar a la nulidad. El ejecutado podr defenderse oponiendo la excepcin contemplada en el art. 464 N 7 CPC.
3) Lquida esto significa que la obligacin sea completa en el sentido de que se baste a s misma, es decir que no sea dudoso lo que se debe y que su determinacin sea clara cuantitativa y cualitativamente. La deuda es lquida, cuando se encuentra determinada en cuanto a su especie, gnero o cantidad incluyndose aquellas que pueden determinarse por simples operaciones aritmticas.
El art. 438 CPC, establece cuando una obligacin es lquida, y se coloca en cuatro hiptesis distintas: a. Si el juicio ejecutivo persigue una especie o cuerpo cierto que se encuentre en poder del deudor, la obligacin es lquida, per se porque se sabe con claridad lo que se debe y lo que se cobra. b. Si lo que se persigue es el valor de la especie debida y esta no existe en poder del deudor, ser lquida previa avaluacin por un perito (gestin preparatoria de avaluacin). c. Si la ejecucin recae sobre una cantidad lquida de dinero o de un gnero efectuada la avaluacin mediante gestin preparatoria, esta ser lquida. Es lquida, si la obligacin de que da cuenta el documento puede liquidarse mediante simples operaciones aritmticas. El acreedor en su demanda ejecutiva, debe expresar: la especie o cantidad lquida cuya ejecucin persigue. d. Si se persigue obligaciones expresadas en moneda extranjera no es necesaria la avaluacin, pero deber acompaarse a la demanda ejecutiva un certificado del banco de la plaza que acredite el tipo de cambio en moneda extranjera, con una vigencia desde el da de la presentacin o 10 das precedentes (ley 18.010 art. 21).
4) Conste en un ttulo ejecutivo (visto anteriormente) Juicio ejecutivo por demanda 20
Los requisitos son: Los comunes a todo juicio art. 31 CPC ley 1812 requisitos art. 254 CPC cumple con requisitos especiales y especialsimos, es decir se debe acompaar un ttulo ejecutivo D cuenta de una obligacin actualmente exigible, lquida y no prescrita Si es la primera presentacin se debe cumplir con la pre suma para los efectos del AA de la corte.
PRUEBA MARTES 24 SEPTIEMBRE CLASE 7 (27 AGOSTO)
Interpuesta la demanda ejecutiva y bajo el presupuesto que ella haya cumplido todos los requisitos prescritos por el legislador, el tribunal proveer derechamente la demanda, esto es, tendr por interpuesta la demanda ejecutiva y ordenar que se despache mandamiento de ejecucin y embargo, o proveer simplemente despchese. La resolucin despchese es una auto orden que se da el tribunal, consistente en que este debe dictar una segunda resolucin denominada mandamiento de ejecucin y embargo y que constituye la primera resolucin del cuaderno de apremio. Tambin puede ocurrir que la demanda no cumpla con los requisitos prescritos por el legislador, si se trata de la prescripcin el tribunal de oficio no le dar curso a la demanda, art. 442 CPC. Tambin puede ocurrir que el tribunal no de curso a la demanda por no cumplir esta los requisitos expresados en el art. 254 N 1, 2 y 3 CPC, conforme lo prescribe el art. 256 CPC. Cabe hacer presente que si no se cumple la constitucin de patrocinio y poder, tampoco el tribunal proveer derechamente la demanda y se aplicar las sanciones correspondientes conforme lo establece la ley 18.120. Caractersticas de esta resolucin 1. Es una resolucin judicial y por lo tanto debe cumplir con los requisitos comunes a toda resolucin, art. 169 CPC. 2. Su origen es la resolucin que el tribunal dict en el cuaderno principal proveyendo derechamente la demanda ejecutiva, consistente en el despchese. 3. Su naturaleza jurdica es una sentencia interlocutoria de segundo grado, porque sirve de base para la dictacin de otra sentencia definitiva o interlocutoria. 21
4. Cuando el ejecutado no opone excepciones en el cuaderno ejecutivo, se omite la sentencia definitiva y el mandamiento de ejecucin y embargo se convierte procesalmente en la sentencia final del juicio, ponindose trmino a este (pregunta de prueba). Menciones del mandamiento de ejecucin y embargo Hay menciones que son esenciales y otras de la naturaleza. Son esenciales: a) Requerir de pago al deudor por el capital, intereses y costas. b) La orden de embargar bienes suficientes del deudor para cubrir la deuda con sus intereses y costas cuando el deudor no pague al momento de ser requerido. c) Designacin de un depositario provisional. Son de la naturaleza: a) Designar bienes sobre los cuales deba recaer el embargo y que los puede haber efectuado el ejecutante en el escrito de demanda ejecutiva. b) Auxilio de la fuerza pblica. *Lo que determina el plazo para oponerme es el lugar del requerimiento y no as el de la notificacin. Requerimiento de pago En el juicio ejecutivo la relacin procesal se va a perfeccionar por el requerimiento de pago. Por lo tanto, habr que tener presente si la notificacin de la demanda ejecutiva de la providencia recada en ella y del mandamiento se notifica personalmente, por el art. 44 CPC (personal subsidiaria) o por cdula para poder saber si la notificacin requerimiento se produjo simultneamente, es decir en un mismo acto, o la notificacin se separ del requerimiento. Para poder saber cmo vamos a notificar una demanda ejecutiva debemos tener presente la forma en cmo se ha iniciado el juicio ejecutivo, determinado este hecho habr que tener presente, si la notificacin de la demanda ejecutiva y las resoluciones han constituido una notificacin requerimiento o solo se ha podido notificar y el requerimiento ha quedado desplazado para un momento distinto. El lugar del requerimiento es lo que determina el plazo para oponerse. El emplazamiento en el juicio ejecutivo se produce: Efectuado el requerimiento Y transcurrido el plazo para que el ejecutado pueda oponerse. 22
CLASE 8 (28 AGOSTO)
Requerimiento de pago Dentro de las menciones esenciales del mandamiento de ejecucin y embargo se contempla como mencin esencial, el que el ministro de fe que practica dicha notificacin requerimiento, requiera al ejecutado y/o demandado de pago. La relacin jurdico-procesal, es decir, la traba de la relacin procesal, se perfecciona por el requerimiento de pago. Por lo tanto, es de suma importancia determinar cmo se practica la notificacin de la demanda para saber cmo se efectuar el requerimiento de pago.
Formas de notificacin Para ello hay que distinguir como se inici el juicio ejecutivo: 1) Si este comienza con la demanda ejecutiva, este ser el primer escrito del juicio ejecutivo. por ende, conforme la aplicacin de las reglas generales habr que notificar personalmente al deudor. Sin perjuicio de ello, es relevante hacer la siguiente distincin:
Si el deudor es habido al momento de ser notificado (notificacin personal propiamente tal), si esto es as, junto con notificar la demanda ejecutiva la resolucin que recay en ella el mandamiento de ejecucin y embargo el ministro de fe, requerir personalmente al ejecutado. Debemos recordar que el legislador permite practicar notificaciones en lugares o recintos de libre acceso al pblico, cundo la notificacin personal (art. 40 CPC) se produzca en sitios de estas caractersticas el legislador ha prohibido efectuar el requerimiento. Por lo cual, el receptor debe proceder a entregar una cdula de espera que constituye una citacin al ejecutado para que concurra el da, hora y lugar determinado por el ministro de fe (receptor) para practicar el requerimiento. Si el ejecutado no concurre a dicha citacin, se entiende requerido y sin ms trmites se efecta el embargo. Si el deudor no es habido, tendr lugar la notificacin personal subsidiaria o sustituida del art. 44 CPC y previo a los trmites para que esta tenga lugar se llevar a efecto y simultneo a su realizacin el receptor dejar una cdula de espera con los contenidos ya mencionados y con el objeto de practicar el requerimiento en la forma antes indicada.
2) Cuando la demanda ejecutiva no constituye el primer escrito por haber sido iniciado el juicio ejecutivo por gestin preparatoria para la va ejecutiva. En este caso, la demanda ser notificada mediante la notificacin por cdula y el requerimiento tambin se 23
practicar por cdula en el domicilio que el ejecutado haya designado durante la tramitacin de la gestin preparatoria. No debemos olvidar que si el deudor no cumpli con la obligacin de fijar un domicilio conforme lo prescribe el art. 49 CPC, el legislador ha establecido que todas las resoluciones le sern notificadas por el estado diario. Actitudes del requerido i. Actitudes del ejecutado frente al requerimiento Efectuado el requerimiento en la forma legal, el deudor puede optar por: a. Pagar en el acto en que es efectuado el requerimiento por el ministro de fe, solucionando capital, intereses y costas. Hay que tener presente que el deudor incluso, podra haber pagado antes del requerimiento en todos aquellos casos en que habindosele notificado la demanda ejecutiva no fue posible practicar en el mismo momento el requerimiento. b. No pagar frente al requerimiento. Si el ejecutado no paga frente al requerimiento, el receptor proceder para aplicar el embargo sobre una cantidad de bienes suficientes que permitan cubrir capital, intereses y costas, y desde el momento del requerimiento comenzar a correr el plazo para oponerse. Si el ejecutado se opone a la realizacin del embargo en ese acto el receptor dejar constancia de ello, y en un acto posterior el ejecutante deber solicitar el auxilio de la fuerza pblica para poder practicarlo. c. Dentro de las menciones del mandamiento de ejecucin y embargo, est como mencin esencial la de depositario provisional. Esta designacin debe recaer en la persona que designe el acreedor o en otra de reconocida solvencia y honorabilidad. El acreedor puede solicitar que sea designado el mismo deudor o derechamente pedir que, este no sea designado en esa calidad. La designacin de depositario provisional es una facultad que compete exclusivamente al acreedor y si este no la efectu nace para el tribunal, la obligacin de designarlo. Defensas del ejecutado en el juicio ejecutivo Requisitos formales de la oposicin de excepciones el ejecutado dentro del trmino que la ley le concede, en un escrito denominad oposicin, deber hacer valer sus defensas. Las particularidades de este escrito, son: i. El ejecutado debe oponer todas las excepciones en el mismo escrito, cualquiera sea la naturaleza de estas, dilatorias o perentorias. Si no las hace valer en esta oportunidad, la sancin aplicable es la preclusin. Lo que significa que no podr hacerlas valer en ninguna otra oportunidad. ii. En el escrito de oposicin solo se pueden interponer las excepciones contempladas en el art. 464 CPC iii. Este escrito debe contener la expresin siguiente: debern enumerarse con claridad y precisin los hechos que sirven de fundamento a las excepciones y los medios de prueba de que el deudor intente valerse para acreditarlas. si el ejecutado no expone 24
con claridad y precisin los fundamentos de sus excepciones, estas debern ser declaradas inadmisibles. Oportunidad procesal para oponer excepciones Para determinar el plazo para oponerlas, hay que tener presente que cualquiera que este sea comienza a correr desde el da en que se efecta el requerimiento, que es un plazo siempre fatal, y adems individual. Para el cmputo y determinacin del plazo, hay que hacer las siguientes distinciones: 1. Si el requerimiento se practica dentro del territorio jurisdiccional de la repblica. Donde se debe distinguir: Si se efecta en la comuna que sirve de asiento al tribunal que conoce del juicio, el plazo ser de 4 das. Si el requerimiento se efectu dentro del territorio jurisdiccional del tribunal en que se promueve el juicio, pero fuera de la comuna que le sirve de asiento al tribunal, el plazo es de 8 das. Si el requerimiento se efecta fuera del territorio jurisdiccional del tribunal ante el cual se promueve el juicio, habr que distinguir el lugar que ha elegido el ejecutado para oponer excepciones, puesto que se abre la alternativa para este de la tramitacin de su defensa va exhorto. Si el deudor opone excepciones ante el tribunal exhortado, los plazos sern los ya indicados de 4 u 8 segn el caso. El tribunal exhortado no puede realizar ninguna calificacin en relacin con las excepciones opuestas. En cambio, si el deudor ejecutado opone sus excepciones ante el tribunal exhortante que es aquel donde se lleva el juicio, el plazo para oponer excepciones ser de 8 das ms el aumento del trmino de emplazamiento conforme lo prescribe el art. 259 CPC.
ii. Si el requerimiento se practica fuera del territorio de la repblica: El trmino para deducir oposicin ser el que corresponda conforme lo expresa el art. 259 CPC. Cuando el requerimiento se ha efectuado dentro de la repblica, pesa la obligacin del ministro de fe que lo practica, informarle al ejecutado el plazo que tiene para oponerse, dejando testimonio de esta circunstancia en la dirigencia. La omisin de esta obligacin no acarrea la nulidad de la notificacin, pero hace responsable al ministro de fe de los daos y perjuicios que esta omisin acarree.
Diferencias entre las excepciones del juicio ordinario y del juicio ejecutivo 1) Las excepciones que se oponen en el juicio ejecutivo se encuentran enumeradas taxativamente en la ley, art. 464 CPC. En cambio en el juicio ordinario, las excepciones 25
dilatorias estn enumeradas de forma taxativa pero genrica (art. 303 CPC). Y las perentorias, no estn enumeradas en el CPC. 2) El plazo para oponer excepciones en el juicio ejecutivo es fatal, en cambio en el juicio ordinario para oponer excepciones dilatorias y perentorias es fatal pero eventualmente las dilatorias podran oponerse en el escrito de contestacin como alegaciones o defensas y algunas perentorias (anmalas) mencionadas en el art. 310 CPC pueden interponerse en cualquier estado del juicio. 3) En el juicio ejecutivo todas las excepciones, cualquiera sea su naturaleza se interponen en un mismo escrito, en cambio en el juicio ordinario solo las dilatorias se interponen en un mismo escrito puesto que existen ciertas perentorias que se pueden hacer valer en distintas oportunidades del juicio y por ende en diversos escritos. Adems de tener presente que las dilatorias y perentorias derechamente se interponen en escritos diferentes. 4) En el escrito de oposicin, el ejecutado debe expresar qu medios de prueba utilizar o har valer para acreditar los fundamentos de sus excepciones. Esta obligacin no pesa en el demandado en el juicio ordinario. Excepciones que puede oponer el ejecutado en el juicio ejecutivo El art. 464 CPC enumera en forma taxativa pero genrica las excepciones de que puede hacerse valer el ejecutado en el juicio ejecutivo y en este art. no existe distincin alguna sobre la naturaleza jurdica de las excepciones, sin perjuicio de ello haremos la distincin: 1. Excepciones dilatorias: Incompetencia del tribunal ante el cual se ha presentado la demanda esta excepcin permite reclamar la incompetencia absoluta o relativa; si se trata de la absoluta hay que tener presente que el tribunal debera haberla declarado de oficio. Si el juicio ejecutivo se inici por gestin preparatoria de la va ejecutiva y en esta oportunidad el ejecutado no reclam la incompetencia del tribunal aun cuando esta sea relativa, no se entiende prorrogada la misma. Es decir, el ejecutado igualmente puede interponer la excepcin de incompetencia. Si el tribunal acoge la excepcin de incompetencia debe abstenerse de pronunciarse sobre las dems excepciones que se hubiesen hecho valer. Falta de capacidad del demandante o de personera o representacin legal del que comparece a su nombre esta excepcin se refiere nicamente a la falta de capacidad del demandante (at. 464 N 2 CPC). Si el demandado quiere alegar su falta de personera, capacidad o representacin, debe utilizar la excepcin del art. 464 N 7CPC, que es la falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que el ttulo tenga el carcter de ejecutivo, sea en forma absoluta o en relacin con el demandado. Litispendencia ante el tribunal competente siempre que el juicio que le da origen haya sido promovido por el acreedor, sea por va de demanda o por 26
reconvencin la litispendencia consiste en, que exista un juicio diverso a aquel en que se opone la excepcin entre las mismas partes, con el mismo objeto y con igual causa de pedir. Esta excepcin tiene una peculiaridad en relacin con la establecida en el juicio ordinario art. 303 CPC, ello porque en el juicio ordinario procede independientemente de quien haya iniciado o incoado el procedimiento. En cambio en el juicio ejecutivo solo procede cuando el ejecutado lo haya iniciado por demanda o reconvencin. Ineptitud del libelo por faltar algn requisito legal en el modo de formular la demanda segn lo expresa el art. 254 CPC cualquier error en la formulacin de la demanda debe ser necesariamente subsanada por ejecutante antes que se efecte el requerimiento de pago, y la jurisprudencia a expresado que esta solo se justifica cuando se basa en hechos graves o importantes y no en circunstancias de escasa significacin, como por ejemplo la omisin del apellido materno del representante legal del ejecutado. En todo caso la jurisprudencia ha fallado que opuesta y acogida esta excepcin el tribunal debe abstenerse de pronunciarse sobre las otras opuestas.
2. Excepciones perentorias: Beneficio de excusin o caducidad de la fianza Falsedad del ttulo esta excepcin se refiere a que el ttulo no ha sido otorgado por las personas que en l aparecen o en la forma que en l se indican. CLASE 9 (3 SEPTIEMBRE)
Excepciones de art 464 n7: La excepcin es la falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidas por la ley para que dicho ttulo tenga fuerza ejecutiva, sea en forma absoluta o sea en relacin con el demandado. Es este numeral el que permite sostener que la numeracin del art 464 es taxativo, pero genrico pues el nmero 7 deja la puerta abierta para agregar nuevas excepciones, como son por ejemplo: 1) Si se inicio un juicio ejecutivo sin la notificacin previa a los herederos (gestin preparatoria) 2) Procede tambin si no se ha efectuado de forma perfecta la cesin de un ttulo de crdito 3) Si se pretende cobrar en virtud de una sentencia una cantidad de dinero a una persona que no ha sido parte en el proceso en el que se dict el fallo 4) Si la letra de cambio que sirve de base como ttulo ejecutivo no contiene copia ntegra del documento en que consta su aceptacin y endoso. Otras excepciones: 27
8 -. Exceso de avalo conforme a lo q prescribe el art 438 inciso 2 y 3 9. pago de la deuda
10. remisin 11. concesin de espera y prorroga de plazo 12. novacin 13. compensacin 14. nulidad 15. prdida de la cosa debida 16. transaccin 17. prescripcin de la deuda o SOLO de la accin ejecutiva 18. cosa juzgada
Estas excepciones pueden referirse a toda la deuda o a una parte de ella.
____ termino de las excepciones opuesta
Actitudes del tribunal frente a las excepciones opuestas
Frente a las excepciones opuestas por el ejecutado, el tribunal har traslado al ejecutante a fin de que este responda dentro del plazo fatal de 4 das y realice las observaciones que estime pertinente sobre las excepciones opuestas. El plazo de 4 das no se prorroga (ni aunque est en Grecia el tipo). Vencido el plazo de 4 das, haya o no efectuado el ejecutante observaciones a las excepciones opuestas, el tribunal realizar el anlisis de la admisibilidad de las excepciones opuestas, pudiendo dictar una de 2 resoluciones: 1) Si se trata de las excepciones establecidas en el 464, si se han hecho valer dentro del plazo y cumplen con los requisitos legales, el tribunal declarar admisible las excepciones y acto continuo recibir la causa a prueba. 2) Si no concurren los requisitos mencionados con anterioridad que son copulativos, el tribunal declarar inadmisible las excepciones y citar a las partes a or sentencia.
Etapa de la prueba Declarada por el tribunal, admisibles las excepciones y si este estima que es necesario rendir prueba, dictar una resolucin denominada auto de prueba (interlocutoria de 2do grado) q tiene las mismas caractersticas q en el juicio ordinario con las siguientes particularidades: 28
- Esta resolucin expresa puntos de prueba, no hechos de prueba como lo consigna la ley para el juicio ordinario - Los hechos sustanciales pertinentes y controvertidos se vinculan exclusivamente con las excepciones opuestas.
Trminos de prueba en el juicio ejecutivo:
1) Trmino ordinario: es de 10 das y es fatal para la prueba de testigo (468 CPC)
2) Trmino extraordinario: tiene lugar a solicitud del ejecutante hasta por 10 das o a solicitud de ambas partes, de comn acuerdo, por el trmino que lo soliciten. Jams tiene lugar a solicitud solamente del ejecutado.
3) Trmino especial: tanto la doctrina como la jurisprudencia han estimado e interpretado, que los trminos especiales de prueba tienen plena aplicacin en el juicio ejecutivo no obstante no existir mencin sobre estos en las normas que regulan el juicio ejecutivo, ello por aplicacin del art. 3 del CPC que consagra la supletoriedad de las normas del juicio ordinario de mayor cuanta
Vencido el trmino de prueba, el tribunal dejar los autos en secretara a fin de que las partes realicen las observaciones a la prueba (que es un escrito en q cada parte analiza y examina la prueba rendida). Vencido este trmino de 6 das de observancia, hayan o no las partes realizado observacin a la prueba, el tribunal citar a las partes a or sentencia.
Sentencia ejecutiva El plazo que tiene el tribunal para dictar la sentencia definitiva, es de 10 das y admite la siguiente clasificacin: 1) Sentencia Absolutoria Es aquella que acoge alguna de las excepciones opuesta por el ejecutado, que desecha la demanda ejecutiva y ordena alzar el embargo. 2) Sentencia Condenatoria Es aquella que acoge la demanda ejecutiva que desecha total o parcialmente todas las excepciones opuestas y ordena a seguir adelante con la ejecucin. La sentencia condenatoria a su vez se sub clasifica en: 29
2.1 Sentencia de pago Es aquella que da lugar a la ejecucin cuando el embargo recay en la especie o cuerpo cierto debida o en una suma de dinero determinada, por lo tanto no es necesario realizar trmite alguno para la realizacin de los bienes. 1.2 Sentencia de remate Es la que se pronuncia cuando el embargo recay sobre otros bienes que no sean la especie o cuerpo cierto debida o sobre bienes que no sean dinero.
Qu importancia tiene saber si estamos en presencia de una sentencia condenatoria de pago o de remate? Tiene importancia para 2 aspectos: 1) En relacin con el cumplimiento de la sentencia definitiva
Ello porque si estamos en presencia de una sentencia condenatoria de pago, estas slo se va a poder cumplir una vez que se encuentre ejecutoriada por haberse fallado el recurso de apelacin deducido en su contra por el ejecutado y por excepcin el ejecutante podr solicitar el cumplimiento de la sentencia cuando existiendo recurso de apelacin pendiente, caucin en las resultas del recurso (art 475). En cambio, si estamos frente a una sentencia de remate, puede cumplirse desde que ella se encuentra notificada. Pero no puede efectuarse el pago al ejecutante con el producto del remate mientras la resolucin no se encuentre ejecutoriada (art 481)
2) En relacin al tema de las costas Cuando la sentencia en un juicio ejecutivo es absolutoria, la condena en costas ser para el ejecutante. Cuando es condenatoria, la condena en costas es para el ejecutado. Pero, si se acogen parcialmente 1 o ms excepciones opuestas, el tribunal podr distribuir proporcionalmente las costas entre ambas partes o imponrselas exclusivamente al ejecutado cuando a su juicio haya motivo para hacerlo. El CPC en materia de costas a propsito del juicio ejecutivo, utiliza un criterio objetivo, salvo en la tercera regla que mezcla un criterio objetivo y uno subjetivo en perjuicio del ejecutado. Por lo tanto el legislador se apart del criterio subjetivo que atiende al motivo plausible para litigar establecido en los artculos 144 y 145. 30
CLASE 10 (6 SEPTIEMBRE)
Recursos que proceden en contra de una sentencia definitiva 1) Aclaracin, rectificacin, interpretacin o enmienda (aire) tratado en el art. 182 y ss CPC. Interpuesto este recurso, el tribunal puede fallarlo de plano o darle tramitacin incidental. La interposicin de este recurso no suspende ni la tramitacin del juicio ejecutivo ni el cumplimiento o ejecucin de la sentencia. Por otra parte, la interposicin de este recurso no suspende el plazo para interponer el recurso de apelacin (art. 190 CPC).
2) Recurso de apelacin para tratar adecuadamente este recurso, se debe distinguir quien interpuso el recurso: a. Si lo interpuso el ejecutado, habr que hacer nuevamente una distincin: Si la sentencia es de pago no se podr proceder a la ejecucin de esta pendiente el recurso, salvo que el ejecutante caucione las resultas del mismo (475 CPC). Si el ejecutado interpone el recurso de apelacin en contra de una sentencia de remate, la apelacin se conceder en su solo efecto devolutivo (art. 194 CPC). Esto significa, que no se suspende el cumplimiento de la apelacin recurrida. b. Cuando el recurso lo interpone el ejecutante, la apelacin se conceder en ambos efectos conforme lo prescribe el art. 195 CPC.
3) Recurso de casacin la RG es que la interposicin del recurso de casacin no suspende el cumplimiento de la resolucin recurrida, salvo cuando su cumplimiento haga imposible llevar a efecto la sentencia que se dicte si se acoge el recurso. El recurso de casacin en la forma es procedente en contra de la sentencia definitiva conforme las reglas generales. En cambio no es procedente el recurso de casacin en el fondo, por encontrarnos frente a una sentencia que es apelable (art. 767 CPC).
4) Recurso de queja para que sea procedente, entre sus requisitos se encuentra que la resolucin objeto del mismo no sea susceptible de recurso alguno, circunstancia que en el hecho no se produce, toda vez que la sentencia definitiva dictada en el juicio ejecutivo es susceptible de varios recursos (art. 545 COT). Cosa juzgada en el juicio ejecutivo (pregunta de prueba) El principio general es que las sentencias dictadas en un juicio ejecutivo produzcan cosa juzgada en otro, sin perjuicio de lo anterior cabe la posibilidad que interpuesta la accin ejecutiva y acogida una excepcin hecha valer por el ejecutado perviva la posibilidad de volver a entablar una demanda ejecutiva, esto es lo que se denomina: 31
(I) renovacin de la accin ejecutiva: Esta es una cuestin de carcter excepcional, y por lo tanto procede exclusivamente en los casos en que explcitamente el legislador rechaza la demanda ejecutiva por ser acogida alguna de las siguientes excepciones: 1. Incompetencia del tribunal 2. Incapacidad 3. Ineptitud del libelo 4. Falta de oportunidad en la ejecucin En relacin con la excepcin de falta de oportunidad en la ejecucin, es necesario hacer presente que en un principio la doctrina interpret esta excepcin con un carcter restrictivo. Limitndola al tiempo a que se hubiese deducido la demanda. Con el tiempo, las interpretaciones se han ido ampliando y hoy no solo se refiere al tiempo, sino que a otros requisitos que debe reunir el ttulo para tener mrito ejecutivo, como son por ejemplo; la falta de personera o la falta de representacin legal. La renovacin de la accin opera por el solo ministerio de la ley sin necesidad que la parte pida la renovacin, por una parte y el tribunal la decrete, por la otra. (II) Reserva de derechos: en el juicio ejecutivo est contemplada para el ejecutante en trminos que pueda reservar sus acciones, y para el ejecutado en trminos que puede reservar sus excepciones. a) Reservas de acciones (ejecutante): tiene una oportunidad especfica y particular para desistirse de la demanda ejecutiva, con reserva de sus derechos para entablar accin ordinaria sobre los mismos puntos que fueron materia de la demanda ejecutiva. Constituye un desistimiento de la accin ejecutiva y por lo tanto, no podr reiniciar un juicio ejecutivo, y el embargo que se haya trabado quedar sin valor, lo mismo las dems resoluciones que se hayan dictado. Y el ejecutante se har responsable de los perjuicios que haya ocasionado en virtud de la demanda ejecutiva, salvo lo que se resuelva en el juicio ordinario. Se trata de un desistimiento especial, por ende tiene las siguientes particularidades: Se hace valer dentro del escrito de respuesta a las excepciones en virtud del traslado conferido de 4 das. En el desistimiento normal este se puede hacer valer en cualquier estado del juicio. El desistimiento especial del art. 457 CPC deja a salvo la posibilidad de iniciar un juicio ordinario posterior, en relacin con la accin cuya reserva se haya efectuado en el juicio ejecutivo (cosa juzgada formal). En cambio, en el desistimiento comn no queda a salvo ninguna accin, se extinguen todas las pretensiones que el demandante hubiese hecho valer (cosa juzgada sustancial). En el juicio ejecutivo esta reserva de acciones, el tribunal la concede de plano, en cambio en el desistimiento comn el tribunal debe dar traslado conforme las RG sobre incidentes. 32
El ejecutante no tiene un plazo expreso para hacer valer las acciones que reserv en juicio ordinario, salvo el plazo tcito de prescripcin extintiva.
b) Reservas de excepciones (ejecutado): el legislador ha establecido una oportunidad especfica para que el ejecutado realice su reserva de excepciones y esta es, el escrito de oposicin de excepciones. Basta con que el ejecutado mencione las excepciones que opone sin indicar los hechos ni sus fundamentos ni los medios de prueba que intenta valerse, formulada la reserva el tribunal de inmediato dictar sentencia de pago o de remate y acceder a la reserva de excepciones y caucin requerida respecto al cumplimiento de la sentencia.
Los efectos fundamentales de la reserva son: Que el ejecutado puede iniciar un juicio ordinario, utilizando como acciones que opuso en el juicio ejecutivo No se proceder a ejecutar la sentencia de pago o de remate dictada en el juicio ejecutivo si el ejecutante no rinde caucin de resultas. El ejecutado, tiene el plazo de 15 das para entablar demanda ordinaria, plazo que se cuenta desde que se le notifica la sentencia definitiva, si no lo hace se proceder a ejecutar la sentencia sin previa caucin o si se rindi esta quedar ipso facto cancelada. *El plazo de 15 das se cuenta en el evento que haya existido recurso desde que se notifique el cmplase o desde que hayan transcurrido los plazos que se pueden interponer en contra de la sentencia de primera instancia.
c) Oportunidad comn (acciones y excepciones): tanto ejecutante como ejecutado podrn reservar sus derechos hasta antes de la dictacin de la sentencia definitiva, y en estos casos la demanda ordinaria deber interponerse en el plazo contemplado en el art. 474 CPC (15 das). No procede la reserva de derechos en segunda instancia. Para que proceda la reserva de acciones y excepciones es necesario que existan motivos justificados que califica el tribunal y si la reserva no se refiere a la existencia de la obligacin, el tribunal siempre debe acceder a ella.
La reserva de excepciones solo puede referirse a aquellas que el ejecutado haya interpuesto en tiempo y forma del juicio ejecutivo La reserva de acciones y excepciones siempre debe ser resuelta en la sentencia que se dicta en el juicio ejecutivo.
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Cuaderno de apremio I. Embargo: Es un acto jurdico procesal que tiene por objeto asegurar el resultado de la pretensin deducida, afectando determinados bienes al cumplimiento de la sentencia que se dicte en el juicio ejecutivo. No est definido en la ley. Es adems una medida cautelar de aseguramiento de una futura ejecucin forzada; sirve para facilitar el resultado prctico el juicio ejecutivo e impide la dispersin de bienes. a. Bienes embargables: el principio general es que todos los bienes puedan ser objeto de embargo, salvo aquellos que la ley declara inembargables. El principio general est consagrado en el art. 2465 CC bajo el concepto de derecho de prenda general de los acreedores y las excepciones se encuentran en el art. 445 CPC, que nos indica los bienes que son inembargables. En el evento que se embargue un bien que es inembargable le asiste al ejecutado la posibilidad de interponer un incidente especial denominado exclusin del embargo. La inembargabilidad es un derecho que se establece en beneficio del ejecutado y por lo tanto puede ser objeto de renuncia expresa o tcita; ser expresa cuando el deudor ejecutado en el contrato consigna la obligacin de haberte excluido el privilegio de inembargabilidad, y ser tcito cuando embargado un bien inembargable el deudor no opone el incidente de exclusin del embargo en tiempo y forma, sin perjuicio de lo anterior existen ocasiones en que la inembargabilidad no es renunciable por mirar el inters de la familia o de la sociedad, ejemplos 445 N 8; 445 N 13 CPC; o el inters de la comunidad, como por ejemplo el 445 N 1 y el N 7 CPC.
b. Forma de practicar el embargo: esta diligencia es realizada por un receptor que es ministro de fe, con el auxilio de la fuera pblica si es necesario. El legislador ha establecido el orden en que debe verificarse el embargo de los bienes del ejecutado. Debe recaer sobre la especia o cuerpo cierto debida, designada en el mandamiento. En los bienes que el ejecutante haya sealado en la demanda o en el acto de la diligencia del embargo. Si el ejecutante no seal bienes, recaer en los que designe el deudor ejecutado. Si ni el acreedor ni el deudor lo designan lo har el receptor en el siguiente orden: o Dineros o Otros bienes muebles o Bienes races o Salarios y pensiones.
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c. Requisitos: por ser esta una actuacin judicial debe solicitarse y practicarse en das y horas hbiles, procediendo la habilitacin de da y hora, y debe realizarse en el lugar donde estn los bienes que se van a embargar. Se practica previa notificacin de mandamiento de ejecucin y embargo al ejecutado Se debe levantar un acta que exprese da y lugar y hora que se practica firmada por el ministro de fe, depositario, acreedor y deudor, y sealar si se practic o no con el auxilio de la fuerza pblica enumerando con la mxima precisin posible la descripcin de los bienes embargados. Debe dejarse expresa constancia de todas las alegaciones que realice un tercero sobre los bienes embargados, como por ejemplo el ser dueo o poseedor de los bienes Debe expresarse que se ha hecho entrega real o simblica de los bienes embargados al depositario, solo en ese momento queda perfeccionada la diligencia del embargo. El ministro de fe debe enviar una carta certificada al ejecutado, comunicndole la diligencia del embargo, la omisin de la remisin de esta carta no acarrea la nulidad de la diligencia. Si el deudor ejecutado se opone a la diligencia del embargo esta se practicar en otro momento con ayuda de la fuerza pblica, previa solicitud escrita de ello al tribunal. El depositario provisional deber hacer entrega de los bienes embargados al depositario definitivo, en la prctica nunca se designa un depositario definitivo. Los depositarios son remunerados y pueden existir ms de uno cuando los bienes embargados se encuentren en distintos lugares o son de naturaleza diversa. Si el embargo recae en dinero, joyas o especies preciosas, el depsito de este puede hacerse en el banco estado a nombre del tribunal. Tambin se pueden embargar empresas, establecimientos mercantiles industriales, utilidades y cuando esto ocurre el depositario tendr las facultades y deberes de un interventor judicial. Cuando la cosa embarga sea haya en poder de un tercero que se oponga a la entrega de esta alegando tener un derecho de goce sobre la misma a otro ttulo que dueo, no se alterar este goce sino que hasta el momento de la enajenacin, ejerciendo el depositario sobre la cosa los mismos derechos que ejercera el dueo. Para analizar el efecto del embargo hay que distinguir: 1. En relacin con el bien embargado: este constituir en objeto ilcito conforme lo prescribe el art. 1464 N3 CC, como el embargo puede recaer en bienes muebles o inmuebles o incluso en derechos reales constituidos sobre inmuebles, para que ello tenga efectos 35
respecto de terceros, ser necesario que el embargo se inscriba en el CBR respectivo (donde se sita el inmueble). a. -Efectuado el embargo del inmueble de los derechos reales constituidos en ellos por el ministro de fe este inmediatamente requerir la inscripcin en el conservador y firmar junto con este la diligencia, retirndola dentro del plazo de 24 hrs, y entregar la constancia de ella en la secretara del tribunal. b. -Tratndose de bienes muebles esta producir efecto respecto de terceros desde que tengan conocimiento de dicha diligencia.
2. En relacin al dueo: este conserva la facultad de usar y gozar del bien pero no puede disponer del mismo pues estamos en presencia de un caso de objeto ilcito, si el ejecutado dispone del bien comete el delito de depositario alzado. a. -si el embargo recae sobre las utilidades de una empresa, el depositario solo tiene las facultades de un interventor judicial, y para realizar actuaciones de administracin necesariamente requiere de autorizacin judicial.
3. En relacin con el acreedor (ejecutante): no constituye una causal de preferencia, solo busca asegurar bienes en los que pueda hacerse pago el acreedor.
d. Reembargo: El embargo que se traba sobre un bien determinado no impide que se trabe otro sobre el mismo bien en virtud de otros juicios ejecutivos, si esto ocurre, el acreedor para obtener el pago de sus acreencias tiene las siguientes posibilidades: Hacer valer la tercera de pago y/o prelacin segn corresponda Solicitar al tribunal que est conociendo del juicio que l inici, se oficie al juez que orden el embargo en primer lugar para que no se pague al primer acreedor hasta que no se haya caucionado su crdito. CLASE 11 (13 SEPTIEMBRE) Recordar: La sentencia puede ser: - Absolutoria - Condenatoria esta a su vez puede ser: a) Pago b) Remate 36
Cuando el procedimiento ejecutivo se enfrente a la situacin de encontrarse con un sentencia condenatoria de remate, significa que en definitiva se han embargado bienes que deben ser convertidos en dinero y por lo tanto, estos deben realizarse. Para determinar la realizacin el legislador ha clasificado los bienes embargados en 4 categoras distintas: 1.- Bienes Muebles sujetos a corrupcin susceptibles de prximo deterioro o de difcil o costosa conservacin Enfrentados a este tipo de bienes quien debe venderlos es el depositario previa autorizacin judicial sin necesidad de tasacin. 2.- Efectos de comercio realizables en el acto Ejemplo de ello son: las acciones de las S.A (sociedades annimas) abiertas. Este tipo de bienes se vende por un corredor de bolsa, nombrado conforme la ley se aplica las normas de los peritos (Art. 414 - 484) 3.- Bienes Muebles no comprendidos en las situaciones anteriores En este caso los bienes sern vendidos al martillo, sin necesidad de tasacin previa y el martillero ser designado por el tribunal. La ley 18.118 regula a los martilleros pblicos y establece la forma de remate judicial para este tipo de bienes. En la prctica la solicitud de designacin de martillero, se realiza conjuntamente con el escrito en que se solicita el retiro de especie y en este se solicita se faculta la martillero para fijar la fecha del remate y el nmero de avisos necesarios que hay que publicar del mismo. En esa misma presentacin es conveniente solicitar el auxilio de la fuerza pblica, para el evento de que el ejecutado se oponga al retiro de especies. Si el depositario es el ejecutado slo se puede realizar el retiro de las especies embargadas con auxilio de la fuerza pblica, una vez que ya se dict la sentencia de remate la que se llevar a cabo a pesar que el ejecutado haya interpuesto recurso de apelacin o casacin en contra de la sentencia. En todo caso, de acuerdo al art. 445 el retiro de especies no podr decretarse, sino hasta transcurridos 10 das de la fecha de la traba de embargo a menos que el juez por resolucin juzgada ordene otra cosa. El uso de la fuerza pblica sin autorizacin judicial previa, est sancionado por el art. 532, n4 del COT. 4.- Bienes que requieren previa tasacin 37
Este es un proceso mucho ms complejo y comprende varios trmites pues estos bienes requieren de pblica subasta ante el tribunal que concedi la ejecucin o ante el tribunal dentro de cuyo territorio estn situados los bienes cuando as lo resuelva solicitud de parte por motivo fundado. Qu bienes requieren previa tasacin para su realizacin? 1.- Bienes Races 2.- Bienes Muebles que no estn comprendidos en las 3 primeras categoras Enumeracin de las etapas para la subasta pblica de inmuebles Tasacin Fijacin de da y hora para la subasta Bases del remate Purga de la hipoteca Autorizacin para enajenar un bien raz embargado Publicacin de avisos Subasta del inmueble Otorgamiento de escritura pblica Tasacin de bienes conforme lo que prescribe los arts. 486 y 487 Etapa de tasacin La tasacin del bien ser la que figure en el rol de avalos que est vigente para los efectos del pago de la contribucin territorial a menos que el ejecutado solicite se practique una nueva tasacin. El ejecutado tiene un plazo de 3 das para objetar el documento presentado y en definitiva el avalo, y requerir una nueva tasacin del bien. Si ello ocurre el tribunal citar a las partes para dentro de 2 da con el objetivo de designar un perito tasador, el tribunal nunca podr designar como perito tasador a un empleado o dependiente del tribunal. Efectuada la tasacin por el perito, este deber acompaar su informe al tribunal y puesto en conocimiento de las partes, estas tiene un plazo de 3 das para impugnarlo, de las impugnaciones que hagan se dar traslado a la contraria en un plazo de 3 das. Evacuados los traslados o no, pero transcurrido el plazo el tribunal puede optar por las siguientes alternativas: 1) Aprobar la tasacin 2) Ordenar que se rectifique la tasacin por el mismo perito o por otro 38
3) Fijar el mismo tribunal el precio del bien Todas estas resoluciones son INAPELABLES. Etapa de fijacin de da y hora para el remate 1) Deben publicarse avisos, sealando da, hora y lugar donde se efectuar esta publicacin debe hacerse en un diario de la comuna en que tenga asiento el tribunal o de capital de provincia o de capital de regin, si en aquellas no lo hay. La primera publicacin debe efectuarse a los menos 15 das antes de remate, sin descontar los das inhbiles, esta misma publicacin debe hacerse en el lugar donde se encuentre el inmueble. Debe procederse a la aprobacin de la base de remates y debe acompaarse un documento que es el certificado de hipoteca, gravmenes y prohibiciones del inmueble. Por lo tanto, el remate debe fijarse en un da que permita previamente hacer todo lo anterior Etapa de base del remate Las bases del remate son las condiciones en que debe procederse a la venta del inmueble y debe estar aprobada de comn acuerdo por las partes. Estas bases son presentadas en un escrito por el ejecutante del tribunal y el tribunal a dicha presentacin, proveer como se pide con citacin, indicndole al ejecutado que las apruebe o se oponga en el plazo de 3 das, contados desde la notificacin de dicha resolucin. "Si no existe acuerdo sobre las bases del remate las fijar el tribunal con las siguientes limitaciones": i) El precio del inmueble de venta no puede ser inferior a los dos tercios de tasacin ii) El precio deber pagarse de contado, salvo que el tribunal resuelva una cosa distinta por motivo fundado iii) Las personas interesadas en participar en este remate pblico, debern otorgar una garanta de seriedad de su oferta, equivalente al 10% del valor del bien rematado Condiciones mnimas que deben contener las bases de remate 1) Especificacin del bien, incluida la ubicacin de este 2) Precio mnimo 3) Forma de pago 4) Garantas que se pueden otorgar para caucionar el saldo de precio 5) Fecha de entrega del inmueble 39
6) Facultad del ejecutante de participar en el remate con cargo a su crdito No puede adjudicarse el bien, el ejecutante acreedor si es valista o si ha interpuesto tercera de pago 7) Deben contemplarse los insumos del inmueble atrasados, si no se dice nada de ello sern de cargo del adjudicatario Etapa de purga de la hipoteca (puede existir o no) (Se dio por pasada la purga) Etapa de autorizacin para enajenar bienes embargados (puede no estar) Si el inmueble que se va a subastar se encuentra adems embargado por otro tribunal, el bien no podr rematarse sin previa autorizacin del tribunal que decret un segundo o tercer embargo segn el caso. Por lo tanto, se debe presentar un escrito solicitndole al tribunal remita el oficio del tribunal que decret el embargo para que autorice la subasta o remate. Etapa de publicacin de avisos Deben ser a lo menos 4 avisos y si el bien se encuentra en una comuna distinta de aqul que sirve de asiento al tribunal, tambin debe publicarse en el lugar donde ellos se ubican. Los avisos son redactados por el secretario del tribunal. Aun cuando la ley no exige que se deje constancia de ellos en el expediente, es recomendable para evitar una nulidad del remate, adems de solicitarle al tribunal que certifique por el seor secretario las circunstancias de haber hecho las publicaciones, sus fechas y diarios. Etapa de remate del inmueble Hay que distinguir si hay o no postores. - Si hay postores el tribunal debe primero calificar la caucin de los interesados de participar en la subasta, despus de ello se inicia el remate, partiendo de la postura mnima y adjudicndoselo al mejor postor De todo lo obrado en el remate se levanta una acta que es un documento solemne, **desde ese minuto queda perfeccionado el contrato de compraventa, para los efectos del art. 1801. El acta debe ser firmada por el juez, el secretario y el rematante o adjudicatario del bien y es un instrumento pblico. Para los efectos de hacer la tradicin del inmueble se requiere con posterioridad, elaborar un contrato de compraventa. Si el rematante particip en la subasta en nombre y lugar de otro, este hecho lo debe haber indicado en el remate y mientras esta persona no se presente a ratificar todo lo obrado, subsistirn las responsabilidades por las posturas realizadas, incluirs las garantas constituidas. 40
El juez en esta causa es representante legal del tradente. - Si no existen postores en este evento el acreedor a su eleccin podr solicitar que se le adjudique el bien por los dos tercios (2/3) de la tasacin o que se reduzca la tasacin provencialmente por el tribunal, la que nunca podr acceder a una tercera parte, si el acreedor escoge esta segunda alternativa, habr un nuevo remate (2) y si en este segundo remate no se presentan postores, el acreedor podr pedir a su eleccin: i) Que se le adjudiquen los bienes por los 2/3 ii) Que se ponga por 3 vez a remate por el precio que el tribunal designe iii) Que se le entregue en prenda pretoria tiene lugar cuando se le entrega al acreedor ejecutante el bien para que se page con sus frutos. En todo caso en esta circunstancia el deudor puede solicitar por ltima vez un remate (un 4 remate) pero en este caso no habr un mnimo de postura. Etapa de otorgamiento de escritura pblica Con posterioridad al acta de remate, debe extenderse una escritura pblica definitiva, previa orden del tribunal a peticin de parte y dentro de 3 da efectuado el remate, a pesar de la redaccin el plazo no es fatal ni genera una causal de caducidad para exigir el derecho de otorgamiento de la escritura pblica, ello es necesario porque la escritura es el instrumento que permitir efectuar la tradicin del inmueble. Esta escritura pblica no es una escritura comn de compraventa, puede contener: i) Todos los antecedentes del juicio. ii) Todos los antecedentes del remate o la venta iii) Todos los antecedentes que permitan demostrar la purga de la hipoteca si fuere procedente En la prctica se transcribe ntegramente el juicio ejecutivo, por razones de seguridad y para evitar nulidades Qu sucede si la persona que se adjudic la cosa en el remate se desiste, es decir, no se realiza nunca la adjudicacin? Existen 2 posturas en doctrina: 1.- Sostiene que el adjudicatario tiene la obligacin de comprar el inmueble y ms suscribir la escritura de compraventa, porque la venta qued perfecta al momento de elaborarse el acta, y este ltimo instrumento (compraventa) solo tiene por objeto hacer la tradicin del inmueble. 41
2.- Otros sostienen que el adjudicatario tiene derecho a desistirse de suscribir la compraventa, sancionndolo con la prdida con la garanta y seriedad de la oferta. Pues lo otro significara, empezar un juicio ordinario para que el adjudicatario suscribiera la compraventa. Nulidad de la subasta Como se puede advertir el proceso de realizacin, es un procedimiento complejo, en el cual se hacen presentes normas procesales y sustantivas que si no se cumplen pueden dar origen a una nulidad procesal o a una nulidad sustantiva o civil: Nulidad Procesal Esta tendr origen cuando el vicio se origina por el incumplimiento de un requisito procesal, por lo tanto deber ser solicitada y declarada en el mismo juicio ejecutivo y segn la jurisprudencia, esta solo puede ser alegada hasta que se encuentre ejecutoriada la resolucin que ordena extender la escritura de subasta o remate, sin perjuicio de ello existe escasa jurisprudencia que sostiene que puede solicitarse ejecutoriada la referida resolucin. Nulidad Sustantiva Es la que tiene lugar cuando se omite un requisito de validez vinculado al acto de la compraventa en virtud de la subasta y su reclamacin se har mediante un juicio ordinario de mayor cuanta. CLASE 12 (24 SEPTIEMBRE)
Terceras Concepto de tercero: tercero es el sujeto de la relacin procesal que no siendo parte originaria del juicio, interviene en este para proteger alguna pretensin o inters que puede llegar afectar la sentencia que se dicte. Estn los siguientes terceros: a) Tercero excluyente aquel que sustenta pretensiones, peticiones o posiciones opuestas a las del demandante y demandado, es decir es aquel que hace valer su propio y exclusivo inters. b) Tercero coadyuvante son aquellos que procesalmente adhieren a la posicin jurdica y de hecho de alguna de las partes. c) Tercero independiente aquel que tiene un inters que no coincide con el de las partes, pero que tampoco es opuesto al de las partes principales. Art. 22 y 23 CPC. En materia de juicio ejecutivo la intervencin de terceros por RG es excluyente, es decir sostenemos una posicin opuesta a la de las partes pero en ciertos casos tambin puede ser coadyuvante como la tercera de pago. 42
Terceras en el juicio ejecutivo: solo es admisible la intervencin de terceros en la forma establecida en los arts. 518 y ss CPC, y estas por RG son: Tercera de dominio de los bienes embargados Tercera de posesin de los bienes embargados Tercera de derecho de ser pagado preferentemente Tercera del derecho a concurrir en el pago a falta de otros bienes. Requisitos que deben concurrir en el juicio para hacer valer una tercera: 1) que exista un juicio ejecutivo 2) Que comparezca un tercero en alguna de las calidades prescritas en el art. 518 CPC. Tercera de dominio Esta tercera tiene lugar cuando se traba embargos sobre un bien que es dominio del tercerista. Son cuatro situaciones jurdicas y de hecho que se pueden dar: a. Si se traba un bien que es de propiedad del ejecutado y que este posee, el embargo es inatacable. b. Se traba el embargo de un bien que est en poder de un tercero y que pertenece al deudor, art. 454 CPC. Aqu el embargo tambin es inatacable y el tercero quedar en calidad de depositario. c. Si se traba un embargo en relacin a un bien que el ejecutado posee pero NO le pertenece, aqu se aplicar la presuncin del art. 700 CC, que es que el poseedor se reputa dueo mientras otra persona no justifica serlo. d. Se trata de un bien sobre el cual el ejecutado no tiene ningn derecho y que es de posesin o dominio de un tercero. En las dos ltimas situaciones podemos estar en presencia de alguna tercera. La tercera de dominio se tramita en cuaderno separado, en ella son sujetos pasivos el ejecutante y el ejecutado. Se tramita conforme las reglas del juicio ordinario sin los trmites de rplica y dplica, art. 521 CPC. La demanda del tercerista de dominio debe cumplir con todos los requisitos del art. 254 CPC. Si la demanda no cumple con las enunciaciones del art. precedente, cualquiera de ellas que sea, esta demanda no se admite a tramitacin, por lo tanto no tiene aplicacin lo que prescribe el art. 256 CPC. Cuando el tercerista interpone su demanda debe presentar: (i) Documentos fundantes de la misma; sean pblicos o privados, y con el objeto de acreditar el dominio. (ii) En el escrito solicitar en la medida que el documento que acompae sea pblico, que se suspenda la tramitacin del cuaderno de apremio. 43
**La RG es que la tercera de dominio no influya en el cuaderno de apremio y por lo tanto, no suspenda la tramitacin de este, salvo que esta tercera de dominio se funde en un instrumento pblico otorgado con anterioridad a la fecha de presentacin de la demanda (art. 523 CPC). La sentencia -cuando exista mrito para ello- deber proceder a acoger la tercera de dominio, debiendo alzarse el embargo sobre los bienes que son de propiedad del tercerista. En el evento que se haya interpuesto una tercera de dominio y no se haya solicitado la suspensin del procedimiento del cuaderno de apremio por no proceder, el remate se llevar a cabo igualmente y se entender que la subasta recaer sobre los derechos que el deudor tenga o pretenda tener sobre la cosa embargada. En cuanto al recurso de apelacin, existe una norma especial. La prelacin se concede en su solo efecto devolutivo conforme lo prescribe el art. 523 CPC. Tercera de posesin Cuando el tercero no puede acreditar dominio sobre la cosa a pesar de tener esa calidad o simplemente se trata de un tercero que es poseedor de la cosa embargada, podr intentarse la tercera de posesin fundndose en el hecho de que el poseedor es reputado dueo mientras otro no justifique serlo, art. 700 inciso II CPC. Esta presuncin de dominio es simplemente legal y por ende altera la carga de la prueba. Esta tercera fue una creacin jurisprudencial, que aos despus fue incorporada al texto legal. ** La tercera de posesin se tramita como incidente y la RG es que no suspenda el cuaderno de apremio, salvo que se acompaen antecedentes que constituyan a lo menos una presuncin grave de la posesin que se invoca, art. 522 CPC. La primera resolucin que dictar el tribunal ser: traslado y autos. Conforme a las RG esta resolucin debe notificarse por el estado diario. Sin perjuicio de ello los tribunales han adoptado la postura de ordenar la notificacin por cdula. Notificada esta resolucin y en la medida que se cumpla con el requisito de haber acompaado antecedentes que constituyan a lo menos presuncin grave, no se podr proseguir en su tramitacin el cuaderno de apremio sino que hasta que se haya fallado el incidente. Tercera de prelacin El tercerista de prelacin lo que invoca es un derecho, prenda, hipoteca o privilegio para ser pagado preferentemente conforme las reglas de prelacin del CC. Aqu el inters del tercero no es suspender el procedimiento ni entrabarlo, por el contrario, lo que desea es que la ejecucin contine, y una vez que los bienes se hayan realizado y consignado los dineros a la orden del tribunal se suspenda la entrega de ellos al ejecutante, hasta que se dicte sentencia en la tercera y est esta firme y ejecutoriada. 44
Requisitos de procedencia: a. existencia de un ttulo ejecutivo por parte de un tercero b. como instrumento fundante debe sealarse el documento o circunstancia que justifique el derecho del tercerista de pagarse preferentemente. En ambos numerales he hablado de documentos, son principios generales que pueden admitir excepciones; como son por ejemplo, el crdito del posadero sobre los efectos del deudor introducido por este a la posada. El tercerista en su demanda debe exponer con precisin cul es la preferencia o privilegio del que goza y en la parte petitoria debe solicitarle al tribunal que ordene se le pague con preferencia al demandante del juicio ejecutivo. Esta tercera se tramita como incidente de previo y especial pronunciamiento, pero solo respecto a la distribucin o pago de los fondos, por lo tanto verificado el remate los dineros consignados no podrn ser pagados sino hasta cuando haya recado respecto de esta tercera sentencia firme. La demanda de tercera de prelacin normalmente se notifica por el estado diario, pero el tribunal puede ordenar notificacin por cdula. Tercera de pago Aqu el tercerista lo que solicita es concurrir en el pago a prorrata con los acreedores valistas, en relacin con el producto del remate. Para iniciar esta tercera el deudor debe carecer de bienes embargables a parte de los ya embargados, y en relacin con el requisito de procedencia de disponer de un ttulo ejecutivo si no lo tiene, no puede ejercer esta tercera. Por lo tanto, la tramitacin depender de los caminos o posibilidades a seguir que son: 1. iniciar esta tercera de pago en el juicio ejecutivo cuando existen ms bienes que embargar, pidiendo participar en el pago del producto de la realizacin a prorrata con los dems acreedores. Aqu lo nico que se suspende es el apago y el producto de realizacin se practica en proporcin a los crditos del acreedor. 2. Cuando existe contra el mismo deudor dos o ms juicios ejecutivos estando unos ms adelantados que los otros, y no existen ms bienes embargables en virtud del riesgo que se presenta para el demandante posterior es posible la aplicacin de un procedimiento simple que de solicitar se dirija a un oficio al tribunal que est conociendo de la primera ejecucin y que est ms adelantado, solicitndole retenga producto de la realizacin equivalente a la cuota del acreedor, sin perjuicio de que este acreedor puede hacerse parte en el primer juicio como tercero coadyuvante, art. 528 y 529 CPC. El oficio los jueces lo acompaan con citacin y es notificado por el estado diario, y si no hay oposicin a este se entiende automticamente interpuesta la tercera. *No olvidar la institucin del Reembargo 45
CLASE 13 (1 OCTUBRE)
> Oportunidad Procesal para interponer terceras Para determinar la oportunidad procesal hay que distinguir el tipo de terceras, si estamos ante: * Tercera de Dominio y Posesin Tenemos que tener presente que estas las podemos hacer valer desde que se embargan los bienes que no sean de dominio o posesin del ejecutado, hasta el instante en que se ha hecho tradicin al adquirente del referido bien en el remate. Si este bien es mueble la tradicin de ello se hace mediante el martillo y tratndose de bienes races, pudiendo interponerse la tercera hasta que sea extendido el acta de adjudicacin que hace las veces de escritura pblica, hasta aqu no hay tradicin, solo existe el ttulo que es el antecedente para practicarla, toda vez que la tradicin de los inmuebles se hace mediante la inscripcin del ttulo. * Terceras de Prelacin y Pago la oportunidad inicial para interponerse esta es desde el momento en que se han embargado los bienes, culminando este proceso en la liquidacin de los mismo, transformndose en una suma de dinero. La oportunidad procesal final (ltima) es hasta antes de hacerse pago el ejecutante con el producido de la realizacin. "Juicio Ejecutivo de las Obligaciones de Hacer" Se debe tener presente el art. 1553 CC. Este le permite al acreedor frente a una obligacin de hacer, solicitar junto con la indemnizacin moratoria a su eleccin demandar que: 1) Se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido, 2) Que se le autorice a l mismo a hacerlo ejecutar por un tercero a costa del deudor o 3) Que el deudor le indemnice los perjuicios compensatorios, por el incumplimiento de la obligacin. A travs del juicio ejecutivo de las obligaciones de hacer, se pueden solicitar las alternativas 1 y 2, no la 3, pues la indemnizacin de perjuicios no est determinada en su monto, por lo que no cumple con uno de los requisitos de procedencia del juicio ejecutivo. > Requisitos de procedencia del juicio ejecutivo de las obligaciones de hacer: 1.- Ttulo Ejecutivo 2.- Obligacin no prescrita 3.- Actualmente exigible 46
4.- "Que la obligacin se encuentre determinada", es decir, que el objeto este precisado, se sepa en qu consiste la obligacin de hacer. > Clasificacin atendiendo el objetivo perseguido: 1.- Suscripcin de un contrato y constitucin de una obligacin El juicio ejecutivo es idntico al juicio ejecutivo de obligacin de dar, la diferencia est en el objetivo perseguido y segundo, en que si el deudor no cumple lo har el juez en su representacin, es decir, el juez suscribe el contrato y constituye la obligacin, por lo tanto "el requerimiento que hace el receptor al deudor, consiste en apercibirlo a que suscriba el contrato o constituya la obligacin dentro del plazo que establezca el juez". * Actitudes del Ejecutado i. Oponer excepciones, aqu no se podr suscribir el contrato o constituir una obligacin, sino una vez dictada la sentencia ejecutiva en el juicio ejecutivo ii. Si no opone excepciones, o si se encuentra ejecutoriada la sentencia que se pronunci en la causa, se lleva a efecto la ejecucin, por lo tanto se le apercibe al deudor para que suscriba el contrato o constituya la obligacin en el plazo determinado por el juez, y si el deudor no lo hace, el ejecutante le solicitar al juez que lo haga en su representacin. 2.- Ejecucin de una obra material El mandamiento debe contener: a) La orden de requerir al deudor para que cumpla con la obligacin b) El sealamiento de un plazo prudente para que se de principio a los trabajos (Art. 533 CPC) * Actitudes del Requerido i. Oponer excepciones, estas sern las mismas del juicio ejecutivo de obligacin de dar (Art. 464), pero adems se agrega la excepcin de imposibilidad absoluta para la ejecucin actual de la obra debida (Art. 534) ii. Si no se oponen excepciones, o se encuentra ejecutoriada la sentencia condenatoria, nacen para el acreedor ejecutante dos opciones: * Puede solicitar para que se le autorice a efectuar la obra a travs de un tercero, con cargo al ejecutado cuando este deje transcurrir el plazo que se le ha dado para dar inicio a los trabajos (Art. 533). Para estos efectos el ejecutante debe presentar un presupuesto de la obra al tribunal que deber ponerse en conocimiento del ejecutado quien si nada expresa dentro de 3 da, se entender que lo acepta. Si se opone dentro de 3 da se har un presupuesto mediante peritos. 47
Y determinado por ellos, el valor de presupuesto de la obra, el ejecutado debe consignar el monto al ejecutado dentro de 3 da y si no lo hace se procede a embargarle bienes suficientes. * Puede solicitar que se apremie al deudor para que l efecte la obra, sea porque le satisface ms o porque se trata de una obligacin personalsima. Art. 542, 541 y 543 arresto y multa "Juicio Ejecutivo de Obligacin de No Hacer" Principio General Se aplican las mismas reglas que en el juicio ejecutivo de obligacin de dar, con algunas modificaciones. ** Para que tenga lugar el juicio ejecutivo de la obligacin de no hacer, es requisito sine qua non que pueda destruirse la cosa hecha "y" que su destruccin sea necesaria para el objetivo que se tuvo en vista al momento de celebrar el contrato (requisitos copulativos). Adems se requiere que: a) Conste en un ttulo ejecutivo b) No prescita c) Actualmente exigible d) Determinada Aqu el ejecutado puede por va incidental, alegar que la obligacin puede cumplirse, por otros medios que no sean la destruccin de la obra y si esto es posible, ser odo el deudor (Art 544 CPC y 1555 CC). Si la cosa no puede destruirse, el deudor tendr la obligacin de indemnizar perjuicios al acreedor, obligacin que se persigue mediante un juicio ordinario. Ejecutoriada la sentencia que ordena destruir la obra, el ejecutante puede elegir: - Que la destruya directamente el deudor, aplicando las reglas de la ejecucin de hacer. CLASE 14 (4 OCTUBRE)
Recursos procesales (i) ACLARACIN, INTERPRETACIN RECTIFICACIN Y ENMIENDA I. Concepto AJ procesal de parte que busca impugnar resoluciones judiciales cuando estas sean sentencias definitivas o interlocutorias, con el objetivo de que el tribunal procesa a aclarar puntos 48
oscuros o dudosos, salvar omisiones, rectificar los errores de copia de referencia o de clculo numrico. Aclare o interprete, rectifique o enmiende los puntos oscuros o dudosos, etc. La resolucin causa agravio porque no es clara. Naturaleza jurdica: -Para algunos es solo una mera accin de aclaracin de certeza jurdica que constituye un accidente ms dentro del proceso ello porque no cumple con los fines propios de un recurso, adems no existe propiamente el agravio o un plazo para interponerlo. Y porque puede ser ejercida aun en contra de una sentencia ejecutoriada. -Para otros, es propiamente un recurso puesto que causa agravio o perjuicio aquello que es resuelto con falta de claridad, cuando no se sabe exactamente lo que se resolvi o lo que quiso decir el tribunal. Las circunstancias adems de que este recurso puede salvar omisiones no es otra cosa que dar cumplimiento al art. 170 CC que es resolver la cuestin controvertida. II. Causal
a. Aclarar puntos oscuros o dudosos, esto significa explicar el contenido real de la declaracin de voluntad expresada por el tribunal, es decir que coincida lo querido con lo expresado. b. Adems salvar omisiones, esto significa llenar vacos que tenga la sentencia en la decisin de las peticiones formuladas por las partes dentro del proceso y oportunamente. c. Rectificar errores de copia, de referencia o clculo numrico que aparezca de manifiesto en la sentencia, esto significa corregir los errores materiales que tenga la sentencia y de ninguna manera suponen modificar la voluntad real del contenido del fallo.
III. Resolucin Procede en contra de las sentencias definitivas o interlocutorias. El legislador omiti los autos y decretos pero la doctrina procesal ha estimado que tambin procede contra autos y decretos en virtud del aforismo de quien puede lo ms puede lo menos y fundado adems en la nulidad procesal y especficamente en el art. 84 inciso final CPC (sabrselo). IV. Plazo Si es a peticin de parte la parte no tiene plazo, la ley no consagr ningn plazo para interponer este recurso, por lo tanto podra interponerse aun cuando la sentencia estuviere firme y ejecutoriada (art. 185 y 174 CPC). Esto se debe a que el objetivo de este recurso no es modificar la parte resolutiva de una sentencia por ende no atenta contra la autoridad de cosa juzgada. 49
Cuando es el tribunal el que ejerce la facultad de oficio Si cuenta con un plazo, tiene 5 das para rectificar de oficio, pero 5 das siguientes a la primera notificacin de la sentencia y solo puede rectificar los errores de copia, referencia o clculo numrico. V. Sujeto
a) Las partes del proceso cuando estimen que han sido agraviadas por las causales sealadas. b) El tribunal: este podr de oficio rectificar dentro del plazo de 5 das siguientes a la primera notificacin de la sentencia los errores indicados en el art. 182 CPC. (ser preguntado).
VI. Efecto del recurso No suspende la resolucin recurrida por ende si la parte desea que se suspenda, debe pedirlo y exponer los motivos por los cuales estima que el tribunal debe suspender la resolucin recurrida. En todo caso es una facultad privativa del tribunal dar lugar a la suspensin o no. VII. Tramitacin Si interpone ante el tribunal que dict la resolucin y es conocida por el tribunal que la dict. El legislador no ha establecido una tramitacin completa, esta es incidental por ende puede: pronunciase de ella de plano o darle traslado a la contraria segn el mrito de los antecedentes que obren en el proceso. VIII. Fallo del recurso Tres reglas fundamentales hay que tener presente: 1. La interposicin de cualquier otro recurso en contra de la sentencia no impide que el tribunal de oficio o que las partes interpongan la aclaracin, rectificacin, interpretacin o enmienda. 2. Las resoluciones que son objeto del AIRE, tambin pueden ser objeto de apelacin y que la interposicin del AIRE, no suspende el plazo para interponer la apelacin. 3. La resolucin que falla el AIRE es apelable, siempre que se den dos requisitos: a) Que la sentencia a que dicho fallo se refiera sea apelable. b) Que la cuanta de la cosa aclarada, agregada o rectificada admita recurso de apelacin. Arts. Importantes: 181-182-185 CPC y 45 N 2 Letra A COT (ii) REPOSICIN
I. Concepto es un recurso consistente en un AJ procesal de parte e impugnacin que tiene por objeto solicitar que el tribunal que dict la resolucin recurrida la modifique o la deje sin efecto. II. Caractersticas 50
a) Recurso de retractacin o de remedio, porque se interpone ante el mismo tribunal que dict la resolucin y lo conoce el mismo tribunal. b) Responde a facultades jurisdiccionales del tribunal. c) Recurso ordinario, ello porque procede contra la generalidad de los autos y decretos. III. Contra quin procede (ser preguntado) El recurso de reposicin por RG procede en contra de los autos y decretos y excepcionalmente contra ciertas sentencias interlocutorias, estas son: 1) Resolucin que recibe la causa a prueba se interpone en contra de esta resolucin la reposicin con apelacin de subsidio en 3 da. 2) Resolucin que cita a las partes a or sentencia luego de vencido el plazo que estas tienen para hacer las observaciones a la prueba. El recurso de reposicin fundado en un error de hecho dentro del 3 da es posible en contra de la resolucin que cita a las partes a o sentencia vencido el trmino que tenan para hacer observaciones a la prueba. La resolucin que resuelve la reposicin es inapelable (art. 432 CPC). Si la resolucin que cita a las partes a or sentencia concluido el perodo de discusin y conciliacin obligatoria es apelable directamente por tratarse de un caso que explcita o implcitamente se est denegando el trmite de la recepcin de la causa a prueba, a menos que las partes hayan solicitado de comn acuerdo que el pleito se falle sin ms trmite, art. 326 CPC. 3) La resolucin en que el tribunal de alzada declare inadmisible el recurso de apelacin, art. 201 CPC. 4) La resolucin del tribunal de alzada que declara desierta la apelacin, art. 201 CPC. 5) La resolucin que declara prescrito el recurso de apelacin, 211 CPC. 6) La resolucin que declara inadmisible el recurso de casacin, art. 780 CPC. 7) La resolucin que rechaza el recurso de casacin en el fondo por adolecer de manifiesta falta de fundamento, 782 CPC. 8) La resolucin que deniega la solicitud de una de las partes de que el recurso de casacin en el fondo sea conocido y resuelto por el pleno de la CS.
IV. Sujeto puede interponerlo quien sea parte del proceso y en la medida que esta parte sea agraviada, es decir se entienda perjudicada por la dictacin de la resolucin del tribunal.
V. Oportunidad para interponer el recurso se debe distinguir el tipo de reposicin:
1) Ordinaria: aquella que persigue modificar o dejar sin efecto un auto o un decreto y en la que no se acompaan nuevos antecedentes, la oportunidad ser de 5 das contados desde la notificacin de la resolucin. Este plazo es individual, discontinuo, fatal, improrrogable y no admite ampliacin alguna. 51
2) Extraordinaria: aquella que persigue modificar o dejar sin efecto un auto o un decreto pero haciendo valer nuevos antecedentes, la ley no contempla plazo alguno para interponerlo. Solo hay lugar respecto de la reposicin extraordinaria en contra de los autos y decretos y no respecto de las situaciones excepcionales en que la reposicin procede en contra de las sentencias interlocutorias. Se debe entender por nuevos antecedentes, todo hecho que produzca consecuencias jurdicas pero que el tribunal no tena conocimientos de ella al momento de dictar la resolucin respectiva. Si bien es cierto que el legislador no contempla plazo explcito, la doctrina establece que hay uno implcito basado en el orden consecutivo legal y en la preclusin que establece que las facultades legales se extinguen en la medida que estas se hubiesen ejercido o agotado o atravesado otras etapas contempladas para el avance del procedimiento. Se le da tramitacin incidental. 3) Especial: es aquella que tiene lugar en contra de ciertas y determinadas sentencias interlocutorias y que debe ser interpuesta dentro de 3ro da contado desde la fecha desde que es notificada la sentencia recurrida. Como las sentencias interlocutorias son apelables, debo interponer el recurso de apelacin en subsidio del recurso de reposicin, si esto no ocurre precluye el derecho a apelar. Para interponer un recurso de apelacin, debo indicar en l los fundamentos de hechos y de derecho y adems expresar peticiones concretas, si esto lo hago en el recurso de reposicin y apelo en subsidio deber expresar en la relacin subsidiaria que se entiendan reproducidos los fundamentos de hechos y de derechos y las peticiones concretas sin necesidad de volver a repetirlas. (Ser preguntada)
VI. Tribunal ante el cual se procede y conoce el mismo que dict la reposicin recurrida, tribunal que conoce el mismo que dict la reposicin recurrida.
VII. Forma de deducir el recurso por escrito en forma fundada expresndole al tribunal las razones o motivos de porqu es necesario modificar la resolucin o dejarla sin efecto.
VIII. Tramitacin Hay que distinguir el tipo de reposicin:
1) Ordinaria: se falla de plano. 2) Extraordinaria: la ley no seal tramitacin, pero se le da tramitacin incidental. 3) Especial: se tramita como incidente.
IX. Efectos La RG es que el recurso de reposicin no suspende la resolucin recurrida, si la parte quiere que se suspenda debe solicitarlo y es una facultad privativa del tribunal concederlo o no. 52
CLASE 15 (8 OCTUBRE)
PRUEBA 22 NOVIEMBRE X. Fallo del recurso el tribunal tiene dos alternativas:
a. Acoger: La parte que dedujo el recurso ver satisfecha su pretensin, y si la reposicin fue interpuesta con una apelacin en subsidio, se entender por no interpuesta. Pero la parte que no interpuso el recurso de reposicin, se ver agraviada con la resolucin que acogi la reposicin y modific y dej sin efecto el auto o decreto primitivo que la resultaba satisfactorio. Cabe preguntarse entonces esta parte que no repuso, tiene algn recurso en contra de la resolucin que acogi la reposicin interpuesta? Para contestar esta pregunta hay que tener presente si el texto de la ley nos da la solucin (la ley no lo da en trminos explcitos) y adems cul es la naturaleza de la resolucin recurrida; si es un auto, decreto o una sentencia interlocutoria. La doctrina se encuentra dividida, la respuesta est en el art. 181 y en la lectura complementaria que ser subida a webcursos. b. Rechazar: si la parte que dedujo la reposicin apel en subsidio se dar curso al recurso conforme a las reglas generales (art. 188 y 319 CPC). Si la parte no interpuso el recurso de apelacin en subsidio al deducir al recurso de reposicin, no ser posible deducir la apelacin directamente con posterioridad en contra de la resolucin que fall la reposicin. La contraparte de aquel que dedujo la reposicin no podr deducir recurso alguno en contra de la resolucin que rechaz la reposicin, manteniendo el primitivo auto o decreto porque ella no le causa agravio.
(iii) Recurso de apelacin Este consagrada y materializa lo que se conoce como el principio de la doble instancia que es aquel que persigue que la resolucin de un conflicto sea vista en dos oportunidades y a travs de dos tribunales distintos; instancias significa grado de conocimiento, y ese grado de conocimiento tiene que ver con la revisin de los hechos y el derecho. En Chile un tribunal puede conocer en nica instancia, lo que significa que la resolucin que dicte no ser susceptible de apelacin. En primera instancia, lo que significa que el fallo que fue dictado por una tribunal de primera instancia podr ser revisado por un tribunal superior jerrquico. Y por ltimo, en segunda instancia, lo que significa que existe un tribunal superior que podr conocer y fallar del recurso de apelacin que ha sido deducido en contra de una sentencia pronunciada en primera instancia. 53
Adems el recurso de apelacin es la manifestacin de la regla de la jerarqua o grado, que es de orden pblico y no puede ser modificada por las partes, toda vez que no se admite la prrroga de competencia en segunda instancia. Vase arts. 188, 110, 182 COT. La existencia de la doble instancia es justificada por una parte de la doctrina argumentndose que se posibilita con ella que tribunales superiores enmienden agravios que provoca una sentencia dictada por un tribunal de primera instancia, adems les da a las partes un medio o mecanismo para que se enmienden omisiones o errores que hayan cometido los tribunales de primera, por otra parte obliga a los tribunales de primera a obrar con mayor celo en el desempeo de sus funciones pues saben que sus fallo pueden ser eventualmente revisados por un tribunal superior jerrquico. Por otra parte, que un tribunal superior jerrquico est integrado por ms de un miembro que por regla general cuenta con mayor preparacin y experiencia hace pensar que el criterio de resolucin del conflicto ser ms adecuado. Sin perjuicio de lo anterior, la existencia de una doble instancia es cuestionada establecindose que si lo que se desea es ofrecer una mayor seguridad y garanta y aciertos en la resolucin de conflictos, esto aumentara por el solo hecho de que los tribunales de primera instancia fuesen colegiados y que sus miembros estuviesen integrados por personas criteriosas, con experiencia y bien preparadas. I. Reglamentacin Se encuentra reglamentado entre los arts. 186 a 230 CPC.
II. Concepto etimolgicamente la expresin apelacin proviene del latn apellatio, que significa peticin extrema. En materia de derecho procesal lo definiremos como: AJ procesal de parte que tiene por objeto impugnar una resolucin judicial cuando la resolucin de primera instancia ha causado un agravio solicitando que esta se eleve al conocimiento de un tribunal de segunda instancia para que la enmiende conforme a derecho, art. 186 CPC. CLASE 16 (11 OCTUBRE)
III. Caractersticas Este recurso es ordinario, porque procede contra la generalidad de las resoluciones judiciales y para su interposicin basta con la existencia de una causal genrica, que es el agravio, es decir la existencia de un perjuicio. El tribunal ante el cual se interpone este recurso, es aquel que dict la resolucin que se impugna para ser conocido por el tribunal superior jerrquico. Por lo tanto intervienen dos tribunales; el que dict y el que finalmente conocer el recurso. Corresponde al ejercicio de facultades jurisdiccionales. 54
Su causal es genrica y est constituida por la existencia de un agravio que es la existencia de un perjuicio. Es la consagracin del principio de la doble instancia en nuestra legislacin. Supone siempre la intervencin de un tribunal superior jerrquico que revisar los hechos y el derecho. Es un recurso vinculante, porque en ciertos casos impide la interposicin de ciertos recursos y en otros casos, es necesaria su interposicin para poder interponer otros recursos. Procede respecto de asuntos contenciosos como no contenciosos. Se puede renunciar a este recurso. Primero en forma expresa y anticipada, antes del inicio del proceso o dentro de este y antes que se dicte la resolucin recurrible. El mandatario requiere facultades expresas para renunciar al recurso, cuando esta renuncia es expresa (art. 7 inciso 2 CPC). Tambin es posible la tcita, que consisten en dejar transcurrir los plazos que la ley otorga para interponer el recurso.
IV. Resoluciones que son objeto de este recurso (SER PREGUNTADO) en materia civil, la RG es que son apelables directamente todas las sentencias definitivas e interlocutorias de primera instancia, salvo en los casos en que la ley deniegue expresamente este recurso. En forma excepcional, el recurso de apelacin procede en contra de autos y decretos, cuando: a. Altera la sustanciacin regular del procedimiento. Ej.: la que provee la demanda en un juicio sumario confiriendo traslado en lugar de citar a la audiencia de estilo. b. Cuando recae sobre trmites que no estn expresamente exceptuados u ordenados por la ley. Ej.: cuando se cita a conciliacin en los procedimientos en los que no tiene lugar. Como es el caso de un juicio ejecutivo de dar, hacer y no hacer. Motivos por los cuales el legislador deniega el recurso: Cuanta: los jueces de letras que conozcan materias comerciales y civiles en nica instancia cuya cuanta no exceda a las 10 UTM, hace que el recurso de apelacin respecto de las sentencias interlocutorias y definitivas que dicten sean inapelables. Naturaleza del asunto controvertido: ejemplo de ello son: resolucin que se pronuncia acerca de la habilitacin de da y hora para la prctica de una actuacin judicial; la resolucin que rechaza la reposicin conforme lo establece el inciso II del art. 181 CPC; la resolucin que da a lugar a la ampliacin de la prueba por hechos nuevos alegados durante el trmino probatorio (art. 326 CPC). Naturaleza de la resolucin recurrida: la apelacin no procede contra autos y decretos (RG), salvo las excepciones legales. 55
Instancia en que se dicta la resolucin recurrida: si estamos frente a una definitiva o interlocutoria pero es de segunda instancia, el recurso de apelacin es improcedente, excepcionalmente son apelables las resoluciones pronunciadas por el tribunal de 2da instancia cuando estas tienen por objeto resolver acerca de su competencia (art. 209 CPC). Tribunal que pronuncia la resolucin: las resoluciones que dicta la CS son inapelables, puesto que es el mximo tribunal dentro de nuestro pas y no existe un superior jerrquico que pueda revisar sus resoluciones.
V. Causal del recurso de apelacin para poder interponer este recurso es necesario que la parte que lo interpone haya experimentado un perjuicio con la resolucin. Este perjuicio se refleja en no haber obtenido, la parte que impugna la resolucin, todo lo que pretenda dentro del proceso. En el caso de lo que establece el art. 751 CPC en que existe una sentencia desfavorable al inters del fisco, es procedente la consulta porque el legislador entiende que existe agravio para el demandante cuando no se acoge totalmente la demanda deducida por l, o cuando no se deseche totalmente la reconvencin deducida en su contra, y para el demandado cuando no se deseche totalmente la demanda deducida en su contra, o cuando no se acoja totalmente la reconvencin por l deducida. Del ejemplo dado en esta norma, se puede deducir que el perjuicio o agravio objetivo en materia civil se da por la comparacin de los solicitados por la parte y lo que es en definitiva resuelto por el tribunal. En definitiva, habr agravio objetivo cuando la parte recurrente no haya obtenido del tribunal de primera instancia todo lo que ha solicitado. Por otro lado est lo que se denomina agravio subjetivo, que no es contrario ni distinto al agravio objetivo pero es la concrecin y especificacin por parte del recurrente en las peticiones concretas del escrito de apelacin que es lo que para l es el perjuicio, porque en ese escrito manifiesta lo que para l es el agravio y que invoca como fundamento y objeto especfico del recurso.
VI. Objeto del recurso de apelacin el objetivo fundamental de este recurso es enmendar la resolucin judicial dictada por el tribunal de primera instancia, lo que se va a traducir en una modificacin total y absoluta de esta o en una modificacin parcial de la misma. La doctrina y legislacin establece en distintos sistemas de apelacin para los efectos que el tribunal de alzada realice la revisin del fallo de primera instancia. (i) El primer sistema de apelacin libre o plena configura el objetivo del recurso de apelacin con la posibilidad de que el tribunal de 2da instancia no solo revise lo realizado en primera sino que repita lo que el tribunal de primera instancia realiz. Lo anterior implica admitir la prueba en 2da instancia sin limitacin alguna, permitindole a la parte manifestar todo aquello que estime pertinente y oportuno para defender sus intereses, pudiendo incluso modificar las pretensiones y excepciones que hubiese alegado en primera 56
instancia, esto trae como consecuencia que se permite alterar el objeto original del proceso, modificando o ampliando la demanda en 2da instancia; aportar materiales que no tuvo en vista el tribunal de primera; ampliar los mecanismos de defensa, en definitiva consiste en realizar un nuevo juicio. (ii) Existe un sistema de apelacin limitada o revisora, en ella se estima que la funcin del tribunal de 2da instancia no es repetir el proceso de primera que dio origen a la resolucin que se impugna, sino que revisar lo que se realiz en primera y corregir el fallo pronunciado. Por lo tanto en este sistema la resolucin dictada en primera instancia es el eje rector en el cual gira la actividad del tribunal de alzada y este solo podr considerar las peticiones formuladas por el apelante en el escrito de apelacin, y siempre y cuando las hubiese solicitado y probado en primera instancia. Esto significa que hay posibilidad de alterar el objeto del juicio, de introducir nuevos materiales surgidos con posterioridad al fallo y de pedir y practicar nuevas pruebas. (iii) El sistema eclctico o intermedio, que es el que se aplica den nuestra legislacin. Ello porque le permite al tribunal superior jerrquico agregar algunas defensas que no se hicieron valer en primera instancia a travs de las llamadas excepciones anmalas pero sin que ello implique de manera alguna la renovacin del debate. Tampoco es posible rendir nuevamente toda la prueba, pero el legislador contempla la posibilidad de la prueba en 2da instancia en trminos excepcionales. En este sistema, entonces, se considera y respeta lo obrado en primera instancia y solo se rectifica lo que atendido al mrito de los hechos y conforme al derecho sea necesario.
VII. Sujetos del recurso las partes principales, es decir dte y ddo, y los terceros que tengan la calidad de independiente excluyente o coadyuvante. Siempre y cuando adems, tengan la calidad de parte agraviada, es decir se hayan visto perjudicadas con el fallo de primera instancia.
VIII. Tribunales que intervienen intervienen dos tribunales: (i) El que dicto la sentencia recurrida, que ante el cual se interpone el recurso (ii) Tribunal superior jerrquico que es el de 2da instancia y el que conoce del recurso de apelacin
IX. Plazo para interponer el recurso por RG es de 5 das (189 CPC), que se cuentan desde la notificacin de la resolucin a la parte que interpone el recurso. Tratndose de sentencias definitivas el plazo para apelar de 10 das, contados desde la notificacin de la parte que entabla el recurso. Este plazo para apelar de las sentencias definitivas se aplica a cualquier procedimiento, salvo que existe norma especial. Cuando estamos en presencia de sentencias interlocutorias que son susceptibles excepcionalmente de reposicin, el plazo es de 3 das. Existen adems plazos especiales para apelar, como son: apelacin en contra de la resolucin que falla el 57
recurso de amparo, para apelar en su contra se tiene 24 hrs; para apelar en contra de un laudo y ordenata (sentencia jueces rbitros), se tiene plazo de 15 das. Caractersticas del plazo de la apelacin Es legal De das Discontinuos Fatal Individual (se cuenta desde que soy notificado) Improrrogable (no se puede pedir aumento del plazo). El plazo para apelar NO SUSPENDE LA INTERPOSICIN DEL RECURSO DE REPOSICIN (AIRE).
X. Forma de interponer el recurso El principio general es que el recurso de apelacin se interponga por escrito. Sin perjuicio de ello en los procedimientos verbales se podr apelar en forma verbal, siempre y cuando se sealen someramente los fundamentos de hecho y de derecho y se formulen las peticiones concretas. En cuanto al escrito, este debe ser firmado. Adems, debe contener los fundamentos de hecho y de derechos en los que se apoya. Finalmente, debe haber peticiones concretas, que corresponde a lo estudio como agravio subjetivo, ello significa agregar las consecuencias que para quien apela tiene la revocacin del fallo que se pide. Estas deben encuadrarse en las acciones y excepciones hechas valer en primera instancia, con excepcin del art. 310 CPC (excepciones anmalas). Las peticiones concretas en el escrito del recurso, son de trascendental importancia porque fijan la competencia del tribunal de alzada. CLASE 17 (15 OCTUBRE)
OJO CON LA REPOSICIN* **Los recursos NO suspenden la resolucin recurrida **La adhesin es un AJ accesorio en su inicio, porque para interponerlo requiere una apelacin vigente. Se debe poner hora a los escritos de desistimiento y adhesin. Art. 194 CPC (DE MEMORIA)
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CLASE 18 (18 OCTUBRE)
(iv) Recurso de hecho (recurso de apelacin-efectos) Se encuentra reglamentado en diversos arts. 196 y del 203 al 206 CPC. 1. Concepto: es un AJ procesal de parte que se interpone directamente ante el tribunal superior jerrquico de aquel que dict la resolucin recurrida a fin de que este enmiende con arreglo a derecho la resolucin dictada por el tribunal inferior cuando este errneamente se pronunci acerca del otorgamiento o denegacin del recurso de apelacin interpuesto ante l. 2. Caractersticas: Recurso extraordinario, puesto que solo procede para impugnar una resolucin judicial que se pronuncia por el tribunal de 1 instancia acerca del otorgamiento o denegacin del recurso de apelacin deducido ante l. Se interpone directamente ante el tribunal superior jerrquico de aquel que dict la resolucin. Y tambin conoce el tribunal superior jerrquico. Emana de las facultades jurisdiccionales del tribunal. 3. Causales y procedencia: 3.1 verdadero recurso de hecho (no se concedi el recurso de apelacin) para determinar las causales y procedencia del recurso hay que distinguir el error cometido por el tribunal de 1 instancia al pronunciarse sobre el recurso de apelacin. Cuando el tribunal de 1 instancia NO concede el recurso de apelacin, debiendo concederlo, estamos en presencia del verdadero o legtimo recurso de hecho. 3.2 Falso recurso de hecho (s se concedi el recurso de apelacin; tres causales) este recurso tiene: En primer lugar cuando se concedi el recurso, no debiendo concederlo. Segundo, cuando se concedi el recurso en el solo efecto devolutivo, debiendo concederse en ambos. En tercer lugar, cuando se concedi el recurso en ambos efectos debiendo concederse en el solo efecto devolutivo.
4. Tramitacin del recurso de hecho 4.1 Verdadero, legtimo o propiamente tal: Aquel que se interpone directamente ante el tribunal superior jerrquico de aquel que dict la resolucin en primera instancia, denegando la concesin del recurso de apelacin procedente, para que este la enmiende conforme a derecho, art. 203 CPC. En cuanto a la parte legtima para deducir este verdadero recurso de hecho, es aquella que dedujo el recurso de apelacin y que no le fue concedido por el tribunal de 1 instancia. El tribunal ante el cual se interpone es respecto al tribunal superior jerrquico del tribunal de primera que deneg la concesin del recurso de apelacin que era procedente. 59
El plazo para deducirlo, es el que la ley concede para comparecer en 2 instancia conforme lo prescribe el art. 200 CPC, contados este plazo desde la notificacin de la resolucin del tribunal de 1 instancia que deneg la concesin del recurso de apelacin que es procedente. Este plazo de dicho art. es fatal. La diferencia del cmputo de este plazo entre el recurso de apelacin (plazo de comparecencia) y el recurso de hecho, radica en determinar desde cuando se cuenta este plazo; en el recurso de apelacin se cuenta desde un hecho material consistente en el ingreso del expediente al tribunal de alzada, en cambio en el verdadero recurso de hecho este plazo se cuenta desde la notificacin de la resolucin que dict el tribunal de 1 instancia denegando el recurso de apelacin que debi haber concedido. La materializacin de esta tramitacin: Se tramita por escrito Se presenta directamente ante el tribunal superior jerrquico (TSJ) de aquel que dict la resolucin que deneg el recurso de apelacin. A travs de un procurador del nmero, mandatario judicial habilitado para comparecer ante el TSJ o por la propia parte. Como el TSJ no tiene ningn antecedente sobre la causa que se lleva en 1, habr que acreditar los ss hechos: a. Procedencia y oportunidad del recurso b. Personera del que comparece interponindolo. Para estos efectos, debe acompaarse un certificado emitido por el secretario del tribunal de 1 instancia donde se lleva la causa, en el cual conste: Que se dict una resolucin que neg el recurso de apelacin La fecha en que esta se notific a la parte recurrente El carcter de mandatario judicial en el proceso de la persona que comparece interponiendo el recurso de hecho ante el TSJ.
El tribunal provee a la interposicin escrita del recurso de hecho: informe del tribunal recurrido, es decir la Corte solicita un informe para que el tribunal inferior exponga lo que corresponda y explique porque deneg el recurso. La ley no establece plazo para evacuar este informe, en la prctica se ha establecido uno breve que no es superior a 8 das. Junto con el oficio que se remite al tribunal de 1 instancia solicitndole el informe se le enva al tribunal de 1 una fotocopia del recurso de hecho interpuesto. En todo caso el TSJ, podr ordenar al inferior que le remita el proceso para examinarlo si lo estima necesario para una acertada resolucin del recurso (204 CPC). Por ltimo, siempre y cuando la parte lo solicite el TSJ podr ordenar, orden de no innovar, dicha orden se resuelve en cuenta y se mantiene durante toda la tramitacin del recurso. Una vez que llega el informe del Tribunal inferior, se dicta el decreto autos en relacin y se coloca la causa en tabla. 60
Una vez que ha terminado la vista de la causa en relacin con el verdadero recurso de hecho, el tribunal de alzada puede: acoger el recurso o rechazarlo. a. Lo acoge: significa que el tribunal de 1 debi conceder el recurso y habr que distinguir si lo debi conceder en ambos efectos o en el solo efecto devolutivo. Si debi concederse en ambos efectos, el TSJ le ordenar al inferior que remita el proceso o lo retendr en el caso que ya est en su poder y le dar tramitacin al recurso de apelacin que corresponda. Como el tribunal de 1 no concedi el recurso de apelacin sigui tramitando la causa, por lo tanto todos los actos que haya realizado desde que dict la resolucin que neg el recurso de apelacin, quedarn sin efecto siempre y cuando sean una consecuencia directa e inmediata del fallo apelado (art. 206 CPC). Si lo acogi porque el tribunal de 1 no concedi el recurso de apelacin debiendo haberlo concedido en su solo efecto devolutivo, el TSJ le ordenar al inferior, le remita compulsas para darle al recurso de apelacin la tramitacin que corresponda, salvo que el expediente estuviese en su poder., en cuyo caso el recurrente deber solicitarle a este que ordene sacar compulsas a fin de que ambos tribunales puedan seguir tramitando la causa en los mbitos que corresponde. En este caso, todas las gestiones que hubiese realizado el tribunal de 1 luego de que neg la concesin del recurso, son vlidas porque siempre ha tenido competencia toda vez que si hubiese tenido que conceder el recurso de apelacin debera haberlo hecho en su solo efecto devolutivo. Esto es sin perjuicio de lo que el tribunal resuelva en relacin con el recurso de apelacin. b. Lo rechaza: si el TSJ lo rechaza o lo declara inadmisible lo comunicar al inferior, y si tiene en su poder el proceso lo remitir al tribunal de 1 instancia, art. 205 CPC.
4.2 Falso, ilegtimo: aquel que se interpone directamente ante el TSJ de aquel que dict la resolucin concediendo el recurso de apelacin que era improcedente, o que lo concedi en su solo efecto devolutivo debiendo concederlo en ambos o que lo concedi en ambos, debiendo concederlo en el solo efecto devolutivo; a fin de que el tribunal enmiende de acuerdo a la ley dicha resolucin (196 CPC). Respecto a la parte agraviada, esto es para determinar la parte que legtimamente puede interponer este recurso, debemos distinguir: 1) El apelado (el que no interpuso el recurso de apelacin): cuando se concedi el recurso de apelacin que era improcedente o cuando se concedi el recurso de apelacin en ambos efectos debiendo concederse en su solo efecto devolutivo. 2) El apelante (el que interpuso el recurso): cuando se concedi el recurso de apelacin en su solo efecto devolutivo debiendo concederse en ambos. Debo hacer presente, que dicha parte agraviada no solo tiene la posibilidad de recurrir de hecho en contra del TSJ que concedi erradamente la apelacin, sino que tambin existe la posibilidad de interponer el recurso de reposicin ante el tribunal de 1 instancia que concedi el recurso (art. 196 61
CPC). En todo caso, si la reposicin no fuera acogida se deber recurrir de hecho ante el TSJ. Tribunal ante el cual se interpone y tribunal ante quien conoce: este recurso se interpone y conoce de l el TSJ de aquel que dict la resolucin recurrida. Plazo para interponerlo, es el mismo que la ley consagra a propsito del recurso de apelacin para comparecer en segunda instancia (200 CPC), pero existe una diferencia entre el plazo para interponer el falso recurso de hecho y el verdadero. Recordemos que el plazo para interponer el verdadero recurso de hecho se cuenta desde la notificacin de la resolucin que deniega la concesin del recurso, en cambio en el falso recurso de hecho el plazo se cuenta desde el mismo momento que el recurso de apelacin, es decir de un hecho material que es el ingreso del recurso de apelacin mal concedido en 2 instancia (203-196-200 CPC). Entonces, en el falso son de 5 das desde que ingresa la apelacin a la Corte, en cambio en el verdadero se cuenta desde la notificacin. Tramitacin: se interpone por escrito directamente ante el tribunal de alzada, que es el Superior jerrquico de aquel que concedi malamente el recurso de apelacin. Lo interpone el procurador del nmero, la propia parte o el mandatario judicial. No es necesario acompaar certificado alguno que acredite ante el superior la procedencia y oportunidad del recurso ni la personera, esto porque dichos antecedentes los tiene el tribunal de 2 instancia porque la apelacin fue concedida. Por lo tanto o tiene el expediente el original o tiene compulsas. (diferencia con el legtimo) Tampoco se pide informe Tampoco el TSJ podr solicitar la remisin del proceso La doctrina sostiene que tampoco es procedente la orden de no innovar. El falso recurso de hecho se ve con la sola cuenta del relator y el tribunal puede acogerlo o rechazarlo. Si el TSJ acoge el falso recurso de hecho, ya sea porque declara improcedente la apelacin que se concedi o porque debi haberse concedido en su solo efecto devolutivo, l ova a comunicar al tribunal inferior para que este siga conociendo del asunto. En cambio, cuando el TSJ acoge el recurso declarando que la apelacin debi haber sido concedida en ambos efectos deber comunicarle al tribunal inferior que se abstenga de seguir conociendo el asunto y todas las actuaciones que el tribunal de primera haya realizado desde la fecha de la resolucin que concedi el recurso de apelacin en su solo efecto devolutivo, quedarn sin efecto toda vez que el tribunal de primera careca de competencia para seguir tramitando la cuestin debatida. 62
Si el TSJ rechaza el falso recurso de hecho, se contina tramitando el recurso de apelacin en los trminos en que este hubiese sido concedido e ingresar al tribunal de alzada sin necesidad de realizar comunicacin alguna al tribunal de 1. CLASE 19 (22 OCTUBRE) (v) Recurso de casacin
1. Semejanzas: (prueba) De acuerdo a los conceptos que el legislador y la doctrina da de ambos recursos (casacin en la forma y fondo), ambos son medios para hacer valer la nulidad procesal (764 CPC), siempre que se acoja el recurso de casacin en el fondo o que se acoja la casacin en la forma, o que estemos en presencia de una casacin de oficio (forma o fondo). junto con que el tribunal anule la sentencia, este deber fallar el fondo del asunto, por lo tanto en este caso el recurso aqu no solo ser de nulidad sino que tambin ser de enmienda. Adems ambos recurso son de derecho estricto, esto se traduce en que estos recursos solo pueden ser interpuestos en los casos que expresamente el legislador los establece. De acuerdo con lo que prescribe el 764 CPC y conforme a las causales establecidas para la casacin en la forma en el art. 768 en relacin con el 795 y 800 CPC. Y el art. 767 que consagra la causal genrica para deducir la casacin en el fondo en atera civil. La CS ha establecido que, los recursos de casacin son de derecho estricto porque solo tienen lugar en relacin con las causales especficas que ha prescrito el legislador. Por otro lado, las exigencias que formula la ley respecto del escrito en que se interpone el recurso de casacin es absolutamente inusual en nuestro SJ. Por otro lado se debe tener presente que interpuesto el recurso no se puede hacer en l ninguna variacin por ende aun cuando en el proceso del recurso se descubra alguna nueva causal en que este haya podido fundarse, la sentencia recaer exclusivamente en la causal alegada en tiempo y forma, en forma excepcionalsima por nuevas causales el tribunal superior podr ejercer la facultad de casar de oficio. Sin perjuicio de lo anterior, y tratndose del recurso de casacin en la forma hay que tener presente que este debe ser preparado. Por ltimo constituye una manifestacin de que los recursos de casacin son de derecho estricto, la existencia de la sancin procesal de inadmisibilidad cuando estos no cumplen con los requisitos prescritos por el legislador. Ninguno de los dos recursos constituye instancia. Esto es, un grado de conocimiento y fallo tanto en los hechos como en el derecho. De ello se desprende que por RG no se rinda prueba y muy excepcionalmente este ppio se romper cuando: sea necesario probar la causal invocada en la casacin en la forma y segundo, en el recurso de casacin en el fondo puede modificarse los 63
hechos que miran el fondo del asunto cuando la infraccin de la ley que motiv el recurso se refiere a las leyes que regulan la prueba. En este caso habr que analizar si existe o no infracciones a las leyes reguladoras se la prueba en cuanto existan errores de derecho y solo despus de ello el tribunal pasar a ocuparse de los hechos. Ambos recursos de casacin contemplan las casaciones de oficio. El recurso de casacin en la forma de oficio ha existido siempre en nuestra legislacin desde que se dict el CPC. En cambio, el recurso de casacin en el fondo de oficio, se introdujo en enero de 1977. Las circunstancias de que existan las casaciones de oficio atenan el carcter de derecho estricto que tienen los recursos de casacin. En ambos se mantiene el ppio de jerarqua, ello porque el recurso de casacin en la forma se interpone ante el tribunal que dict la resolucin recurrida pero para ser conocido por el TSJ. En el caso del recurso de casacin en el fondo se presenta ante la respectiva CA o ante el tribunal arbitral de derecho de 2 instancia que est conociendo de asuntos que sean de competencia de la CA para que conozca la CS.
2. Diferencias: (prueba) En cuanto al fin u objetivo: el recurso de casacin en el fondo persigue en su esencia la uniforme y correcta aplicacin de las leyes unificando la interpretacin judicial, tiene por lo tanto un origen institucional indirecto en unas de las garantas constitucionales, que es la igualdad ante la ley ya que pretende mantener una misma aplicacin e interpretacin de un precepto legal frente a un mismo asunto. En el caso del recurso de casacin en la forma, este persigue la observancia de las garantas procesales de las partes en un juicio, es decir imparcialidad del tribunal, bilateralidad de la audiencia, legitimidad, rendicin de prueba, esto se demuestra a travs de los llamados trmites esenciales que la ley enumera y determina en 1 instancia en el art. 795 CPC y en 2 instancia en el art. 800 CPC. Todos los que apuntan a la igualdad de defensa y conocimiento de los elementos del proceso. En cuanto al tribunal llamado a conocer y fallar: El recurso de casacin en la forma, este puede ser conocido y fallado por el TSJ de los jueces letrados y las CA. Por otra parte procede en contra de las resoluciones dictadas por cualquier clase de rbitro, existiendo en todo caso respecto de estos una modalidad ms restrictiva, ya que la CA a sealado que la denuncia de este recurso ante los jueces rbitros jams afectar la incompetencia del tribunal o la causal de ultrapetita. En cambio, tratndose del recurso de casacin en el fondo, su conocimiento y fallo es de exclusiva competencia de la CS al igual que el recurso de revisin. La CS conoce por RG el recurso casacin en el fondo en sala, pero hay ocasiones que la corte ha fallado en forma contradictoria para subsanar esta situacin se introdujo una reforma en la ley 19.374 que permiti solicitarle a la corte el conocimiento del recurso de casacin en el fondo en pleno, siempre que esta solicitud se formule en el plazo para hacerse parte y se funde en la circunstancia de existir fallos diversos 64
que sostenido distintas interpretaciones sobre la misma materia objeto del recurso. En cuanto a las resoluciones que hacen procedente el recurso: tratando del recurso de casacin en el fondo, para que este sea procedente se requiere cumplir copulativamente los ss requisitos: (i) debe tratarse de una sentencia definitiva o interlocutoria pero siempre que estas pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin; (ii) en cuanto a su impugnabilidad por va del recurso de apelacin se requiere que dichas resoluciones judiciales sean inapelables, jams ser posible deducir conjuntamente el recurso de casacin en la forma con el de apelacin (pregunta de caso); (iii) en cuanto al tribunal que dict la resolucin se requiere que estas hayan sido dictadas por una CA o por un tribunal arbitral de derecho de 2 instancia para conocer de materias de competencia de las CA. Cuando se trata del recurso de casacin en la forma, las resoluciones en contra de las que procede son: (i) sentencias definitivas e interlocutorias, siempre que estas ltimas pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin; (ii) por excepcin tambin en contra de las sentencias interlocutorias de 2 instancia que sin poner trmino al juicio ni hacer imposible su continuacin hayan sido pronunciadas sin previo emplazamiento de la parte agraviada o sin sealar da para la vista de la causa. ***en relacin con la causal en que se fund el recurso: En material civil el recurso de casacin en el fondo, tiene una causal nica y genrica, consistente en haberse pronunciado la resolucin objeto del recurso con infraccin a la ley, siempre que dicha infraccin haya influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo. Dos elementos importantes de ello: infraccin de ley y que esta haya influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo. En cambio el recurso de casacin en la forma tiene un conjunto de causales por las cuales procede, estn taxativamente establecidas en la ley pero son de carcter genrico ( de memoria art. 768 CPC)
CLASE 20 (25 OCTUBRE) "Casacin en la forma" Acto jurdico procesal de parte agraviada para obtener del tribunal superior jerrquico la invalidacin de una sentencia por haber sido pronunciada esta por un tribunal inferior con omisin de los requisitos legales o emanada de un procedimiento viciado al haberse omitido las formalidades esenciales que la ley establece. Elementos esenciales - Nulidad 65
- Sentencia - Procedimiento I. Caractersticas: 1.- De carcter extraordinario, porque procede respecto de ciertas resoluciones judiciales y por determinadas causales. 2.- Se interpone ante el tribunal que dict la resolucin recurrida. Para que sea conocido y resuelto por el tribunal superior jerrquico. 3.- Es un recurso de derecho estricto, pues deben cumplirse una serie de formalidades para su interposicin y tramitacin 4.- Constituye una manifestacin del ejercicio de las facultades jurisdiccionales. 5.- Tiene por objeto la invalidacin de una sentencia y/o del procedimiento. 6.- El recurso de casacin en la forma procede en cuanto su interposicin conjuntamente *respecto de las sentencias de primera instancia. Y conjuntamente con el recurso de casacin en el fondo respecto de las sentencias de segunda instancia. 7.- Solo puede ser interpuesto por la parte agraviada, configurndose el perjuicio para quien lo interpone por la circunstancia de no haberse cumplido con los requisitos de validez que prescribe el legislador. 8.- No constituye instancia, porque el tribunal solo revisa cuestiones de derecho. 9.- Por RG no permite una renuncia anticipada, ello significara establecer procedimientos convencionales contraviniendo normas de orden pblico. Excepcionalmente tratndose de rbitros arbitradores, es posible la renuncia anticipada en el compromiso, pero jams esa renuncia se extiende a las causales de incompetencia y ultrapetita. 10.- La funcin del proceso de casacin en la forma es resguardar las normas de procedimiento. II. Qu tribunales intervienen: 1) es ante el cual se debe interponer el recurso. 2) recurrida que es el que conocer y fallar el recurso. III. Quin es el titular del recurso Para ser titular del recurso deben cumplirse los siguientes requisitos: 66
i. Se debe ser parte del proceso en donde se dict la resolucin. ii. Se debe haber sufrido un agravio con la resolucin pronunciada. iii. l vicio en que se funda el recurso consistente en la privacin de algn beneficio o facultad. iv. El recurso de casacin debe haber sido preparado, a menos que la ley nos exima de este requisito. Preparar el recurso de casacin en la forma significa haber reclamado del vicio que lo afecta ejerciendo oportunamente y en todos sus grados los recursos que la ley establece. IV. Qu resoluciones son objeto de este recurso: 1.- Sentencias definitivas 2.- Sentencias interlocutorias siempre que estas pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin. Ejemplos son las que acoge el desistimiento de la demanda, la que declara la prescripcin o desercin del recurso de apelacin, la que declara el abandono del procedimiento. 3.- Excepcionalmente, procede el recurso de casacin en la forma en contra de las sentencias interlocutorias que no ponen trmino al juicio o no hacen imposible su continuacin, siempre que se hubiesen dictado en segunda instancia y sin previo emplazamiento de la parte agraviada o sin sealar da para la vista de causa. V. Causales "Art. 768" efectos de la clase, la enumeracin se dividir en 2 grupos: 1) curren por un vicio en la sentencia o colocacin de su dictacin 2) i. b1 ii. b2 De acuerdo con lo que prescribe este artculo, las causales del recurso de casacin, se pueden agrupar en 2 grandes grupos: 1.- De la 1 a la 8, que son causales que se refieren a vicios que se cometen en la sentencia o colocacin de su dictacin 2.- Nmero 9, que se puede subclasificar en: 67
amos frente a casos en que se ha faltado algn trmite o diligencia que la ley haya declarado esencial y la ley establece en el art. 795 cuales son los tramites esenciales en primera instancia y en el art. 800 cuales son los tramites esenciales en segunda instancia
prevengan expresamente que hay nulidad (art, 61, inciso 3, relacionado con el art. 174 del CPC Estudio Particular de las causales: Primer Grupo 1. El haber sido dictada la sentencia por un tribunal incompetente o integrado en contra versin a la ley. Aqu se puede reclamar por incompetencia absoluta o relativa pero *que tratndose de la incompetencia relativa, lo ms probable es que se haya producido en la prrroga de la competencia* 2. El haber sido pronunciada por un juez o con la concurrencia de un juez legalmente implicado o cuya recusacin este pendiente o haya sido declarada por el tribunal competente Las implicancias y recusaciones son inhabilidades personales para poder conocer y fallar imparcialmente un asunto, se aplica tanto en los tribunales unipersonales como colegiados. Las implicancias son de orden pblico, en cambio las recusaciones son de orden privado, por lo tanto se pueden renunciar. 3. El haber sido acordada en tribunales colegiados por un menor nmero de votos o pronunciada por un menor nmero de jueces que el requerido por la ley, o por jueces que no existieron a la vista de la causa y viceversa. Esto ltimo significa que cuando los ministros asisten a la vista de la causa pero no participan en el pronunciamiento del fallo. En esta causal existen 4 hiptesis. 4. Haber sido dada ultrapetita, esto es otorgando ms de lo pedido o extendindose a puntos no sometidos a la decisin del tribunal (esto ltimo se llama extrapetita) Ejemplo de esto ltimo, se exige la nulidad y el tribunal decreta la resolucin del contrato. Para saber si existe ultrapetita en menester comparar la sentencia con el mrito del expediente y no solo con los escritos principales, la jurisprudencia ha establecido que se incurre en ultrapetita, por tratar de temas no sometidos al tribunal en un juicio ejecutivo cuando se acoge una excepcin por circunstancias distintas de las enunciadas, es decir, por una causa de pedir que no fue invocada por el ejecutado como fundamento de la excepcin opuesta. Tambin hay ultrapetita, 68
cuando la sentencia que se declara de oficio la nulidad relativa, cuando esta no ha sido alegada en la demanda en su ampliacin o rectificacin. Jams se configura ultrapetita cuando el tribunal tiene la facultad de obrar de oficio 5. Haber sido pronunciada la sentencia con omisin de cualquiera de los requisitos que la ley establece en el art. 170 CPC Hay que tener presente que esta causal no se aplica a las sentencias interlocutorias, puesto que el art. 170 se refiere a las sentencias definitivas. En forma tradicional, se ha sostenido que esta causal solo concurre cuando la sentencia definitiva no contiene consideraciones de hecho y de derecho que sirvan de fundamento a la decisin, es decir, cuando no se desarrollan los razonamientos que determinan el fallo y cuando esta adems carece de normas legales o de equidad que tiendan a obtener la legalidad del mismo. 6. Sido dictada la sentencia contra otra basada en autoridad de cosa juzgada, siempre y cuando esta se hubiese alegado en juicio oportunamente. No se debe olvidar que en el juicio ordinario de mayor cuanta la cosa juzgada es una excepcin mixta, conforme lo establece el art. 304, por lo tanto, si bien es cierto es perentoria desde el punto de vista sustantivo, se puede alegar y tramitar como dilatoria. La alegacin de la casacin de la cosa juzgada en forma oportuna permitir la interposicin de la casacin en la forma y se entender que este esta adecuadamente preparado. 7. Contener decisiones contradictorias 8. Haber sido dada o dictada la sentencia en apelacin declarada desierta, prescrita o desistida
Segundo Grupo 9. Haber faltado algn trmite o diligencia declarado esenciales por ley o cualquier otro requisito por cuyo defecto las leyes prevengan expresamente que hay nulidad. La ley establece en el art. 795, cuales son los tramites esenciales en primera instancia, y en el art. 800 describe cuales son los tramites esenciales en 2 instancia VI. Plazos Por RG el plazo para casar es de 15 das. El plazo conforme lo establece la ley para el recurso de casacin es de 15 das, pero para determinar con precisin cul es el plazo que vamos a tener, hay que distinguir la resolucin contra la cual voy a interponer el recurso. Si la resolucin se dict en primera instancia el plazo 69
para interponer el recurso de casacin ser el recurso de apelacin, si lo deduzco conjuntamente con l el plazo para casar ser el del recurso de apelacin. Por lo que tratndose de sentencias definitivas de primera instancia ser 10 das y tratndose de sentencias interlocutorias que pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin ser de 5 das. Cuando estemos en presencia de una sentencia que no sea de primera instancia, es decir, de nica o segunda instancia, el plazo para interponer el recurso de casacin en la forma ser de 15 das. Si se trata de una sentencia dictada en un juicio de mnima cuanta, el plazo para interponer el recurso de casacin en la forma ser de 15 das. Los plazos para interponer el recurso de casacin son FATALES. VII. Preparacin ** Preparar el recurso de casacin en la forma significa haber efectuado el reclamo por quien entabla el recurso de casacin respecto del vicio que le sirve de base para interponerlo ejerciendo oportunamente y en todos sus grados los recursos establecidos por la ley. Para que se entiende preparado el recurso de casacin en la forma es necesario que se haya reclamado del vicio que constituye la causal y adems, que el reclamo del vicio se haya verificado, ejercindose oportunamente y en todos sus grados "los recursos" establecidos por ley, el termino recursos no se entiende solo aqu como el medio para impugnar resoluciones judiciales, esta utilizado en un sentido amplio, como todo medio mecanismo que el legislador me ha otorgado para reclamar del vicio que sirve de causal al recurso. **** "Casos en que no se requiere preparar el recurso" **** 1. Cuando la ley no admite recurso alguno en contra de la resolucin en que se ha cometido la falta 2. Cuando la falta ha tenido lugar en el pronunciamiento mismo de la sentencia que se impugna y trata de casar, ejemplo: ultrapetita o extrapetita 3. Cuando la falta haya llegado a conocimiento de la parte, despus de pronunciada la sentencia aqu se trata de un vicio que se cometi con anterioridad a la dictacin de la sentencia y que se tom conocimiento de ella, despus de su pronunciamiento, ejemplo: cuando se hubiese dictado una sentencia definitiva sin que previamente se hubiese citado a las partes a or sentencia. 4. Cuando el recurso de casacin se interpone contra las sentencias de segunda instancia por las siguientes causales: i. Ultrapetita ii. Cosa Juzgada iii. Decisiones contradictorias 70
Aun cuando ella, haga suyo esos vicios que se encontraren contenidos en el fallo de primera instancia. "Sancin por la falta de preparacin del recurso" Si no se prepara no podra declararse "improcedente" este en el control de admisibilidad que debe realizar el tribunal, pero con posterioridad ser rechazado por el tribunal ad quem y luego de producida la vista, por falta de preparacin. VIII. Formas de interponer el recurso de casacin 1.- Debe cumplir con los requisitos comunes a todo escrito 2.- Debe mencionarse expresamente el vicio o defecto en que se funda 3.- Debe indicarse con precisin la ley que concede el recurso por la causal que se invoca 4.- ** Debe ser patrocinado por un abogado habilitado que no sea procurador del nmero ** Es decir, en el escrito de casacin se debe agregar patrocinio y poder, como si fuera el primer escrito, independiente que en la causa ya haya un abogado, ya que puede ser el mismo u otro. Sin este requisito la casacin se PIERDE. 5.- Debe sealarse la manera cmo se ha preparado el recurso de casacin o las razones por las cuales no es necesaria la preparacin IX. Efectos del recurso El principio general es que NO se suspende la resolucin recurrida. El recurso de casacin en la forma, NO suspende la resolucin recurrida, excepciones: i. El recurso de casacin suspende la ejecucin de la sentencia cuando el cumplimiento haga IMPOSIBLE llevar a efecto la que se dicte si se acoge el recurso. La calificacin de encontrarse el fallo objeto de recurso de casacin en esta situacin corresponde al tribunal ad quo, a peticin del recurrente ii. La parte vencida puede solicitar la suspensin del cumplimiento de la sentencia impugnada, mientras no se rinda fianza de resultas por la parte vencedora Por lo tanto, este derecho debe ejercerlo el recurrente, conjuntamente con interponer el recurso de casacin y en solicitud separada que se agregar al cuaderno de fotocopias o compulsas que deber remitirse al tribunal que debe conocer. X. Tramitacin del recurso Ante el tribunal ad quo 71
1.- El examen de admisibilidad en la forma Consiste en examinar por el tribunal ad quo si: i. Se interpuso en tiempo ii. Ha sido por abogado habilitado El tribunal ad quo no debe realizar ninguna remisin en relacin con ningn otro aspecto. Si la casacin se ha interpuesto ante un tribunal ad quo colegiado el examen se realizar en cuenta y si no cumple con los requisitos se declarar inadmisible, sin ms trmites. En contra del fallo que se dicte, solo puede interponerse el recurso de reposicin que debe fundarse en un error de hecho y dentro de 3 da. El fallo que resuelva la resolucin es inapelable. Si el tribunal ad quo estima que se cumple con los 2 requisitos debe declarar admisible el recurso ordenando que se proceda sacar compulsas y disponiendo la revisin del proceso original al tribunal ad quem y de las compulsas al tribunal que deba conocer de la ejecucin de la sentencia si hubiere lugar a ella, conforme lo prescribe el art. 776. 2.- Compulsas Si el tribunal ad quo declar admisible el recurso debe ordenar se proceda sacar compulsas o fotocopias (conforme las reglas del recurso de apelacin). Si el recurrente no cumple con la consignacin de fondos para las fotocopias o compulsas, se tiene por desistido el recurso sin ms trmites, el trmino correcto es desercin pero la ley se equivoc y puso desistimiento. compulsas, lo mismo ocurrir en la casacin (art. 766) 3.- Franqueo y remisin del expediente Al recurrente le corresponde la remisin del proceso del tribunal ad quem, si no lo hace la parte vencedora podr solicitar que se aperciba a ello en trminos de declarar no interpuesto el recurso (art. 777) Es decir, hay veces que se debe pagar para ser remitido CLASE 21 (28 OCTUBRE)
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Teniendo presente que el recurso de casacin en la forma se interpone ante el tribunal ad quo, que es el tribunal que dict la resolucin recurrida, tenemos que tener presente que los trmites que corresponden ante este tribunal son: 1) Examen de admisibilidad o inadmisibilidad del recurso: El tribunal ad quo debe verificar si el recurso de interpuso dentro del plazo que la ley establece y si el escrito del recurso de casacin se encuentra patrocinado por abogado habilitado para el ejercicio de la profesin (requisito especfico del recurso de casacin). Hecho este examen por el tribunal ad quo, y teniendo presente que se cumplen ambos requisitos, declarar el recurso admisible y ordenar que se proceda a sacar las compulsas correspondientes y dispondr la revisin de los autos originales o las compulsas segn el caso al tribunal ad quem. Por el contrario, si el examen de admisibilidad demuestra que no se cumple con ninguno o alguno de los requisitos prescritos, el tribunal lo declarar inadmisible sin ms trmite. Si el tribunal ad quo es colegiado el examen de admisibilidad se hace en cuenta. Si se declara inadmisible el recurso esta resolucin es susceptible del recurso de reposicin que debe fundarse en un error de hecho y deducirse dentro del plazo de tercero da. La resolucin que resuelve del recurso de reposicin es inapelable. Cuando el tribunal declara admisible el recurso ordena sacar fotocopias o compulsas de las piezas del expediente que estime pertinentes. Se aplicarn las normas establecidas por el recurso de apelacin (artculo 197). Si el recurrente no da cumplimiento a la obligacin de consignar el valor necesario para las fotocopias o compulsas, se tendr por desistido el recurso trmino utilizado por el legislador en forma impropia, porque lo que efectivamente ocurre es la desercin del recurso (sancin procesal). No siempre habr lugar a las compulsas. Excepcionalmente no procede la obligacin de compulsas y fotocopias cuando respecto de la misma sentencia se hubiese interpuesto el recurso de apelacin, ello porque la apelacin en relacin con la sentencia definitiva se concede en ambos efectos. 2) Plazo de interposicin del recurso. 3) Revisin del expediente al tribunal ad quem. Franqueo y remisin del proceso Quien interpuso el recurso tiene la carga procesal de franquear y remitir el expediente o las compulsas al tribunal ad quem, si no lo hace, la parte contraria puede solicitar se le aperciba a que realice o se preocupe de la remisin bajo el apercibimiento de no tenerse interpuesto el recurso. Los pasos que forman parte de la tramitacin que se debe realizar ante el tribunal ad quem son: 73
1) Certificacin del ingreso del expediente: En relacin con la certificacin del ingreso del expediente se aplican las mismas normas que el legislador ha contemplado para el recurso de apelacin (200 y 201 CPC). 2) Declaracin de admisibilidad o inadmisibilidad: El tribunal en el examen de admisibilidad debe verificar si: - Si la sentencia es susceptible del recurso de casacin en la forma. - Si se interpuso dentro de plazo. - Si est patrocinado por abogado habilitado. - *La mencin expresa del vicio en que se funda el recurso de casacin y la ley que concede el recurso de casacin en la forma por esa causal. El tribunal ad quem hecho este examen de admisibilidad puede determinar: i. que cumple con todos los requisitos prescritos por la ley, en cuyo caso lo declarar admisible y dictar la resolucin autos en relacin. ii. El tribunal puede estimar que no se cumple con uno o ms de los requisitos contemplados por el legislador, en este caso debe declararlo inadmisible por declaracin fundada. De esta resolucin se pude reclamar mediante recurso de reposicin fundada en un error de hecho dentro de tercero da. iii. El tribunal ad quem puede estimar inadmisible el recurso, pero puede considerar la posibilidad de casar de oficio. 3) Comparecencia de las partes: Aqu tiene plena aplicacin lo que se vio en el recurso de apelacin. Cuando se interpone el recurso de casacin en la forma se aplican las mismas normas dadas para el recurso de apelacin por remisin expresa del artculo 179. 4) Designacin de abogado patrocinante: Ya sabemos que el recurso de casacin en la forma debe ser patrocinado por un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin. Cuando se trate de sentencias pronunciadas en segunda instancia en juicios de mayor cuanta o menor cuanta y en juicios especiales es facultativo designar abogado patrocinante ante el tribunal ad quem hasta antes de la vista del recurso, y puede ser el mismo abogado de la causa u otro. 5) Prueba, en forma excepcional: El principio general es que no haya prueba a propsito de la casacin en la forma, salvo que sea necesaria para probar l o los hechos constitutivos de la causal que se alega, y cuando esto se necesario, el tribunal abrir un trmino de prueba 74
que no debe exceder a 30 das. Tratndose del recurso de casacin en el fondo, no hay lugar a la prueba, porque es una discusin de derecho, no sobre hechos. 6) Vista de la causa: Los alegatos en la casacin en la forma duran una hora y en la casacin en el fondo duran dos horas y puede ser prorrogados estos tiempos por unanimidad del tribunal y durarn una hora o dos horas las prrrogas respectivamente. Cuando se trate de materias distintas a la casacin las alegaciones duran media hora y para su prrroga simple mayora. Cmo termina el recurso, formas de terminar el recurso de casacin en la forma La casacin en la forma puede terminar: 1) Fallo 2) Por formas anormales como son: i) La desercin, artculos 779, 776 y 777. ii) Por prescripcin 779 y 211. iii) Por desistimiento. iv) Por motivos indirectos como son abandono del procedimiento, desistimiento de la demanda, transaccin, conciliacin, etc. CLASE 22 (5 OCTUBRE)
Fallo del recurso de casacin en la forma Actitudes que puede tomar el tribunal: a. Existe una situacin propia del recurso de casacin en la forma, que es una facultad concedida por la ley al tribunal antes de entrar a conocer del recurso (art. 768). El tribunal ad quem (CS) puede ejercitar esa facultad o invalidar de oficio el fallo por la causal 5 del mismo art. b. Dice relacin con el fallo propiamente tal del recurso: En caso de que se rechace: la resolucin recurrida se mantiene. Actualmente no existe ninguna norma que regule el tema de las costas en caso de rechazarse o declararse inadmisible el recurso de casacin (no se condena en costas). c. En el momento en que el tribunal est por fallar el recurso puede hacer dos cosas: Enviar el asunto al tribunal de 1 instancia, para que este complete el fallo si no se ha pronunciado sobre todas las acciones y excepciones hechas valer (inciso final 768). 75
Casar de oficio la sentencia que fue sometida a su conocimiento y fallar derechamente sobre el fondo del asunto. De acuerdo con lo prescrito del inciso 3 del 768. d. Pronunciarse derechamente sobre el recurso: el tribunal ad quem para determinar si acoge o rechaza el recurso debe seguir los siguientes pasos vinculados a la causal o causales que se estn invocando: Analizar si la causal invocada es de aquellas que establece la ley Si los hechos invocados constituyen verdadera y realmente la causa que se aduce Si esos hechos que configuran la causal en la casacin estn suficientemente acreditados **si el vicio ha producido al recurrente un perjuicio reparable solo por medio de la invalidacin del fallo. Se discute si el tribunal en este momento puede hacer un anlisis de fondo o adems uno meramente formal, puesto que este ltimo ya se efectu al declarar la admisibilidad del recurso. Si el estudio debiera remitirse acerca del fondo al tribunal ad quem solo le quedar la posibilidad de acoger el recurso. Si el vicio ha influido en lo dispositivo del fallo. No obstante es menester tener presente que la ley faculta al tribunal, aunque concurran los requisitos antes mencionados, para denegar el recurso. cundo el tribunal ejercitar esta facultad? En aquellos casos que concurren los requisitos del inciso penltimo del 768 CPC que seala que el tribunal podr desestimar el recurso de casacin en la forma si de los antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha sufrido un perjuicio reparable solo con la invalidacin del fallo o cuando el vicio no ha influido en lo dispositivo del mismo. En el precepto transcrito no se expresa la expresin influir sustancialmente en lo dispositivo del fallo tal como sucede en la casacin de fondo. Por otra parte, es menester tener presente que en esta oportunidad el tribunal ad quem siempre podr declarar improcedente el recurso de casacin en la forma por falta de preparacin, puesto que este no es uno de los requisitos de admisibilidad que debe ser analizado tanto por el tribunal ad quo como el ad quem. **Situaciones especiales que se producen cuando se interpone otro recurso conjuntamente con el casacin en la forma 1. Conjuntamente con la apelacin el art. 798 CPC cuando se d lugar a este ltimo recurso se tendr como no interpuesto el recurso de apelacin. Si solo se es interpuesto el recurso de casacin en la forma respecto de la sentencia de 1ra instancia se mandarn a traer los autos en relacin. Lo anterior porque el primero anula la sentencia de 1 instancia y no puede haber apelacin de una resolucin que ha dejado de existir. En la prctica suele pronunciarse primeramente sobre el recurso de apelacin y si llega este a acogerse, se procede a rechazar la casacin en la forma, puesto que este no ser entonces el nico 76
medio necesario para obtener la reparacin del perjuicio causado por el vicio por el cual se impugna el fallo revocado o modificado al acogerse la apelacin por el tribunal de alzada.
2. Conjuntamente con la casacin en el fondo el art. 808 y ss CPC. Estos se tramitan y se ven conjuntamente y se resuelven en un solo fallo. Si se acoge el recurso de casacin en la forma se tendr como no interpuesto el de fondo.
**Efectos del fallo del recurso de casacin en la forma Los efectos procesales de la resolucin que acoge o rechaza este recurso, pueden ser: a) Si es acogido se procede a lo que se denomina al reenvo del expediente, esto es se remite el expediente al tribunal que legalmente debe conocer del asunto. De acuerdo al 786 del CPC la misma sentencia que declara la casacin determinar el estado en que queda el proceso con el cual se remitir para su conocimiento al tribunal correspondiente (al que tocara conocer del negocio en caso de recusacin de juez o jueces que pronunciaran la) para determinar en qu estado queda el juicio hay que tener presente el vicio que motiv el recurso y cundo se produjo. No obstante excepcionalmente es posible que sea el mismo tribunal ad quem quien dicte fallo resolviendo el asunto, sin que exista una remisin del expediente al tribunal inferior para que dicte el fallo el juez no inhabilitado que corresponda. Al efecto seala 786 inciso 3 y 4. Deber l mismo tribunal, a continuo y sin nueva vista de la causa, dictar la sentencia que corresponda con arreglo a la ley. La ley es bastante explicita en esta materia, ya que no solo no faculta (podr) sino que obliga (deber) al tribunal a fallar el fondo del asunto en caso de acogerse el recurso de casacin o casar de oficio por alguna de esas causales. Con esto el recurso de casacin en la forma deja de ser un mero recurso de nulidad. Esta norma se basa justamente en el principio de economa procesal pero a su vez, vulnera el principio de la doble instancia, porque el tribunal ad quem al fallar el recurso de este modo generalmente lo hace en nica instancia. En este caso la CA, que es el tribunal natural de 2da instancia, por una ficcin legal pasa a ocupar el lugar del tribunal de 1ra instancia al anular la sentencia. El decreto ley N 1672 que reforma los arts 785 y 786 CPC no contiene explicaciones en todas las naturalezas, competencias y limitaciones del fallo de reemplazo en la casacin en la forma de modo que procede a aplicar extendidamente los trminos del art. 170 CPC en orden que las sentencias se pronunciarn conforme al mrito del proceso, en especial al emplazamiento d que fueron objeto las partes al recurrir a la instancia revisora, de modo que no se podr extender el pronunciamiento a puntos que no hayan sido sometidos a juicio por las partes, salvo lo relativo a los aspectos en que la ley manda a proceder de oficio, como ocurre al no emitir decisin respecto de alguno de los captulos de la demanda. En el mismo sentido se ha declarado no se puede desconocer el hecho bsico y esencial que esta CA es un tribunal natural de segunda instancia o instancia revisora, que por una ficcin legal pasa a ocupar el lugar del tribunal de 1 instancia al anular su 77
sentencia por lo que se estima atentatorio a los intereses de la demanda reformar las decisiones en su perjuicio, en circunstancias de que es la nica parte que se. No se contempla expresamene en el inciso 3 del 768 todo lo contrario, se pone a este tribunal dictada la sentencia que corresponda con arreglo a la ley, no se pueden ignorar los principios fundadores del derecho procesal civil, en especial el efecto extensivo del tantum devolutum, cuantum apelatio. (tanto devolvemos, tanto apelamos) que prohbe a las partes dar a las partes ms de lo pedido, de lo que se sigue que, al no recurrir en contra de la sentencia de 1 instancia, la demanda que se conform con ella en los trminos en que se resolvi por el tribunal. **El plazo para fallar la causa ser de 20 das contados desde aquel que termin la vista de la causa (806CPC). CLASE 23 (12 NOVIEMBRE)
CASACIN EN LA FORMA DE OFICIO Facultad que la ley otorga a los tribunales superiores de justicia con el objetivo que estos declaren a invalidez de una sentencia por las causales establecidas en la misma ley para el recurso de casacin en la forma, sin que sea necesario haber interpuesto por las partes expresamente este recurso. Caractersticas 1) Es una aplicacin del principio inquisitivo o de oficialidad, que constituye una excepcin a la RG en materia civil donde impera el principio dispositivo. 2) Constituye una facultad del TSJ, no es una obligacin o imposicin legal. 3) Como no es un acto de parte no requiere ser preparado. 4) El tribunal puede casar de oficio por cualquiera de las causales en que es procedente el recurso de casacin en la forma, aun cuando el recurso de casacin no se haya interpuesto o cuando este se haya interpuesto con una causal distinta. Requisitos que hacen procedente ad quem case de oficio a) Que el tribunal ad quem est conociendo de una causa por va de apelacin, consulta, casacin fondo o forma o cualquier incidencia b) Que exista un vicio que autorice la casacin en la forma. c) Que los antecedentes manifiesten la existencia del vicio, es decir el tribunal no puede inventar una causal de casacin. Procedimiento El tribunal al advertir que existe una causal que autoriza la casacin en la forma, invitar a los abogados que hayan asistido a la vista de la causa a alegar sobre el vicio que ellos estiman que 78
hace procedente la causal de casacin forma u oficio, indicndoles cual es esta causal y acto continuo, despus de la vista del recurso, el tribunal fallar el mismo. Si el tribunal superior advierte que, el defecto del fallo consiste en la omisin de alguna accin o excepcin que se hizo valer la corte ordenar al tribunal ad quo que complete la sentencia dictando una resolucin sobre el punto omitido. Y mientras tanto suspender la resolucin del recurso. CASACIN EN EL FONDO AJ procesal de parte agraviada con una determinada resolucin judicial que busca obtener a travs de la CS que invalide la sentencia por haberse pronunciado esta con infraccin de la ley en la medida que esta infraccin ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo, reemplazndose la sentencia recurrida por otra que aplica la ley correctamente. Caractersticas 1. No es instancia, porque no se discuten cuestiones de hecho solo se discute cuestiones de derecho. 2. Es un recurso de derecho estricto y formalista 3. Es un recurso renunciable en trminos expresos o tcitos porque est establecido a favor de la parte agraviada. 4. Es un recurso de carcter extraordinario porque solo procede respecto de ciertas resoluciones judiciales y por una causal especfica. 5. Es un recurso de competencia de exclusiva y excluyente de la CS. 6. Es un recurso de nulidad, se interpone ante el tribunal que dict la resolucin recurrida (ad quo) para que sea conocido y pronunciado por la CS (ad quem). Resoluciones contra los cuales procede 1) Se trate de sentencias definitivas o interlocutorias que pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin. 2) Estas sentencias deben tener el carcter de inapelables por expresa disposicin de la ley. 3) La sentencia inapelable debe haber sido dictada por la CA o por un tribunal arbitral de 2 instancia. Constituido por rbitros de derecho en los casos en que estos hayan conocido de materias que son propias de las CA. Causal que autoriza la casacin en el fondo La infraccin de ley siempre que dicha infraccin haya influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo. Debemos entender por el alcance del trmino ley: la CPR, leyes propiamente tales, leyes interpretativas de la constitucin, LOC, leyes de qurum calificado, decretos leyes, DFL. TTII, costumbre (solo cuando la ley se remite a ella o en silencio de la ley cuando as deba aplicarse por expresa disposicin de la norma), ley extranjera (cuando la ley nacional la incorpore como estatuto jurdico aplicable a nuestra 79
nacin, ejemplo de ello en materia sucesoria se refiere al ltimo domicilio), ley del contrato de acuerdo al art. 1545.
Naturaleza jdca de la norma infringida Cuando estamos frente a normas decisorio litis que son de carcter sustantivo, no cabe duda alguna que respecto de ella cabe la casacin en el fondo. La pregunta que uno debe hacerse es si es procedente la casacin en el fondo cuando se infringe una ley procesal, para responder a ello la doctrina y jurisprudencia distinguen entre dos normas de carcter procesal: (i) las llamadas ordenatorio litis, que son las que regulan la forma y el avance del procedimiento (ii) y las decisorio litis, que son las que sirven para resolver una cuestin controvertida y que tienen un contenido sustantivo, a pesar de ser procesales. Para la doctrina, son estas ltimas las que hacen procedente el recurso de casacin en el fondo. Son ejemplo de ellas: Leyes reguladoras de la prueba, que nos determina cundo un medio de prueba es procedente, cul es el valor que debemos darle, cmo deben ser impugnados estos medios. Por lo tanto podemos establecer que la casacin en el fondo por infraccin de leyes regulatorias de la prueba puede estar presente cuando: se altera la carga de la prueba cuando se da por probado un hecho por un medio de prueba que la ley no admite para estos efectos cuando se altera el valor probatorio que la ley le ha asignado a un medio de prueba cuando se rechaza un medio de prueba que es admitido por la ley para probar un hecho determinado. Manera en que se debe infringir la ley Debemos entender que hay infraccin de ley cuando: se contraviene formalmente la ley, es decir se prescinde de la norma legal o se falla en oposicin expresa al texto legal. Cuando hay una interpretacin errnea de esta, es decir le doy un alcance legal al precepto diversa de aquel que efectivamente tiene. Cuando existe una falsa aplicacin de la ley, es decir cuando aplico la ley a un caso que no est regulado en la norma o cuando se prescinde de la aplicacin de la ley a los casos en que explcitamente debe ser aplicada la norma 80
Es requisito sine qua non para que sea procedente el recurso de casacin en el fondo, que la infraccin de ley haya influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo y ello significa, que corregir el vicio implique la modificacin total o parcial de la sentencia en su aspecto resolutivo.
Limitaciones que tiene el recurso de casacin en el fondo (i) Quedan al margen las cuestiones de hecho, es solo de derecho (ii) No constituye instancia (iii) La CS debe restringir su conocimiento a la infraccin de ley a que aluda la parte en el escrito que interpone el recurso de casacin en el fondo. Este se interpone ante el tribunal que pronunci la resolucin recurrida para ser conocida por la CS en sala. Adems, se interpone por escrito el que debe cumplir con los requisitos propios de cualquier escrito, mas el patrocinio de abogado que no sea procurador del nmero y (iv) Debe expresar en forma explcita en qu consisten los errores de derecho de que adolece la sentencia, como asimismo determinar cmo estos errores han influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo. El plazo para interponerlo es de 15 das, y si se interpone conjuntamente casacin fondo y forma se deben interponer una en subsidio de otra y en un mismo escrito. Efectos Los efectos de este recurso son los mismos que la casacin en la forma. Tramitacin Se tramita igual que el de forma, con las siguientes diferencias: 1. Interpuesto el de fondo y conocido y resuelto por la CS que tendr lugar cuando la corte haya sostenido diversas interpretaciones sobre la misma materia de derecho objeto del recurso. Para estos efectos debe acompaarse a la interposicin del recurso a lo menos dos fallos diversos que hayan sostenido posturas distintas y deber solicitarse que la corte conozca en mrito de los antecedentes presentados. 2. Adems que las partes no pueden pedir prueba de ningn tipo. 3. La admisibilidad del recurso la CS la ve en cuenta 4. Las partes pueden presentar informes en derecho 5. La duracin de los alegatos es de 2 hrs 6. El fallo del recurso es de 40 das. Medios anormales directos para terminar el recurso de casacin 1. Desercin del recurso por falta de comparecencia 2. Desercin por no haber franqueado la remisin del expediente ante el tribunal ad quem 3. Desercin del recurso por no haber consignado paras las compulsas 81
4. Declaracin de inadmisibilidad del recurso 5. Desistimiento del recurrente 6. Rechazo del recurso por manifiesta falta de fundamento Medios anormales indirectos para terminar el recurso de casacin 1. Abandono del procedimiento 3. La conciliacin 4. Transaccin 5. Desistimiento de la demanda 6. Avenimiento Por fallo del recurso (medio normal) para terminar el recurso de casacin Puede ser: Si se deniega el expediente es devuelto a la CA de origen o al tribunal arbitral de 2da instancia segn el caso. A su vez estas cortes remitirn el expediente al tribunal de primera instancia para que haga efectivo el cumplimiento del fallo. Si lo acoge, en este caso el tribunal dicta lo que se denomina una sentencia de casacin mediante la cual invalida la resolucin recurrida dejando constancia de que acogi el recurso y sealando la infraccin de ley que se ha cometido e indicando como esta ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo y acto continuo, sin nueva vista dicta la llamada sentencia de reemplazo, que resuelve el asunto controvertido aplicando correctamente la ley pero manteniendo las consideraciones de hecho que contiene la parte considerativa de la sentencia recurrida (pregunta de prueba). ** En el recurso de casacin en el fondo y forma NO siempre hay sentencia de reemplazo, porque en el recurso de casacin en el fondo no siempre se dictara cuando se rechace y porque en el recurso de casacin en la forma, el vicio se puede producir dentro del procedimiento o en la sentencia, si se produce en la sentencia, se tendr que dictar una sentencia de reemplazo. Pero cuando el vicio se produzca dentro del procedimiento, este se anular y se deber seguir tramitando por lo que no habr una sentencia de reemplazo** CLASE 24 (15 NOVIEMBRE) RECURSO DE QUEJA