Civil 1 Acto Jurídico

Indice
I
El Acto Jurdico
TEORIA GENERAL DE LOS ACTOS JURIDICOS
A) Concepto y Clasificaciones
Nocin del Acto Jurdico
Los hechos que en el mundo se generan y que tienen su origen en la naturaleza o en
la accin del hombre, pueden o no producir consecuencias jurdicas; en el primer caso,
reciben el nombre de hechos jurdicos, y en el segundo de hechos simples o materiales.
Hecho jurdico es, pues, todo suceso de la naturaleza o del hombre que produce
efectos de derecho. Estos efectos pueden ser la adquisicin, la modificacin o la prdida de
un derecho.
Hecho simple o maerial es todo acontecimiento de la naturaleza o de hombre y
que no produce efectos de derecho.
Hechos Jurdicos propiamente tales y Hechos Jurdicos Voluntarios
e acuerdo con la concepcin cl!sica, la e"presin #hecho jurdico$ alcanza tres
clases de hechos%
&' Hechos Jurdicos propiame!e ales% son los hechos de la naturaleza que
producen consecuencias de derecho. (or ejemplo, el nacimiento, la muerte, el
transcurso del tiempo, etc.
)' Hechos Jurdicos "olu!arios reali#ados co! la i!e!ci$! de producir
e%ecos jurdicos, o sea, los actos jurdicos. *e trata de actos realizados
+oluntariamente con la intencin de crear, modificar o e"tinguir derechos. (or
ejemplo% los contratos, el testamento, el reconocimiento de un hijo, etc.
,' Hechos Jurdicos "olu!arios& pero reali#ados si! la i!e!ci$! de producir
e%ecos jurdicos' -ales son, entre otros, los delitos y cuasidelitos.
e manera que de acuerdo con la concepcin cl!sica, los actos jurdicos se
diferencian de los dem!s hechos jurdicos en que aquellos se realizan con la intencin de
producir efectos de derecho.
El Negocio Jurdico
La doctrina alemana, italiana y otras engloban dentro de la locucin actos jurdicos
a los hechos jurdicos humanos y los actos jurdicos propiamente tales, llamando a estos
.ltimos negocios jurdicos.
1
Teora General de los Actos Jurdicos
/s se dice que el negocio jurdico es una declaracin de +oluntad dirigida a
pro+ocar efectos jurdicos que el ordenamiento jurdico reconoce y garantiza.
Concepto de Acto Jurdico
0l!sicamente el acto jurdico se define como la manifestacin de +oluntad que se
hace con la intencin de crear, modificar o e"tinguir un derecho.
os son sus caractersticas%
- Es la manifestacin de +oluntad de una o m!s personas
- La intencin de producir efectos jurdicos
Clasificacin de los Actos Jurdicos
/tendiendo a di+ersos puntos de +ista, es posible hacer +ariadas clasificaciones de
los actos jurdicos.
1 Actos nilaterales y Actos !ilaterales
*on actos unilaterales aquellos que formarse necesitan de la manifestacin de
+oluntad de una sola parte y, bilaterales los que requieren el acuerdo de +oluntades de dos o
m!s partes.
*e habla de partes y no de personas, ya que una parte puede estar constituida por
una o m!s personas. (arte es la persona o personas que constituyen un solo centro de
intereses. 1 as habr! una sola parte si el inters es .nico.
La clasificacin que tratamos toma en consideracin el n.mero de partes necesarias
para que el acto se forme y no para que produzca efectos. El testamento, pro ejemplo, es un
acto jurdico unilateral; su e"istencia depende e"clusi+amente de la +oluntad del otorgante,
pero para que el testamento produzca sus efectos, el heredero debe aceptar la herencia.
(or lo general se llama partes a las personas que hacen declaracin de +oluntad en
los actos jurdicos bilaterales, y autor a la persona que otorga un acto jurdico unilateral.
Los actos jurdicos bilaterales se denominan tambin con+enciones. e manera que
es posible definir la con+encin como el acuerdo de +oluntades que tiene por objeto crear,
modificar o e"tinguir un derecho.
0uando este acuerdo de +oluntades tiene por objeto crear derechos, toma el nombre
especfico de contrato.
/s pues la con+encin es el gnero y el contrato la especie; de ah que todo
contrato sea una con+encin, pero no toda con+encin es un contrato.
2
El Acto Jurdico
El pago es una con+encin porque pro+iene de un concurso de +oluntades; pero no
es un contrato porque no tiene crear obligaciones sino e"tinguirlas.
2uestro 0digo 0i+il ha confundido las e"presiones #con+encin$ y #contrato$
utiliz!ndolas como sinnimas. (or ejemplo el artculo &3,4 se5ala que #las obligaciones
nacen, ya de concurso real de las +oluntades de dos o m!s personas, como en los contratos
o con+enciones...$ /simismo, definiendo los contratos, el artculo &3,6 indica que
#contrato o con+encin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer
o no hacer alguna cosa.$
/hora bien, puesto que los actos jurdicos bilaterales toman el nombre genrico de
con+enciones, la e"presin acto jurdico suele reser+arse para designar a los actos jurdicos
unilaterales.
La e"presin acto jurdico tiene entonces, ) acepciones% una genrica, aplicable a
todo acto de una o m!s personas realizados con la intencin de producir efectos jurdicos, y
una especfica o restringida, que se emplea para designar .nicamente a los actos jurdicos
unilaterales.
728 1 98L/-E:/L8/ E L;* 0;2-:/-;*
-odo contrato es un acto jurdico bilateral, porque para formarse necesita el acuerdo
de las +oluntades de dos partes. (ero los contratos a su +ez, pueden ser uni o bilaterales.
El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no
contrae obligacin alguna; y es bilateral cuando las partes contratantes se obligan
recprocamente.
0omo se +e la clasificacin de los contratos en unilaterales y bilaterales se hace
atendiendo al n.mero de partes que resultan obligadas, mientras que la clasificacin de los
actos considera el n.mero de partes necesario para la formacin de los mismos.
/0-;* <7:=80;* (L7:8(E:*;2/LE*
Entre los actos jurdicos unilaterales otorgados por +arias personas que integran una
parte .nica, la doctrina moderna pone de relie+e los actos colecti+os y los actos complejos.
Ll!mase acto colecti+o el constituido por dos o m!s declaraciones de +oluntad que,
teniendo un mismo contenido y persiguiendo un mismo fin, se suman sin fundirse para
formar la e"presin de la +oluntad colecti+a. La manifestacin de +oluntad hacia el e"terior
es una sola, pero en el interior de la parte cada manifestacin de +oluntad permanece
distinta y tutela el inters particular de cada persona que la emite. (or ejemplo% la
deliberacin de la asamblea de una sociedad annima.
/cto complejo es el constituido por dos o m!s declaraciones de +oluntad que,
teniendo un mismo contenido y persiguiendo un mismo fin, se unen y se funden en una sola
manifestacin para formar la e"presin de una +oluntad .nica y unitaria. En este caso las
3
declaraciones se funden y pierden indi+idualidad. (or ejemplo% la declaracin concorde de
los distintos comuneros de enajenar la cosa com.n.
" Actos #atrimoniales y Actos de $amilia
0on relacin al fin, los actos jurdicos son de derecho familiar o de derecho
patrimonial.
Los actos de familia se refieren a la situacin del indi+iduo dentro de la familia y a
las relaciones del mismo con los dem!s miembros del grupo familiar.
Los actos de derecho patrimonial son aquellos destinados a adquirir, modificar o
e"tinguir un derecho pecuniario.
/0-;* (/-:8>;28/LE* / -=-7L; ?:/-78-; 1 / -=-7L; ;2E:;*;
esde el punto de +ista de la unidad o reciprocidad de las prestaciones, los actos
jurdicos patrimoniales pueden ser a ttulo gratuito o a ttulo oneroso.
En los actos a ttulo gratuito, una de las partes procura a la otra una +entaja sin
recibir de ella ninguna equi+alente. Ejemplo tpico% la donacin.
En los actos a ttulo oneroso, cada parte recibe una +entaja en cambio de la que
procura a la otra parte. Ejemplo% compra+enta, arrendamiento, etc.
2uestro 0digo 0i+il establece esta distincin trat!ndose de los contratos. /s, el
artculo ).33@ dice que #el contrato es gratuito o de beneficencia cuando slo tiene por
objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gra+amen, y oneroso, cuando
tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gra+!ndose cada uno en beneficio del
otro.$
% Actos entre &i&os y Actos por causa de muerte
/ctos mortis causa son aquellos en que la muerte del sujeto que los otorga es
supuesto necesario para que ellos produzcan sus efectos; actos entre +i+os son todos los
dem!s, aunque sus efectos se subordinen a la muerte de una de las partes, pues en esta
hiptesis la muerte no es de la esencia del acto sino un elemento accidental del mismo.
/cto mortis causa es el testamento.
' Actos (olemnes y Actos no (olemnes
/ctos solemnes son aquellos en que la ley, en consideracin a la naturaleza del acto,
e"ige ciertas formalidades indispensables para la e"istencia de ste.
/ctos no solemnes son aquellos en que la +oluntad o el consentimiento puede
e"presarse en cualquier forma; la ley no impone solemnidad alguna para considerar
e"istente el acto.
4
El Acto Jurdico
*i un acto solemne se celebra sin cumplir con la solemnidad prescrita por la ley, el
acto es ine"istente o nulo absolutamente.
/0-;* *;LE>2E* (;: E-E:>82/08A2 E L/* (/:-E*
La ley es la que da a un acto el car!cter de solemne o no solemne; pero las partes
pueden hacer solemne un acto que por e"igencia de la ley no lo es.
/s sucede con la compra+enta de cosas muebles y con el arrendamiento, cuando se
pacta que se har!n por escrito.
En efecto, dice el artculo &6@)% #si los contratantes estipularen que la +enta de otras
cosas que las enumeradas en el inciso )B del artculo precedente no se reputar! perfecta
hasta el otorgamiento de escritura p.blica o pri+ada, podr! cualquiera de las partes
retractarse mientras no se otorgue la escritura o no haya principiado la entrega de la cosa
+endida.$
(or su parte el artculo &.C)& e"presa que #si se pactare que el arrendamiento no se
repute perfecto mientras no se firme escritura, podr! cualquiera de las partes arrepentirse
hasta que as se haga o hasta que se haya procedido a la entrega de la cosa arrendada; si
inter+ienen arras, se seguir!n las mismas reglas que en el contrato de compra+enta.$
(ero un acto solemne por mandato de la ley no es lo mismo que uno que lo es por
+oluntad de las partes; si en el primer caso faltan las solemnidades, el acto es ine"istente o
nulo absolutamente; en cambio, en el segundo caso, el acto puede producir efectos aun si
no se cumplen las solemnidades, si se ejecutan hechos que importen renuncia de stas.
) Actos de Administracin y Actos de *isposicin
Es frecuente que la ley permita a ciertas personas realizar actos de administracin,
pero no los de disposicin, o bien, permite estos .ltimos, pero e"ige requisitos mucho m!s
rigurosos que para los primeros.
Esta distincin es de especial importancia trat!ndose de las personas que obran en
inters de otra. /s, por ejemplo, el tutor o curador puede y debe administrar los bienes del
pupilo, pero no puede, sin pre+io decreto judicial, enajenar los bienes races del pupilo, ni
gra+arlos con hipoteca, censo o ser+idumbre, ni enajenar ni empe5ar los muebles preciosos
o que tengan +alor de afeccin. Dartculo ,C& y ,C,'
/hora bien, en la pr!ctica es difcil distinguir los actos de administracin de los
actos de disposicin, y el criterio para efectuar dicha distincin no es preciso. / lo sumo se
puede decir que no deben confundirse los actos que e"ceden la administracin con los de
enajenacin; as por ejemplo, la enajenacin de frutos destinados a la +enta no es posible
dejar de considerarla como acto de buena administracin. (or ello, m!s que a la naturaleza
jurdica del acto, se debe mirar a su funcin econmica.
5
/s, puede decirse que son actos de disposicin los que conciernen al +alor capital
del patrimonio y que pueden, por lo mismo, importar una prdida o disminucin
patrimonial; y actos de administracin, los que tienden a la conser+acin del patrimonio y
no tocan m!s que a los productos, aun cuando consistan en una enajenacin.
+ Actos #uros y (imples y Actos (u,etos a -odalidad
La e"presin modalidad tiene un sentido amplio y un sentido restringido.
En su acepcin m!s amplia designa a todas las maneras de ser, todas las +ariantes
que los derechos son susceptibles de presentar y soportar; pero entre +ariantes hay algunas
especialmente importantes, que constituyen las modalidades por e"celencia o en su
acepcin restringida% el plazo, la condicin y suele incluirse tambin, el modo.
La condicin es un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la
e"tincin de un derecho. (uede ser, por lo tanto, suspensi+a o resolutoria.
El plazo es un hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la e"tincin de
un derecho. (uede, por lo tanto, ser suspensi+o o e"tinti+o.
El modo puede definirse como una carga establecida en los actos jurdicos a ttulo
gratuito con el fin de limitar el derecho del acreedor o adquirente de la liberalidad. El
mismo nombre toma la cl!usula accesoria en que se impone, y desde esta perspecti+a
pueden definirse como ciertas cl!usulas que pueden insertarse en los actos jurdicos para
modificar sus efectos, sea desde el punto de +ista de su e"istencia, ejercicio o e"tincin de
los derechos que de ellos resultan.
(or ejemplo, te lego mi casa con la obligacin que no destruyas la estatua que se
encuentra en el jardn; te presto mi auto pero slo para que lo uses dentro del radio urbano.
/cto jurdico puro y simple es aquel que produce sus efectos de inmediato de forma
normal. *us efectos no est!n sujetos a alteracin por circunstancia alguna ni cl!usula
particular. En otras palabras, acto puro y simple es el que no est! sujeto a modalidades.
/cto sujeto a modalidades es aquel cuyos efectos, sea por disposicin de la ley o
por la +oluntad de las partes, est!n sujetos a circunstancias o cl!usulas restricti+as, ll!mase
plazo, condicin o modo.
. Actos Causales y Actos A/stractos
Esta clasificacin se desarrollar! al estudiarse la causa como elemento de la
e"istencia de los actos jurdicos.
(odemos decir que el acto jurdico abstracto es aquel en que la causa no aparece de
manifiesto, sino que se encuentra fuera del acto mismo; supone un acto jurdico pre+io
entre las partes.
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El Acto Jurdico
0 Actos #rincipales y Actos Accesorios
El 0digo 0i+il, en su artculo &33) distingue entre contrato principal y contrato
accesorio. :efiriendo esta clasificacin a los actos jurdicos en general, podemos decir que
acto principal es el que subsiste por s mismo sin necesidad de otro, y accesorio es el que
tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no
puede subsistir sin ella.
Esta clasificacin es importante para los efectos de determinar la e"tincin de unos
y otros actos, de acuerdo con el aforismo que dice #lo accesorio sigue la suerte de lo
principal, pero no lo principal la suerte de lo accesorio.$
e ah que el artculo ).E&F e"presa que #la accin hipotecaria, y las dem!s que
proceden de una obligacin accesoria, prescriben junto con la obligacin a la que acceden.$
L;* /0-;* E(E28E2-E*
Ll!manse actos jurdicos dependientes los que para e"istir o para producir sus
efectos est!n subordinados a la e"istencia de otros, pero no para asegurar el cumplimiento
de estos .ltimos. (or ejemplo, las con+enciones matrimoniales que se celebran antes del
matrimonio, slo +alen si se celebra el matrimonio.
1 Actos 2picos o Nominados y Actos Atpicos o 3nnominados
/ctos jurdicos nominados o tpicos son aquellos perfectamente configurados y
reglamentados por la ley, es decir, estructurados por sta con caracteres peculiares.
8nnominados o atpicos son aquellos actos jurdicos que no se encuentran
especialmente reglamentados por la ley y las partes le estructuran y regulan en +irtud del
principio de la autonoma de la +oluntad.
(ara calificar un acto de nominado o innominado no se atiende a la circunstancia de
que ese acto tenga un nombre o no, lo importante es si e"iste reglamentacin legal a su
respecto.
Los actos innominados tienen pleno +alor, siempre que, naturalmente, se ajusten a
las normas generales de los actos y declaraciones de +oluntad y al orden p.blico.
14 Actos Consensuales y Actos 5eales
/ctos consensuales son los que se perfeccionan por la simple manifestacin de
+oluntad dirigida a producir efectos jurdicos.
/ctos jurdicos reales son aquellos que se perfeccionan por la entrega de una cosa.
(or ejemplo% el mutuo, el comodato, el depsito.
7
!) Elementos y 5e6uisitos de E7istencia y de Valide8
39 : Elementos Constituti&os del Acto Jurdico
Los elementos de los actos jurdicos, abstractamente considerados, son de ,
especies% Esenciales, naturales y accidentales.
E;E-EN2<( E(ENC3A;E(
-odos aquellos sin los cuales el acto no produce efecto alguno o degenera en alg.n
acto jurdico diferente.
Los elementos esenciales pueden ser de dos clases%
?enricos, aquellos propios de todo acto jurdico y sin los cuales el acto no produce
ning.n efecto.
Especficos, aquellos que solo son indispensables trat!ndose de ciertos actos y en
caso de faltar, el acto degenera en otro distinto. (or ejemplo% el precio en la compra+enta; la
gratuidad en el comodato.
E;E-EN2<( *E ;A NA25A;E=A
Elementos naturales de un acto jurdico son los que no siendo esenciales en l, se
entienden pertenecerle, sin necesidad de una declaracin o cl!usula especial.
e manera que las partes nada necesitan decir para que estos elementos formen
parte del acto, sin embargo, la +oluntad de estos es necesaria para e"cluirlos mediante una
cl!usula especial.
Ejemplo de elemento de la naturaleza de un contrato es el saneamiento de la
e+iccin y de los +icios ocultos de la cosa en la compra+enta.
La e+iccin es la prdida total o parcial de la cosa comprada, decretada por
sentencia firme en +irtud de derechos de un tercero anteriores a la compra. El saneamiento
de la e+iccin impone al +endedor la obligacin de amparar al comprador en el dominio y
la posesin pacfica de la cosa +endida e indemnizar al comprador de la e+iccin si llega a
producirse.
El saneamiento de los +icios redhibitorios es la obligacin del +endedor de
responder de los defectos ocultos de la cosa +endida, llamados +icios redhibitorios; esta
responsabilidad lo obliga a soportar la resolucin del contrato o la rebaja proporcional del
precio.
E;E-EN2<( ACC3*EN2A;E(
8
Estructura el Acto Jurdico
Elementos accidentales del acto jurdico son aquellos que ni esencial ni
naturalmente le pertenecen y que se le agregan por las partes en +irtud de declaraciones o
cl!usulas especiales. -ales son, por ejemplo el plazo, el modo y todas las cl!usulas
especiales que las partes introducen en los actos jurdicos en +irtud del principio de la
autonoma de la +oluntad.
e todos los elementos mencionados, los .nicos +erdaderos requisitos constituti+os
del acto jurdico son los esenciales. Los naturales no forman parte de la estructura del acto
jurdico sino que dicen relacin con sus efectos. (or su parte los elementos accidentales no
son requisitos del acto sino de su eficacia pues a ellos queda subordinada la produccin de
sus efectos.
339 : Condiciones de E7istencia y Val ide8
Concepto > Enumeracin
*on condiciones de e"istencia del acto jurdico aquellas sin las cuales no puede
formarse, no puede nacer a la +ida del derecho.
*on condiciones de +alidez aquellas que, si bien pueden faltar en el acto, sin ellos el
acto nace +iciado.
La falta de una condicin de +alidez no impide la e"istencia del acto, pero lo +icia y
permite anularlo; la ausencia de alguna condicin de e"istencia no permite al acto nacer ni
+i+ir.
C<N*3C3<NE( *E E?3(2ENC3A
&' Goluntad
)' ;bjeto
,' 0ausa
3' *olemnidades, en los actos que la ley las e"ige.
C<N*3C3<NE( *E VA;3*E=
&' Goluntad e"enta de +icio
)' 0apacidad de las partes
,' ;bjeto lcito
9
3' 0ausa lcita
1) ;a Voluntad
En su sentido genrico, la +oluntad es la actitud o disposicin moral para querer
algo.
En los actos jurdicos unilaterales se habla propiamente de +oluntad; pero en los
actos jurdicos bilaterales sta toma el nombre de consentimiento, que es el acuerdo de
+oluntades de dos o m!s personas dirigido a lograr un resultado jurdico.
(ara que la +oluntad sea considerada por el erecho, se requiere que ella sea%
- *eria
- >anifiesta
La +oluntad es seria cuando se emite por persona capaz con intencin de crear un
+nculo jurdico.
La +oluntad debe manifestarse; la +oluntad, mientras permanece en el fuero interno
del indi+iduo, es indiferente al derecho. (ara que este la considere debe e"teriorizarse.
La manifestacin de +oluntad puede ser e"presa, t!cita, y e"cepcionalmente, puede
significarla el derecho.
La +oluntad es e"presa cuando su contenido es re+elado e"plcita y directamente.
La +oluntad es t!cita, en cambio, cuando su contenido no es re+elado e"plcita y
directamente, sino que se deduce de ciertas circunstancias concurrentes, de la conducta o
comportamiento de la persona. (ero el comportamiento y los hechos de los cuales se
deduce la +oluntad deben ser concluyentes o un+ocos, es decir, no deben ofrecer la
posibilidad de di+ersas interpretaciones.
/lgunos distinguen tambin la +oluntad presunta, que sera aquella que la ley
deduce o presume de ciertos hechos. 2uestro 0digo 0i+il comprende la +oluntad presunta
dentro de la t!cita.
El silencio, considerado en s mismo, no es ni afirmacin ni negacin, y por eso no
puede estimarse como manifestacin de +oluntad; pero hay casos e"cepcionales en el
erecho en que as se le estima.
El artculo ).&)E del 00 e"presa que #las personas que por su profesin u oficio se
encargan de negocios ajenos, est!n obligadas a declarar lo m!s pronto posible se aceptan o
no el encargo que una persona ausente les hace; y transcurrido un trmino razonable, su
silencio se mirar! como aceptacin.$
10
e acuerdo al artculo &.),,, el asignatario constituido en mora de declarar si acepta
o repudia su asignacin testamentaria, se entender! que repudia.
esde luego que cada +ez que la ley dispone algo, sal+o estipulacin en contrario, el
silencio de las partes en+uel+e aceptacin de la regla legal.
(ero fuera de los casos contemplados en la ley, el silencio, conforme a la doctrina,
constituye una manifestacin de +oluntad cuando +a acompa5ado de otras circunstancias
que permiten considerarlo, sin ambigHedades, como e"presin de la +oluntad de la persona
de que se trata. Esto es lo que se llama silencio circunstanciado.
/dem!s, el silencio constituye manifestacin de +oluntad cuando as lo estipulen las
partes. (or ejemplo% para la reno+acin del contrato de asociacin.
Iinalmente cabe se5alar que el silencio no slo puede llegar a constituir
manifestacin de +oluntad sino que en ciertos casos tambin puede ser fuente de
obligaciones cuando su autor ha abusado de l Dsilencio abusi+o', sea intencionalmente o
por culpa o negligencia, y de ello se siguiere un perjuicio a un tercero, surgiendo la
obligacin de indemnizar tales perjuicios.
Conflictos entre la Voluntad 5eal y la Voluntad *eclarada
0uando la declaracin es la e"teriorizacin fiel de la +oluntad real o interna,
ninguna dificultad surge. (ero cuando hay desacuerdo entre una y otra, esto es, entre la
+oluntad declarada y la +oluntad real, aparece el problema.
La discordancia puede ser consciente o inconsciente. La consciente es conocida de
las partes, pues estas la han buscado deliberadamente, por ejemplo, en el caso de reser+a
mental o de la simulacin. La discordancia inconsciente es aquella de la que las partes no se
dan cuenta como es el caso del error esencial y del error sustancial
/hora bien, la pregunta es cual es la +oluntad que debe preponderar cuando e"iste
di+ergencia entre la +oluntad real y la declarada. E"isten dos posiciones, una se5ala que
debe estarse a la +oluntad real, la otra, que debe estarse a la +oluntad declarada. *e han
propuesto adem!s +arias teoras eclcticas que pretenden conciliar ambas posturas.
a' -eora *ubjeti+a o de la Goluntad :eal% sostiene est! teora *a+igny. Esta
teora considera que la +oluntad interna es el principal elemento del acto
jurdico; la declaracin no es m!s que el medio de re+elar o establecer
aquella. Luego la +oluntad interna debe pre+alecer, porque lo que el
erecho protege es el querer del indi+iduo. *e critica esta solucin
porque atenta contra la seguridad de las relaciones jurdicas y
desaparecera la buena fe.
b' -eora ;bjeti+a o de la eclaracin de Goluntad Dteora alemana' *e basa
en la mayor seguridad del tr!fico jurdico y la buena fe de terceros. / su
tenor, la declaracin de +oluntad debe primar sobre la +oluntad interna
11
en caso de di+ergencia porque el querer interno de los indi+iduos no
puede considerarse por el erecho, ya que slo produce efectos en la
medida que haya sido declarado. Esta teora si bien elimina los
incon+enientes de la teora +oliti+a, peca por el e"tremo opuesto% ol+ida
el elemento interno y da eficacia a una mera apariencia de +oluntad.
c' -eoras Eclcticas% merecen citarse dos de ellas, la de la confianza y la de
la responsabilidad.
La teora de la confianza postula que debe atenderse a la declaracin de
+oluntad cuando el que la recibe tiene razn para creer que corresponde
a la +oluntad real del declarante; pero si sabe que esta falta, no merece
proteccin alguna y debe de estarse a la +oluntad real.
La teora de la responsabilidad dice que debe declararse nulo el acto
cuando la declaracin es disconforme con la +oluntad sin culpa del
declarante y sin que el mismo la conozca; y que debe declarase +!lido
en el caso in+erso.
2uestro 0digo 0i+il acepta la teora de la +oluntad. /s se desprende de di+ersas
disposiciones suyas% del artculo &33E que dice que para que una persona se obligue a otra
por una declaracin de +oluntad se requiere que consienta en esa declaracin y que su
contenido no adolezca de +icio; del artculo &EF@ que dispone que conocida la intencin de
los contratantes, debe estarse a ella m!s que a lo literal de las palabras, etc.
(ero la teora de la +oluntad no est! tomada en todo su rigor, pues de acuerdo al
artculo &4@4 #las escrituras pri+adas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en
escritura p.blica, no producir!n efecto contra terceros.$
#-ampoco lo producir!n las contraescrituras p.blicas, cuando no se ha tomado
razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la
contraescritura, y del traslado en cuya +irtud ha obrado el tercero.$
El #rincipio de la Autonoma de la Voluntad
Este principio rige en derecho pri+ado y consiste en que las personas pueden
celebrar los actos jurdicos que deseen determinando libremente sus contenidos y efectos.
Este principio est! consagrado en los artculos &), &E3E, &EF@, &EF4, etc.
El artculo se5ala que #podr!n renunciarse los derechos conferidos por las leyes,
con tal que slo miren al inters indi+idual del renunciante, y que no est prohibida su
renuncia.$
El artculo &E3E indica que #todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes, y no puede ser dejado sin efecto sino por su consentimiento mutuo o por
causas legales.$
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El artculo &EF@ nos dice que la +oluntad de las partes es el elemento b!sico y
preponderante en los contratos, debiendo atenderse a ella para interpretarlos. En efecto,
se5ala que #conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella m!s
que a lo literal de las palabras.$
El artculo &EF4 establece la posibilidad de que las mismas partes decidan dejar sin
efecto un contrato celebrado por ellas, esto es, resciliar el contrato. La citada disposicin
establece que #toda obligacin puede e"tinguirse por una con+encin en que las partes
interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por
nula.$ 0abe hacer presente que si bien la norma habla de #dar por nula$, el trmino no est!
correctamente empleado por cuanto no se trata de un caso de nulidad sino de resciliacin o
mutuo discenso.
La autonoma de la +oluntad se refiere tanto a la forma como al fondo de los actos.
La autonoma de la +oluntad en cuanto al fondo de los actos, se traduce en la amplia
libertad que tienen las partes para estipular las cl!usulas de sus acuerdos, los derechos y
obligaciones que recprocamente se imponen; su facultad slo encuentra lmite en el orden
p.blico y las buenas costumbres.
En lo que ata5e a la forma de los actos, la autonoma de la +oluntad se manifiesta en
la libertad que tienen las partes para e"presar su +oluntad en la forma que m!s les plazca y
con+enga, sal+o los casos en que la ley, atendida la naturaleza de los actos, establece
determinadas solemnidades, pues en tal caso se afecta el orden p.blico.
;a Voluntad en los Actos !ilaterales
0omo ya se5alamos, trat!ndose de los actos bilaterales la +oluntad toma el nombre
de consentimiento, que es el acuerdo de +oluntades de dos o m!s personas dirigido a lograr
un mismo resultado jurdico.
Gulgarmente la palabra toma el sentido de aquiescencia. /s la toma el artculo &33E
pues dice que para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de +oluntad
es necesario que consienta en dicho acto o declaracin y que su consentimiento no adolezca
de +icio.
/ pesar de que la redaccin de la disposicin citada puede prestarse para
confusiones, no basta el slo consentimiento del deudor sino de ambas partes.
El consentimiento se integra por dos actos jurdicos unilaterales sucesi+os y siempre
copulati+os% la oferta y la aceptacin.
El 0digo 0i+il no se refiere a la formacin del consentimiento. Lo reglamenta
partiendo de la base de que ya est! formado. El 0digo de 0omercio, en cambio, en sus
artculos C4 a &@6, da normas minuciosas sobre el particular. 1 estas reglas se aplican
13
tambin en materia ci+il porque a pesar de estar contenidas en un 0digo especial, son, por
su naturaleza, generales y deben, por tanto, tener una aplicacin general, de acuerdo con el
principio que dice que el alcance de las disposiciones se determina por su propia naturaleza
y no por la ubicacin que tienen en un determinado 0digo. e la misma manera lo
entendi el >ensaje con que el (residente de la :ep.blica present el (royecto de 0digo
de 0omercio al 0ongreso, donde indic que en lo relati+o a la formacin del
consentimiento, el 0digo de 0omercio +ena a llenar un #sensible +aco de la legislacin
comercial y ci+il.$
(or lo dem!s a la misma conclusin se llegara aplicando lo dispuesto en el artculo
)) del 0digo 0i+il.
;a <ferta
La oferta es un acto jurdico unilateral por el cual una persona propone a otra la
celebracin de un contrato en trminos tales, que para que ste quede perfecto, basta con
que el destinatario de la oferta simplemente la acepte.
Esta oferta debe cumplir con los requisitos generales de toda manifestacin de
+oluntad, pero adem!s, debe ser completa, es decir, debe se5alar todos los elementos
esenciales de la con+encin que desea celebrarse de manera que para esta quede perfecta,
baste con que el destinatario de la oferte simplemente la acepte.
Las con+ersaciones preliminares no generan obligaciones. E"cepcionalmente puede
surgir alguna responsabilidad si el estudio de la oferta significa ciertos gastos y estos son
conocidos de la otra parte.
La persona que efect.a la oferta toma el nombre de oferente o proponente.
La oferta puede ser +erbal o escrita, e"presa o t!cita.
La oferta e"presa es la que e"plcita y directamente re+ela el deseo de contratar; la
t!cita es la que re+ela este deseo indirecta, pero inequ+ocamente por la concurrencia de
ciertas circunstancias.
/dem!s, la oferta puede hacerse a persona determinada o indeterminada. *e hace a
persona determinada cuando se dirige a un sujeto indi+idualizado, sea o no conocido del
oferente. 1 se hace a persona indeterminada cuando +a dirigida al p.blico en general, y no
a una persona en particular, y en trminos tales que cualquiera puede aceptarla.
e acuerdo al artculo &@E del 0digo de 0omercio, #las ofertas indeterminadas
contenidas en circulares, cat!logos, notas de precio corrientes, prospectos, o en cualquiera
otra especie de anuncios impresos, no son obligatorias para el que las hace.$
#irigidos los anuncios a personas determinadas, lle+an siempre la condicin
implcita de que al tiempo de la demanda no hayan sido enajenados los efectos ofrecidos,
14
de que no hayan sufrido alteracin en su precio, y de que e"istan en el domicilio del
oferente.$
Esta disposicin establece la no obligatoriedad de las ofertas dirigidas a personas
indeterminadas. *e e"cept.a el caso del artculo F,) del 0digo 0i+il referente a la
recompensa en que la persona puede e"igir la recompensa ofrecida.
-rat!ndose de las ofertas dirigidas a personas determinadas, ellas generan
responsabilidad para el oferente bajo las condiciones que establece el mismo artculo &@E
en su inciso )B.
La oferta no debe ser confundida con el contrato de promesa, acto completamente
distinto que requiere a u +ez de oferta y aceptacin.
;a Aceptacin
La aceptacin es el acto jurdico unilateral por el cual la persona a quien +a dirigida
la oferta manifiesta su conformidad con ella.
La persona que acepta la oferta se llama aceptante.
La aceptacin, al igual que la oferta puede ser e"presa o t!cita.
La aceptacin, sea e"presa o t!cita, produce los mismos efectos, y tanto una como la
otra est!n sujetas a las mismas reglas Dartculo &@, del 0digo de 0omercio'
La aceptacin, para producir efectos, debe reunir los siguientes requisitos%
&B La aceptacin debe ser pura y simple
La aceptacin condicional se mira como una nue+a oferta. La aceptacin es
condicional cuando contiene reser+as o modificaciones que alteran los trminos de la
oferta. *i el oferente acepta las modificaciones, pasa a ser aceptante de la nue+a oferta, y la
persona que acept condicionalmente queda como nue+o oferente.
)B La aceptacin debe hacerse mientras la oferta est +igente
La oferta deja de estar +igente cuando se producido la retractacin del oferente o
cuando se ha sobre+enido la muerte o la incapacidad legal del oferente.
En efecto, el artculo &@& del 0digo de 0omercio se5ala que #dada la contestacin,
si en ella se aprobare pura y simplemente la propuesta, el contrato queda en el acto
perfeccionado y produce todos sus efectos legales, a no ser que antes de darse la respuesta
ocurra la retractacin, muerte o incapacidad legal del proponente.$
La retractacin puede ser tempesti+a o intempesti+a.
15
La retractacin es intempesti+a cuando se efect.a despus de que ha tenido lugar la
aceptacin y en tal caso, la retractacin no +a a producir efectos.
La retractacin tempesti+a es la que se efect.a antes de que haya tenido lugar la
aceptacin.
El oferente siempre se puede retractar o arrepentir en el tiempo intermedio entre el
en+o de la propuesta y la aceptacin, sal+o que al hacerla se hubiere comprometido a
esperar contestacin o a no disponer del objeto del contrato, sino despus de desechada la
oferta o de transcurrido cierto plazo. Dartculo CC del 0digo de 0omercio'
La oferta irre+ocable mientras no se deseche o transcurra un determinado plazo no
ha de confundirse con el llamado contrato o pacto de opcin. >ientras la primera consiste
en una declaracin unilateral de +oluntad que +incula al proponente por un determinado
tiempo, el segundo es un acto con+encional, pues la partes acuerdan que una de ellas quede
+inculada a su propia declaracin y la otra tenga la facultad de aceptar o no la propuesta o
de lle+ar a efecto o no el contrato.
/hora bien, conforme al artculo &@@ del 0digo de 0omercio #la retractacin
tempesti+a impone al proponente la obligacin de indemnizar los gastos que la persona a
quien fue encaminada la propuesta hubiere hecho, y los da5os y perjuicios que hubiere
sufrido.$ D:esponsabilidad (recontractual'
#*in embargo, el proponente podr! e"onerarse de la obligacin de indemnizar,
cumpliendo el contrato propuesto.$
El arrepentimiento o retractacin no se presume Dartculo CC del 0digo de
0omercio'
En caso de muerte o incapacidad legal del oferente la oferta deja de estar +igente
pues se produce su caducidad.
,B ebe ser oportuna
*i se ha fijado un plazo para aceptar la oferta, ella debe aceptarse dentro de ese
plazo o de lo contrario la aceptacin ser! e"tempor!nea.
*i no se ha fijado e"presamente un plazo para la aceptacin, se distingue%
La oferta +erbal debe ser aceptada en el acto de ser conocida por la persona a quien
se dirigiere. Dartculo C4 del 0digo de 0omercio'
La propuesta hecha por escrito deber! ser aceptada o desechada dentro de )3 horas,
si la persona a quien +a dirigida residiere en el mismo lugar que el proponente, o a +uelta
de correo, si estu+iere en otro di+erso. Dartculo C6 0digo de 0omercio'
Gencidos los plazos indicados, la propuesta se tendr! por no hecha.
16
En caso de aceptacin e"tempor!nea, el proponente ser! obligado, bajo
responsabilidad de da5os y perjuicios, a dar pronto a+iso de su retractacin. Dinciso ,B,
artculo C6'
*i la aceptacin se da oportunamente, dentro de los plazos se5alados, aunque la
aceptacin llegue a conocimiento del proponente despus del +encimiento del plazo, el
consentimiento igualmente se forma, porque los plazos que la ley fija no son para que el
oferente tenga conocimiento de la aceptacin, sino para que la aceptacin se d.
3B *i se trata de un contrato solemne, se requiere el cumplimiento de las
solemnidades que e"ige la ley
En los contratos solemnes, para que se forme el consentimiento, la +oluntad debe
manifestarse en la forma que se5ala la ley, por lo que tanto la oferta como el
consentimiento deben cumplir con las solemnidades que e"ige la ley.
EB *i se trata contrato es real, se requiere, adem!s, la entrega de la cosa objeto del
contrato
-rat!ndose de contratos reales, si bien con la acpetacin se forma el consentimiento,
no basta el slo consentimiento para que se perfeccione el contrato, sino que es necesaria
adem!s la entrega de la cosa objeto del contrato.
-omento en 6ue se forma el Consentimiento
Es importante determinar en que momento se forma el consentimiento porque%
&' Las condiciones de +alidez, especialmente la capacidad de las partes, se
aprecian al momento en que se forma el consentimiento.
)' El momento de la formacin del consentimiento determina si hubo o no objeto
ilcito.
,' 0uando hay cambio de legislacin, el momento de la formacin del
consentimiento determina las leyes aplicables en el tiempo al contrato, de
acuerdo a lo dispuesto en el artculo )) de la LE:.
3' La formacin del consentimiento pone fin al derecho de re+ocar la oferta.
E' La formacin del consentimiento fija el punto de partida de la prescripcin o de
la caducidad de ciertas acciones. (or ejemplo, la accin de nulidad por lesin
enorme prescribe en 3 a5os contados desde la fecha del contrato.
17
(ara saber el momento en que se forma el consentimiento se debe distinguir si se
trata de contratos entre presentes o de contratos entre ausentes.
En cuanto a que se entiende por contrato entre presentes%
- /rturo /lessandri estime contratos entre presentes aquellos en que la aceptacin
puede ser conocida por la otra parte al tiempo o inmediatamente de ser emitida,
de manera que ser!n contratos entre ausentes aquellos en que la aceptacin
puede ser conocida por el oferente slo despus de cierto tiempo, m!s o menos
largo, de ser formulada.
- *omarri+a estima que son contratos entre presentes los que se celebran entre
personas que se encuentran reunidas en un mismo lugar, entre personas que
est!n una frente a la otra; y contratos entre ausentes aquellos que se celebran
entre personas que se encuentran en distintos lugares.
-rat!ndose de contratos entre presentes, como la aceptacin es conocida por el
oferente al tiempo de ser emitida, el consentimiento se forma al en el momento en que se da
la aceptacin.
En cuanto al contrato celebrado por telfono se perfecciona, cabe decir que se trata
de un contrato entre presentes ya que la propuesta es +erbal y la aceptacin llega a
conocimiento del oferente inmediatamente de ser emitida. En consecuencia, se aplica la
regla del artculo C4. *in embargo, en cuanto al lugar, el contrato celebrado por telfono es
entre ausentes.
-rat!ndose de los contratos entre ausentes, e"isten distintas teoras para determinar
el momento en que se forma el consentimiento%
&' -eora de la /ceptacin% de acuerdo con ella el consentimiento se forma en el
momento en que el destinatario de la oferta da su aceptacin, aunque sta no sea
conocida por el oferente. *e objeta a esta teora su falta de seguridad, quedando
la formacin del consentimiento al arbitrio del aceptante.
)' -eora de la E"pedicin% conforme a esta teora, el consentimiento se forma en el
momento en que se en+a la declaracin de aceptacin, esto es, desde que el
aceptante en+a al oferente la comunicacin, carta o telegrama en que acepta la
oferta. Esta teora en realidad no corrige el defecto que se le critica a la anterior
por cuanto no hace desaparecer el car!cter precario o la re+ocabilidad de la
aceptacin.
,' -eora de la 8nformacin o del 0onocimiento% de acuerdo con ella, el
consentimiento e"iste slo cuando el proponente ha recibido la aceptacin y ha
tomado conocimiento real y efecti+o de ella.
18
3' -eora de la :ecepcin% postula que el consentimiento se forma en el momento
en que el oferente recibe la comunicacin de aceptacin, aunque no tome
conocimiento de ella.
En 0hile se sigue la -eora de la declaracin o aceptacin de manera que dada la
aceptacin el acto queda perfecto aunque ella no sea conocida por el oferente. /s lo
prueban%
- el artculo CC 0digo de 0omercio, seg.n el cual el proponente puede
arrepentirse en el tiempo medio entre el en+o de la propuesta y la aceptacin
- el artculo &@& del mismo cuerpo legal al decir% #dada la contestacin, si en ella
se aprobare pura y simplemente la propuesta, el contrato queda en el acto
perfeccionado...$
La regla del artculo &@& no es de orden p.blico y, por consiguiente, las partes
pueden con+enir que el contrato se estime perfecto en un momento distinto al se5alado por
la ley.
-ambin constituyen e"cepcin al principio general los contratos reales y solemnes,
que se entienden celebrados en el momento de la entrega de la cosa y en el momento del
cumplimiento de la solemnidad, respecti+amente.
;ugar en 6ue se perfecciona el Consentimiento
El lugar en que se forma el consentimiento y, por lo tanto, el contrato, tiene di+ersas
consecuencias pr!cticas%
&' Iija la competencia de los tribunales
)' etermina la legislacin aplicable
,' En los casos en que la +oluntad de las partes puede interpretarse por los usos o
la costumbre, el lugar del perfeccionamiento se5ala el uso o costumbre que
tiene cabida.
El problema de determinar el lugar en que se forma el consentimiento surge slo en
los contratos entre ausentes y cuando las partes nada han dispuesto.
Las mismas teora que tratan de resol+er el momento en que se perfecciona el
consentimiento, reciben aplicacin en cuanto al lugar.
(ara la -eora de la /ceptacin, el consentimiento se forma en el lugar en que se dio
la aceptacin y para la -eora de la E"pedicin, en el lugar desde el cual se en+i dicha
aceptacin.
19
-rat!ndose de las -eoras del 0onocimiento y de la :ecepcin, el consentimiento se
forma en el lugar del domicilio del oferente, donde ste recibe la aceptacin o toma
conocimiento de ella.
2uestra legislacin se inclina por la teora de la declaracin o aceptacin, pues el
artculo &@3 del 0digo de 0omercio dispone% #:esidiendo los interesados en distintos
lugares, se entender! celebrado el contrato, para todos sus efectos legales, en el de la
residencia del que hubiere aceptado la propuesta primiti+a o la propuesta modificada.$
Contratos cele/rados mediante intermediarios
(ara determinar el momento y lugar en que el consentimiento se perfecciona en los
contratos celebrados por intermediarios, hay que distinguir seg.n estos in+istan o no la
representacin de las partes.
*i los intermediarios tienen la representacin de las partes, es como si las mismas
partes hubieren celebrado el contrato.
*i los intermediarios no in+isten la representacin de las partes, se aplica el artculo
&@F del 0digo de 0omercio conforme al cual #el contrato propuesto por el intermediario
de corredor se tendr! por perfecto desde el momento en que los interesados aceptaren pura
y simplemente la propuesta.$
Vici os de la Voluntad
(ara que el acto sea +!lido, no slo es necesaria la +oluntad sino que dicha +oluntad
debe encontrarse e"enta de +icios.
Los +icios de que puede adolecer la +oluntad son%
- error
- fuerza
- dolo
/s lo e"presa el artculo &3E& del 00% #Los +icios de que puede adolecer el
consentimiento son error, fuerza y dolo.$
En determinados casos e"cepcionales, puede +iciar el consentimiento% la Lesin.
El 0digo habla de +icios del consentimiento, pero todo lo dicho respecto a ste,
debe entenderse tambin respecto de la +oluntad, ya que el consentimiento no es otra cosa
que el acuerdo de +oluntades. e manera que las reglas sobre los +icios del consentimiento
se aplican tanto a los actos jurdicos unilaterales como bilaterales.
20
El Error
Este concepto tiene dos acepciones%
&B isconformidad del pensamiento con la realidad
)B Ialso concepto o ignorancia que se tiene acerca de una persona, cosa o ley.
En el lenguaje com.n y corriente error e ignorancia son conceptos distintos; el que
e"presa un juicio errneo afirma algo; el ignorante nada puede sostener. 7no conoce mal
una cosa; el otro simplemente no la conoce.
(ero dentro del derecho esta distincin carece de importancia; el legislador equipara
al ignorante con el que incurre en un error. La ignorancia, jurdicamente, queda
comprendida dentro del error.
Clasificaciones del Error
*eg.n si el error recae sobre una persona o una cosa o sobre la ley, es de hecho o de
derecho.
Error de hecho es la ignorancia o el concepto equi+ocado que de tiene de una
persona, de una cosa o de un hecho.
Error de derecho es la ignorancia o el concepto equi+ocado que se tiene de la ley.
*eg.n el artculo &3E), #el error sobre un punto de derecho no +icia el
consentimiento.$ Esta disposicin +iene ser a una consecuencia del artculo 6 que dice que
nadie puede alegar ignorancia de la ley despus de que sta ha entrado en +igencia.
Jue el error sobre un punto de derecho no +icia el consentimiento quiere decir que
el que ha contratado con una persona teniendo un concepto equi+ocado o ignorando una
disposicin legal, no puede despus alegar este error para e"cusarse de cumplir sus
obligaciones ni para pedir la nulidad del contrato.
>!s, como nadie puede enriquecerse s costa ajena, el legislador admite un caso en
que el error de derecho +icia el consentimiento. Es el caso del artculo ).)C4% #*e podr!
repetir, aun lo pagado por un error de derecho cuando el pago no tena por fundamento ni
a.n una obligacin puramente natural.$ El artculo ).)CC congruente, dispone% #el que da
de lo que no debe no se presume que lo dona, a menos de probarse que tu+o perfecto
conocimiento de lo que haca, tanto en el hecho como en el derecho.$
/hora bien, el error de hecho, a su +ez, puede clasificarse en%
- error esencial
- error sustancial
21
- error accidental
- error en la persona
Error Esencial
El error esencial es el que recae sobre la naturaleza del acto o contrato o sobre la
identidad especfica de la cosa de que se trate. Dartculo &3E,'
En cuanto a su sancin, e"isten opiniones di+ersas%
&' (ara algunos, la sancin es claramente la ine"istencia del acto por falta de
consentimiento.
)' ;tros dicen que la ine"istencia no est! reconocida por la legislacin chilena, por
lo tanto, la sancin slo puede ser la nulidad absoluta.
,' ;tros D/+elino Len' afirman que la sancin es la nulidad relati+a.
En orden a sostener que la sancin es la nulidad relati+a se argumenta que%
- El artculo &3E, se5ala que respecto del error sustancial la sancin es la nulidad
relati+a, utilizando la e"presin #asimismo$, con lo cual estara diciendo que la
sancin para el error esencial es la nulidad relati+a.
- La nulidad absoluta tiene por objeto resguardar el inters general y no el
particular de las partes, de manera que no se justificara dicha sancin.
- esde un punto de +ista pr!ctico, la nulidad relati+a es preferible a la nulidad
absoluta porque puede sanearse por ratificacin de las partes o por transcurso
del tiempo.
- El error sustancial se tom del 0digo 0i+il de la Lousiana, y en l la sancin
era la nulidad relati+a.
Error (ustancial
Error sustancial es aquel que recae sobre la sustancia o calidad esencial del objeto
sobre el que +ersa el acto o contrato.
En efecto, dice el artculo &3E3% #El error de hecho +icia asimismo el
consentimiento, cuando la substancia o calidad esencial del objeto sobre que +ersa el
contrato, es di+ersa de lo que se cree; como si por alguna de las partes se supone que el
objeto es una barra de plata, y realmente es una masa de alg.n otro material semejante.$
El error sustancial puede recaer no slo sobre la composicin de la cosa u objeto,
sino tambin sobre cualquiera otra cualidad que es esencial del objeto.
22
/hora bien, en cuanto a que se entiende por calidad esencial, e"isten di+ersas
posiciones doctrinarias%
&' /lgunos estiman que para determinar la calidad esencial debe estarse a lo que
entienden las partes, aquella cualidad que para las partes fue determinante para
contratar. Esta es la que siguen los autores chilenos, de manera que definen el
error sustancial como el error que +ersa sobre cualquiera cualidad del objeto que
mue+e a las partes a contratar.
)' ;tros dicen que hay que estarse a lo que la generalidad de las personas
entiendan, de manera que e"ista un criterio objeti+o y no subjeti+o como el
anterior.
,' (ara /+elino Len, deber! estarse a las circunstancias que rodean el acto,
adem!s de lo que entiendan la generalidad de las personas.
0omo lo dice el artculo &3E3 del 0digo 0i+il, el error sustancial +icia la +oluntad,
produce la nulidad relati+a del acto o contrato.
Error Accidental
0ualidades accidentales son aquellos que ordinariamente son indiferentes para
determinar la +oluntad o el consentimiento de las personas.
(or regla general, el error accidental no +icia el consentimiento, a menos que se
cumplan los siguientes requisitos%
- que dicha calidad accidental del objeto haya sido el principal moti+o para
contratar
- que este moti+o haya sido conocido de la otra parte
En tal caso el error +icia el consentimiento porque se trata de una cualidad
accidental que ha sido ele+ada a la categora de esencial y ha sido conocida de la otra parte.
Este error produce la 2ulidad :elati+a del acto o contrato.
Error en la #ersona
El error en la persona no +icia el consentimiento, sal+o que la consideracin de esa
persona sea la causa principal de la celebracin del acto o contrato, esto es, trat!ndose de
actos intuito persona. (or ejemplo% el mandato, la transaccin, el matrimonio, y en general
los actos de familia, etc.
Error Com@n
23
El error com.n es el compartido por un n.mero considerable de personas y su
efecto es +alidar un acto o contrato a pesar de no estar estrictamente ajustado a derecho,
fundado en la buena fe y en el inters social.
(ara que el error se pueda estimar com.n, debe reunir ciertos requisitos%
&' ebe ser compartido por todas o la mayora de las personas en la localidad
donde el acto se celebra.
)' ebe ser e"cusable, tener un justo moti+o.
,' ebe e"istir buena fe.
En nuestra legislacin el error com.n no est! consagrado en forma general, pero
muchas disposiciones est!n inspiradas por l. Dartculos 4@3 2B3; &E4F; &@&,;)@E6'
La pregunta es si estas disposiciones constituyen una e"cepcin al derecho com.n o
son aplicacin de un principio general no formulado por ser ob+io.
*i se trata de e"cepciones, entonces debe concluirse que el error com.n proceder!
.nicamente en caso de te"to legal e"preso; si se trata de aplicaciones de un principio
general, proceder! cada +ez que se den los requisitos +istos.
La mayora de la doctrina se inclina por este segundo criterio.
;a $uer8a
La fuerza es la presin fsica o moral ejercida sobre la +oluntad de una persona para
determinarla a ejecutar un aco jurdico.
La fuerza puede ser de ) clases%
- Iuerza Isica% presin material, el empleo de procedimientos materiales de
+iolencia.
- Iuerza >oral% presin moral o psicolgica, o sea, hacer saber a la +ctima que si
no consiente sufrir! un da5o mayor.
La fuerza fsica no es +icio del consentimiento; en tal caso simplemente !o e(ise
co!se!imie!o.
La fuerza, como +icio de la +oluntad, es la fuerza moral. El que es +iolentado
moralmente, puede optar entre +arias determinaciones, si opta por ejecutar el acto que se le
impone, efect.a una declaracin de +oluntad real, pero tal +oluntad se encuentra +iciada.
24
e acuerdo al artculo &3EF% #La fuerza no +icia el consentimiento, sino cuando es
capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta
su edad, se"o y condicin.$
/s las cosas, para que la fuerza +icie el consentimiento debe ser%
- gra+e
- determinante
- injusta
Jue la fuerza sea gra+e significa que sea capaz de producir una impresin fuerte en
una persona de sano juicio, tomando en cuenta se edad, se"o y condicin.
(or lo mismo, conforme al inciso )B del artculo &3EF #El temor re+erencial, esto es,
el solo temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y respeto, no basta
para +iciar el consentimiento.$
/hora, como no es f!cil la prueba de la gra+edad de la fuerza, la ley establece que
#se mira como una fuerza de este gnero todo acto que infunde a una persona un justo
temor de +erse e"puesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un
mal irreparable y gra+e.$
/lgunos agregan que para que la fuerza +icie el consentimiento debe ser actual,
pero se entiende que dicho requisito +a implcito en el requisito de gra+edad.
Jue la fuerza sea determinante quiere decir que fue la causa que lle+ a la
celebracin del acto o contrato.
Jue la fuerza sea injusta significa que debe ser contraria a la ley, no debe ser
aceptada por el erecho. La amenaza de proceder al ejercicio legtimo de un derecho no
constituye +icio del consentimiento. (or eso la amenaza de ejercitar una accin judicial en
contra de un deudor no constituye fuerza.
/hora bien, para que la fuerza +icie el consentimiento, no es necesario que sea
ejercida por aquel que resulta beneficiado por ella; basta que se haya empleado la fuerza
por cualquier persona con el objeto de obtener el consentimiento Dartculo &3E4'
*e plantea en doctrina que ocurre trat!ndose de actos realizados en estado de
necesidad, esto es, con el objeto de e+itar un peligro inminente producido por
circunstancias e"ternas. La mayora de la doctrina concluye que no el acto no puede
anularse porque el estado en que se encuentra el indi+iduo no ha sido producido para
obtener la declaracin de +oluntad.
*in embargo, e"isten algunas opiniones influyentes en contrario.
25
0uando la Iuerza cumple con todos los requisitos para +iciar el consentimiento, su
sancin es la 2ulidad :elati+a.
El *olo
e acuerdo con el artculo 33 del 00, el dolo consiste en la intencin positi+a de
inferir injuria a la persona o propiedad de otro.
Esta definicin se aplica en , campos di+ersos%
- En la celebracin de actos y contratos, constituyendo +icio del consentimiento
- En la ejecucin de los contratos, obrando como agra+ante de la responsabilidad
del deudor
- En los delitos ci+iles
La definicin del artculo 33 comprende el dolo en estos tres campos, sin embargo,
es posible definir el dolo en forma especfica para el campo precontractual como +icio del
consentimiento%
#-oda maquinacin fraudulenta realizada por una de las partes que induce a la otra
a contratar.$
(ueden se5alarse como elementos del dolo%
- La intencin de causar perjuicios
- Jue dicha intencin se traduzca en hechos concretos, tr!tese de acciones u
omisiones
Clases de *olo
El dolo puede ser%
&B (ositi+o K 2egati+o
El primero consiste en un hecho y el segundo en una abstencin; peor uno y otro
est!n sometidos a los mismos principios y reglas, por lo que la distincin carece de mayor
importancia.
Entre las abstenciones dolosas merece destacarse el silencio o reticencia. El silencio
constituye dolo cuando una persona calla estando obligada a hablar por la ley, la costumbre
o las circunstancias del caso y otra celebra un acto jurdico que no habra celebrado o lo
habra hecho en otras condiciones, si la primera hubiere hablado.
26
)B olo (rincipal K olo 8ncidental
olo principal es el que determine a una persona a celebrar el acto jurdico en que
incide. / no mediar este dolo, la persona no habra celebrado el acto o contrato.
olo incidental es el que no determina a una persona a celebrar el acto jurdico,
pero s a concluirlo en distintas condiciones que en las que lo habra concluido,
generalmente menos onerosas, si las maniobras artificiosas no hubieran e"istido.
*olo 6ue &icia el Consentimiento
El dolo +icia el consentimiento cuando re.ne copulati+amente estos dos requisitos%
- ebe ser principal
- ebe ser obra de una de las partes
En efecto, dice el artculo &.3E6 del 00% #El dolo no +icia el consentimiento sino
cuando es obra de una de las partes, y cuando, adem!s, aparece claramente que sin l no
hubieran contratado. En los dem!s casos el dolo da a lugar solamente a la accin de
perjuicios contra la persona o personas que lo han fraguado o que se han apro+echado de l;
contra las primeras por el total +alor de los perjuicios, y contra las segundas hasta
concurrencia del pro+echo que han reportado del dolo.$
e manera que cuando el dolo es incidental, o cuando, a pesar de ser principal, no
es obra de las partes, no +icia el acto, sino que da lugar a la indemnizacin de perjuicios.
Esto es por lo que a los actos bilaterales se refiere.
/lessandri se5ala que lo cierto es que el 0digo 0i+il no consagra una frmula
general del dolo +icio de la +oluntad en los actos unilaterales; pero de di+ersas
disposiciones se desprende que las maniobras artificiosas +ician la +oluntad cuando son
principales y resulta indiferente que las maniobras dolosas sean obra del que se +iene a
beneficiar con el acto o de un tercero.
/s, de acuerdo con este autor, el dolo para +iciar la +oluntad en los actos
unilaterales slo e"ige ser principal, lo cual resulta claro de las siguientes disposiciones%
&' El 2B3 del artculo CF6 que declara que es indigno de suceder al difunto como
heredero o legatario el que por fuerza o dolo obtu+o alguna disposicin
testamentaria del causante o le impidi testar.
)' El artculo &.),4, refirindose a las asignaciones, dice que ninguna persona
tendr! derecho para que se rescinda su repudiacin, a menos que la misma
persona o su legtimo representante hayan sido inducidos por fuerza o dolo a
renunciar.
27
,' El artculo &.46) e"presa en su inciso )B que una +ez hecha la renuncia de los
gananciales por parte de la mujer no podr! rescindirse, a menos de probarse que
sta o sus herederos han sido inducidos a renunciar por enga5o o por un
justificable error del +erdadero estado de los negocios sociales.
/hora bien, el dolo como +icio del consentimiento acarrea la nulidad relati+a del
acto o contrato. e no cumplirse los requisitos para que el dolo +icie el consentimiento, tan
slo da lugar a la accin de perjuicios.
0abe se5alar que el dolo que cumple con los requisitos +istos, adem!s de la
rescisin del contrato, tambin podra dar lugar a la indemnizacin de perjuicios por cuanto
el dolo es un acto ilcito y seg.n se desprende del inciso )B del artculo &3E6.
;a #rue/a del *olo
El dolo no se presume sino en casos calificados; quien alega el dolo debe probarlo.
En efecto, el artculo &3EC dispone% #El dolo no se presume sino en los casos especialmente
pre+istos por la ley. En los dem!s debe probarse.$
El dolo cualquiera sea su naturaleza y alcance no se presume, porque la ley presume
la buena fe de los contratantes y no la mala. Empero hay casos calificados en que la ley lo
supone, como es el caso pre+isto por el artculo 4@F en cuanto se5ala que un justo error en
materia de hecho no se opone a la buena fe, #pero el error en materia de derecho constituye
una presuncin de mala fe, que no admite prueba en contrario.$
5enuncia del *olo
El dolo no puede renunciarse o perdonarse anticipadamente; la renuncia anticipada
del dolo adolece de objeto ilcito, no +ale.
El dolo slo puede perdonarse una +ez cometido o conocido por la otra parte.
e otra manera sera corriente la insercin en los contratos de una cl!usula
liberatoria del dolo. (or ello el artculo &3FE dispone% #El pacto de no pedir m!s en razn
de una cuenta aprobada no +ale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado
e"presamente. La condonacin del dolo futuro no +ale.$
;a ;esin
Los contratos onerosos, aquellos que tiene por objeto la utilidad de ambos
contratantes, gra+!ndose cada uno a beneficio del otro; se subdi+iden en conmutati+os y
aleatorios.
Los contratos conmutati+os son aquellos en que cada una de las partes se obliga a
dar o hacer una cosa que se mira como equi+alente a lo que la otra parte debe dar o hacer a
su +ez.$
28
Los contratos aleatorios son aquellos en que el equi+alente consiste en una
contingencia incierta de ganancia o prdida.
En los contratos conmutati+os la e"tensin de las prestaciones que deben las partes
es inmediatamente cierta y cada una de ellas puede apreciar desde luego el beneficio o la
prdida que le causa el contrato.
/hora bien, la lesin es el perjuicio que una parte e"perimenta cuando, en un
contrato conmutati+o, recibe de la otra un +alor bastante inferior al de la prestacin que
suministra.
/s, la lesin puede definirse como #un +icio que puede generarse en los contratos
onerosos conmutati+os cuando se produce un gra+e desequilibrio patrimonial en las
prestaciones de cada parte.$
La lesin no es +icio del consentimiento en cuanto el cdigo no la contempla como
tal; sin embargo, muchas +eces la lesin se origina a consecuencia de error, fuerza o dolo.
E"iste, no obstante, casos e"cepcionales en que la lesin s +icia el consentimiento y
pro+oca la rescisin del acto%
&B En la compra+enta de bienes races Dartculo &666'
0onforme al artculo &666, #el contrato de compra+enta podr! rescindirse por lesin
enorme.$
/ continuacin, el artculo &66C se5ala que #el +endedor sufre lesin enorme,
cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que +ende; y el
comprador a su +ez sufre lesin enorme cuando el justo precio de la cosa que compra es
inferior a la mitad del precio que paga por ella.$
0onforme a la misma disposicin #el justo precio se refiere al tiempo del contrato.$
La nulidad por lesin enorme slo procede trat!ndose de la compra+enta de bienes
races y quedan fuera los casos de enajenacin forzosa, por cuanto el artculo &6C& se5ala
e"presamente que #no habr! lugar a la accin rescisoria por lesin enorme en las +entas de
bienes muebles, ni en las que se hubieren hecho por el ministerio de la justicia.$
)B En el contrato de permuta de bienes races Dart. &C@@'
Ello por cuanto a la permuta, por mandato del artculo &C@@, se le aplican las
disposiciones relati+as a la compra+enta en todo lo que no se opongan a la naturaleza del
29
contrato; mir!ndose cada permutante como +endedor de la cosa que da, y el justo precio de
ella a la fecha del contrato se mirar! como el precio que paga por lo que recibe en cambio.
,B En la aceptacin de una herencia Dart. &),3'
0onforme al artculo &),3, #la aceptacin, una +ez hecha con los requisitos legales,
no podr! rescindirse, sino en el caso de haber sido obtenida por fuerza o dolo, y en el de
lesin gra+e a +irtud de disposiciones testamentarias de que no se tena noticia al tiempo de
aceptarla.$ e acuerdo a la misma disposicin, inciso final #se entiende por lesin gra+e la
que disminuyere el +alor total de la asignacin en m!s de la mitad.$
3B En la particin de bienes D&,36'
ispone el artculo &,36% #Las particiones se anulan o se rescinden de la misma
manera y seg.n las mismas reglas que los contratos.$
#La rescisin por causa de lesin se concede al que ha sido perjudicado en m!s de la
mitad de su cuota.$
EB En el contrato de mutuo Dart. ))@F'
#El inters con+encional no tiene m!s lmites que los que fueren designados por ley
especial; sal+o que, no limit!ndolo la ley, e"ceda en una mitad al que se probare haber sido
inters corriente al tiempo de la con+encin, en cuyo caso ser! reducido por el juez a dicho
inters corriente.$
FB En el contrato de anticresis Dart. )33,'
#El contrato de anticresis es un contrato por el que se entrega al acreedor una cosa
raz para que se pague con sus frutos.$ D)3,E'
/hora bien, conforme al artculo )33) #si el crdito produjere intereses, tendr!
derecho el acreedor para que la imputacin de los frutos se haga primeramente a ellos.$
(or su parte, el artculo )33, dispone que #las partes podr!n estipular que los frutos
se compensen con los intereses, en su totalidad, o hasta concurrencia de sus +alores.$
#Los intereses que estipularen estar!n sujetos en el caso de la lesin enorme a la
misma reduccin que en el caso del mutuo.$
4B En el caso de las cl!usulas penales Dart. &E33'
#0uando por el pacto principal una de las partes se oblig a pagar una cantidad
determinada, como equi+alente a lo que por la otra parte debe prestarse, y la pena consiste
asimismo en el pago de una cantidad determinada, podr! pedirse que se rebaje de la
segunda todo lo que e"ceda al duplo de la primera, incluyndose sta en l.$
30
#La disposicin anterior no se aplica al mutuo ni a las obligaciones de +alor
inapreciable o indeterminado.$
#En el primero se podr! rebajar la pena en los que e"ceda al m!"imum del inters
que es permitido estipular.$
#En las segundas se deja a la prudencia del juez moderarla, cuando atendidas las
circunstancias pareciere enorme.$
(ancin de la ;esin
En nuestro erecho la sancin de la lesin no es siempre la misma.
/ +eces puede comportar la nulidad del acto, como ocurre en la compra+enta de
bienes races, pero en tal caso, conforme lo dispone el artculo &6C@ #el comprador contra
quien se pronuncia la rescisin, podr! a su arbitrio consentir en ella, o completar el justo
precio con deduccin de una dcima parte, y el +endedor, en el mismo caso, podr! a su
arbitrio consentir en la rescisin o restituir el e"ceso del precio recibido sobre el justo
precio aumentado en una dcima parte.$
En otros casos la sancin de la lesin es la nulidad del acto en que incide simple y
llanamente.
En otros, la sancin es la reduccin de la desproporcin de las prestaciones.
") ;a Capacidad
(ara que el acto jurdico sea +!lido es preciso, adem!s de la +oluntad de la persona,
que sta tenga la capacidad requerida para realizar el acto de que se trata.
La capacidad jurdica puede definirse como #la aptitud legal para adquirir derechos
y ejercitarlos.$ e esta definicin se desprende que la capacidad es de ) clases% de goce y
de ejercicio.
Capacidad de Aoce
La capacidad de goce es la aptitud legal para adquirir derechos y obligaciones. Es
un atributo de la personalidad, por lo tanto, toda persona, por el solo hecho de serlo, tiene
capacidad de goce Des sujeto de derecho'
Las incapacidades de goce son, pues, e"cepcionales, y adem!s especiales, es decir,
aquellas que afectan a ciertas personas respecto de uno o m!s derechos determinados. (or
ejemplo% las incapacidades para suceder.
2o puede concebirse que una persona se halle pri+ada de todos sus derechos ci+iles.
Capacidad de E,ercicio
31
La capacidad de ejercicio es la aptitud legal para ejercer un derecho y poderse
obligar por s mismo, sin el ministerio o autorizacin de otra persona. Dartculo &33E'
La regla general es la capacidad. 0onforme al artculo &33F, #toda persona es
legalmente capaz, e"cepto aquellas que la ley declara incapaces.$
e manera que puede decirse que%
- 2o hay m!s incapacidades que las que la ley establece
- Las incapacidades son ta"ati+as
- ebe probar la incapacidad el que la alega Dla capacidad se presume.'
La incapacidad de ejercicio puede ser absoluta, relati+a o particular.
820/(/08/ /9*;L7-/
*on absolutamente incapaces%
&' Los dementes
)' Los imp.beres
,' Los sordomudos que no pueden darse a entender por escrito.
*us actos no producen ni a.n obligaciones naturales y no admiten caucin.
e acuerdo con el artculo &.F6), los actos de los absolutamente incapaces adolecen
de nulidad absoluta.
En el caso de los dementes, ellos son absolutamente incapaces sea que estn o no en
8nterdiccin por demencia, basta que la persona est pri+ada de sus facultades mentales
para que sea absolutamente incapaz. La interdiccin por demencia in+ierte el peso de la
prueba ya que no ser! necesario probar la incapacidad por cuanto constituye presuncin de
derecho de que la persona est! demente; si no hay interdiccin corresponder! probar la
incapacidad a quien la alega.
En el caso de los imp.beres, lo importante es la edad. e acuerdo al artculo )F del
00, imp.ber es el +arn que no ha cumplido &3 a5os y la mujer que no ha cumplido &).
En el caso de los imp.beres y los dementes la incapacidad obedece a la carencia de
+oluntad.
La incapacidad del sordomudo que no puede darse a entender por escrito radica en
su falta de medios para e"presar cabalmente su +oluntad.
32
Los absolutamente incapaces slo pueden actuar en la +ida jurdica a tra+s de sus
representantes legales. El representante legal ejecuta el acto en nombre y lugar del incapaz.
820/(/08/ :EL/-8G/
*on relati+amente incapaces%
&' Los menores adultos
)' Los disipadores que se hallan bajo interdiccin de administrar lo suyo
La e"presin #menores adultos$ comprende al +arn mayor de &3 a5os y a la mujer
mayor de &) que no han cumplido &6 a5os.
El disipador o prdigo es el indi+iduo que gasta habitualmente en forma
desproporcionada a sus haberes y sin finalidad lgica alguna.
Los disipadores deben encontrarse en interdiccin de administrar lo suyo. *i el
disipador no ha sido puesto bajo interdiccin, es plenamente capaz.
Los actos de los relati+amente incapaces son +!lidos en ciertas circunstancias y
cuando han sido ejecutados en conformidad a los requisitos que la ley e"ige. Estos
requisitos son e"igidos por la ley consideracin al estado o calidad de las personas, y se
denominan formalidades habilitantes.
*i tales formalidades se omiten, el acto es nulo de nulidad relati+a.
/s las cosas, los actos de los relati+amente incapaces son +!lidos cuando han sido
ejecutados a tra+s sus representantes legales o por ellos mismos con la autorizacin de sus
representantes legales.
En el primer caso, el representante legal act.a en nombre y lugar del incapaz; en la
segunda situacin el relati+amente incapaz act.a l mismo, pero con la aquiescencia del
representante manifestada en la forma prescrita por la ley.
En el caso de faltar la autorizacin la autorizacin correspondiente, el acto
adolecera de nulidad relati+a, pero podra ser ratificado por el representante legal.
/dem!s, y trat!ndose de los menores adultos, sus actos son +!lidos cuando se
refieren a su peculio personal, dentro del cual gozan de amplias facultades.
820/(/08/E* (/:-807L/:E*
*e5ala el artculo &334 que adem!s de las incapacidades +istas, #hay otras
particulares que consisten en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para
ejecutar ciertos actos.$
33
Garios preceptos del 0digo 0i+il prohiben por razones de moralidad y orden
p.blico la ejecucin de ciertos actos a determinadas personas.
/s%
- El tutor o curador no puede comprar los bienes races del pupilo o tomarlos en
arriendo D3&) inciso )B'
- Los cnyuges no di+orciados perpetuamente no pueden celebrar el contrato de
compra+enta entre ellos D&4CF'
- El padre o la madre no pueden celebrar el contrato de compra+enta con el hijo
sujeto a patria potestad D&4CF'
- El empleado p.blico no puede comprar los bienes p.blicos o particulares que se
+endan por su ministerio Dartculo &4C6'
- Los jueces, abogados, procuradores o escribanos no pueden comprar los bienes
en cuyo litigio han inter+enido y que se +endan a consecuencia del litigio,
aunque la +enta se haga en p.blica subasta D&4C6'
(ara conocer la sancin en caso de que llegue a ejecutarse el acto, debe distinguirse%
&' La sancin ser! la nulidad absoluta cuando la incapacidad se traduce en la
prohibicin absoluta de celebrar el acto a que la incapacidad se refiere.
)' La sancin ser! la nulidad relati+a cuando la incapacidad se traduce, no en la
prohibicin absoluta de celebrar el acto sino en la imposibilidad que tiene la
persona de ejecutarlo por s misma, sin el ministerio o autorizacin de otra. (or
ejemplo% actos celebrados entre el curador y su pupilo con la autorizacin de los
otros tutores o curadores generales, que no est!n implicados de la misma
manera, o por el juez en subsidio.
,' ;tras sanciones di+ersas. /s por ejemplo en el caso del artculo &&3 del 00 #el
que no habiendo cumplido &6 a5os se casare sin el consentimiento de un
ascendiente, estando obligado a obtenerlo, podr! ser desheredado, no slo por
aquel o aquellos cuyo consentimiento le fue necesario, sino por todos los otros
ascendientes. *i alguno de stos muriere sin hacer testamento, no tendr! el
descendiente m!s que la mitad de la porcin de bienes que le hubiere
correspondido en la sucesin del difunto.$
%) El </,eto
Entre los requisitos de e"istencia del acto jurdico figura el objeto, y entre los de
+alidez, el objeto lcito.
34
Efecti+amente de acuerdo al artculo &33E, para que una persona se obligue a otra
por un acto o declaracin de +oluntad, es necesario que recaiga sobre un objeto lcito.
0onforme al artculo &3F@, #toda declaracin de +oluntad debe tener por objeto una
o m!s cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia
puede ser objeto de la declaracin.$
La redaccin de esta disposicin puede dar lugar a confusiones. ebe precisarse que
el objeto del acto jurdico es distinto del objeto de las obligaciones.
El objeto del acto jurdico es el conjunto de derechos y obligaciones que ste crea,
modifica o e"tingue.
El objeto de la obligacin es la prestacin determinada, la cual puede consistir en
dar, hacer o no hacer.
0omo entre el objeto del acto y el objeto de los derechos y obligaciones hay una
estrecha relacin, puede decirse, aunque impropiamente, que el objeto del acto jurdico
+iene a ser la cosa o prestacin sobre la que +ersa el acto jurdico.
Esta impropiedad conceptual no tiene trascendencia pr!ctica.
5e6uisitos del </,eto
ebe distinguirse si el objeto recae sobre cosas materiales o si recae sobre un hecho.
:EJ78*8-;* EL ;9<E-; J7E :E0/E *;9:E 0;*/* >/-E:8/LE*
El objeto que recae sobre cosa material debe ser%
)* Real
Ello quiere decir que debe e"istir o debe esperarse que e"ista. En otras palabras,
puede tratarse de cosas presentes o futuras, seg.n lo se5ala el artculo &3F&% #no slo las
cosas que e"isten pueden ser objeto de una declaracin de +oluntad, sino las que se espera
que e"istan...$
La +enta de cosa futura puede re+estir dos modalidades% 0ondicional o /leatoria.
En el primer caso, se +enda la cosa futura misma por lo que el contrato es
condicional y se reputa celebrado bajo condicin suspensi+a de que la cosa llegue a e"istir.
En el segundo caso, lo que se +ende no es la cosa futura sino la suerte o la
contingencia de que la cosa llegue a e"istir, y en tal situacin el contrato es puro y simple.
35
+* Comercia,le
Esto es, que sea susceptible de dominio o posesin pri+ada.
La mayora de las cosas son comerciables y slo por e"cepcin no lo son en razn
de su naturaleza misma, a +irtud de su destinacin o por consideraciones de orden p.blico o
de otra ndole que el legislador se5ale.
-* Deermi!ado
La cosa sobre que +ersa el objeto debe ser determinada, a lo menos, en cuanto a su
gnero Dartculo &3F& inciso &B'
0onforme al artculo &E@C #en la obligacin de gnero, el acreedor no puede pedir
determinadamente ning.n indi+iduo, y el deudor queda libre de ella, entregando cualquier
indi+iduo del gnero, con tal que sea de una calidad a lo menos mediana.$
9asta que la determinacin se d en cuanto al gnero, pero a un gnero limitado.
La determinacin genrica debe ir acompa5ada de una determinacin cuantitati+a,
pero la cantidad puede ser incierta, con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga los
datos necesarios que sir+an para determinarla.
0onforme a lo dispuesto en el artculo &6@C, en el contrato de compra+enta podr!
dejarse el precio al arbitrio de un tercero, pero no podr! dejarse al arbitrio de uno de los
contratantes.
:EJ78*8-;* EL ;9<E-; J7E :E0/E *;9:E 72 LE0L;
La prestacin de una obligacin puede consistir en que el deudor ejecute algo o en
que no ejecute algo. En ambos casos el objeto de la obligacin, y por ende del acto, consiste
en un hecho% positi+o en uno, y negati+o en el otro.
e cualquiera clase que sea, el hecho para ser objeto de la obligacin debe reunir
ciertos requisitos%
)* De,e ser deermi!ado
(orque de lo contrario no habra manifestacin seria de +oluntad.
+* .sica / moralme!e posi,le
Es fsicamente imposible el hecho que es contrario a la naturaleza. (ara que se
estime que hay imposibilidad fsica, ella debe ser absoluta, el hecho es irrealizable por
cualquiera persona. *i el hecho es realizable para algunos indi+iduos y no para otros, no
hay imposibilidad.
36
Es moralmente imposible el hecho prohibido por las leyes o contrario a las buenas
costumbres o al orden p.blico.
El </,eto ;cito
El 0digo no ha definido lo que se entiende por objeto lcito, lo que ha dado pie
para que la doctrina plantea distintas definiciones%
*omarri+a dice que objeto lcito es el que est! de acuerdo con la ley, las buenas
costumbres y el orden p.blico.
0laro *olar se5ala que objeto lcito es el que se conforma a la ley, es reconocido por
ella y sta lo protege y ampara.
Eugenio Gelasco dice que objeto lcito es aquel que est! conforme a la ley, es decir,
que cumple con todos los requisitos del artculo &3F&. *in embargo, agrega que e"isten
disposiciones del 00 que le dan una acepcin distinta y que seg.n ellas el objeto lcito
estara asociado a cosas comerciables.
Casos de </,eto 3lcito
El 0digo no ha definido el objeto ilcito sino que se ha limitado a se5alar los casos
de objeto ilcito%
/0-;* 0;2-:/:8;* /L E:E0L; (M9L80; 0L8LE2; D/:-. &3F)'
#Lay un objeto ilcito en todo lo que contra+iene al derecho p.blico chileno. /s la
promesa de someterse en 0hile a una jurisdiccin no reconocida por las leyes chilenas, es
nula por el +icio del objeto.$
E:E0L; / *70EE: (;: 0/7*/ E >7E:-E / 72/ (E:*;2/ G8G/ D/:-.
&3F,'
Lay objeto ilcito en todos los actos y contratos que tengan por objeto los derechos a
suceder por causa de muerte respecto de una persona +i+a, aun cuando inter+enga el
consentimiento de la misma persona.
En efecto, se5ala el &3F,% #El derecho de suceder por causa de muerte a una persona
+i+a no puede ser objeto de una donacin o contrato, aun cuando inter+enga el
consentimiento de la misma persona.$
Estos son los llamados (actos sobre *ucesin Iutura y ellos son absolutamente
nulos por adolecer de objeto ilcito.
El &3F, alcanza todos los (actos sobre *ucesin Iutura que pueden ser de +arias
clases%
37
- pactos de renuncia a una sucesin futura
- pactos sobre institucin de herederos
- pactos de enajenacin de derechos hereditarios
Estos pactos se prohben por cuanto se estima que son inmorales porque lle+aran a
desear y esperar la muerte de una persona y por lo mismo son peligrosos ya que podra
llegar a pro+ocarse la muerte sobre cuya sucesin se ha pactado.
;tros agregan que mediante estos pactos normalmente se enajenaran los derechos
por una suma irrisoria acarreando la lesin de la persona que los enajena.
El artculo &3F, en su inciso )B contiene un caso de e"cepcin aceptando las
con+enciones entre la persona que debe una legtima y el legitimario, relati+as a la misma
legitima o a mejoras, se5alando que ellas est!n sujetas a las reglas especiales contenidas en
el ttulo e las asignaciones forzosas. Esta referencia se entiende hecha al artculo &)@3 que
acepta que se llegue a un acuerdo con los legitimarios en orden a no disponer de la cuarta
de mejoras.
/0-;* 0;2-:/:8;* / L/ >;:/L D/:-*. &3FE 1 &3FF'
e acuerdo a la disposicin del artculo &3FE, e"iste objeto ilcito en la condonacin
del dolo futuro.
Lo que s se permite es condonar el dolo pasado, pero ello de una manera e"presa.
0onforme al artculo &3FF #Lay asimismo objeto ilcito en las deudas contradas en
juego de azar, en la +enta de libros cuya circulacin es prohibida por autoridad competente,
de l!minas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresos condenados como abusi+os de la
libertad de prensa; y generalmente en todo contrato prohibido por las leyes.$
*eg.n lo dispuesto en la parte final del artculo citado, e"iste objeto ilcito en los
actos contrarios a la ley.
En relacin con las deudas contradas en juegos de azar, hay que tener presente que
el 00 reglamenta , tipos de juego% los de azar; los de apuestas en que prima el esfuerzo
intelectual y que tan slo originan obligaciones naturales; y los juegos en que predomina la
destreza fsica, los que s generan obligaciones ci+iles.
E2/<E2/08A2 E L/* 0;*/* E27>E://* E2 EL /:-=07L; &3F3 D/:-.
&3F3'
Esta disposicin contempla 3 casos de objeto en la enajenacin.
El problema que se plantea de inmediato es qu debe entenderse por enajenacin,
ello por cuanto e"isten dos acepciones para este trmino.
38
En un sentido amplio significa todo acto de disposicin entre +i+os por el cual el
titular transfiere su derecho a otra persona o constituye sobre l un derecho real a fa+or de
un tercero que +iene a limitar o gra+arle.
En un sentido restringido, la enajenacin consiste en el acto por el cual el titular
transfiere su derecho a otra persona.
En la acepcin amplia, tanto se enajena cuando se transfiere el dominio como
cuando se hipoteca, empe5a o constituye una ser+idumbre.
2o e"iste acuerdo entre los autores respecto al sentido en que el artculo &3F3 toma
la palabra enajenacin%
0laro *olar estima que la palabra est! tomada en sentido restringido porque en
general el 0digo distingue entre enajenacin y gra+amen. (or ejemplo, el artculo )EE
se5ala que #no se podr!n enajenar e hipotecar$ dejando en claro que la enajenacin no
comprende la hipoteca.
/lessandri y *omarri+a estiman que la palabra est! tomada en sentido amplio, ello
por cuanto%
- Los artculos ),64 y )3&3 e"igen la misma capacidad para constituir
gra+!menes y para transferir el dominio.
- e acuerdo a la historia fidedigna del 0digo ya que /ndrs 9ello sostena que
la Lipoteca equi+ala a una enajenacin condicional.
- e no ser as se podra hacer ilusorio el derecho de los acreedores y la
disposicin carecera de sentido.
La <urisprudencia estima mayoritariamente que la palabra est! tomada en su sentido
amplio.
El problema que se plantea a continuacin es si pueden +enderse las cosas
enumeradas en el artculo &3F3.
El problema se plantea por cuanto la +enta en s no es enajenacin pues no transfiere
el dominio sino que tan slo es ttulo translaticio de dominio.
e manera que, en principio, no habra objeto ilcito en la sola +enta de las cosas
enumeradas en el artculo &3F3.
*in embargo, relacionando el &3F3 con el &6&@, no podran +enderse porque de
acuerdo a esta .ltima disposicin pueden +enderse las cosas cuya enajenacin no est
prohibida.
39
2o obstante, autores como Eugenio Gelasco se5alan que el artculo &3F3 contiene
dos clases distintas de normas% en los n.meros & y ) contiene normas prohibiti+as; peor en
los n.meros , y 3 establece normas imperati+as.
e tal forma que, respecto de los objetos de los n.meros & y ) , ellos no podran
+enderse porque su enajenacin est! prohibida.
(ero trat!ndose de los objetos a que se refieren los n.meros , y 3 no cabe aplicar el
artculo &6&@ porque su enajenacin no est! prohibida sino permitida en la medida que se
cumplan con ciertos requisitos que la propia ley establece.
-rat!ndose de contratos di+ersos de la compra+enta, ellos seran perfectamente
+!lidos porque no e"iste a su respecto norma equi+alente al artculo &6&@. (or ejemplo%
contrato de hipoteca, pues el contrato es tan slo el modo; lo que no podra hacerse es
proceder a la inscripcin del contrato en el :egistro 0onser+atorio de 9ienes :aces.
on aniel (e5ailillo opina que el ttulo translaticio de dominio tambin adolece de
objeto ilcito ya que en nuestro derecho se e"ige la dualidad ttuloNmodo y la enajenacin
comprende tanto el ttulo como el modo.
/hora bien, conforme al artculo &3F3, hay objeto ilcito en la enajenacin%
&' e las cosas que no est!n en el comercio. El artculo &3F& se5ala dentro de los
requisitos del objeto que ste sea comerciable y de lo contrario no habra objeto.
El artculo &3F3 se5ala que s habra objeto, pero ste sera ilcito. / la postre
ello no es importante por cuanto, como sea el efecto el nulidad absoluta del acto.
)' e los derechos o pri+ilegios que no pueden transferirse a otra persona. *e trata
de los llamados derechos personalsimos, por ejemplo, derecho de uso y
habitacin, de alimentos, derecho del pacto de retro+enta. Eugenio Gelasco
opina que ste caso estara dentro del mismo n.mero uno.
,' e las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o
el acreedor consienta en ello.
En este caso las cosas pueden enajenarse, pero siempre que el juez lo autorice o
el acreedor consienta.
*urge aqu la duda respecto de en que sentido est! tomada la +oz embargo, si en
el sentido propio del derecho procesal en los juicios ejecuti+os; o m!s
ampliamente, como cualquier medida judicial que impida a una persona
disponer de una cosa Dpor ejemplo, derecho legal de retencin, medida
precautoria, etc.'.
0laramente el trmino embrago estara tomado en sentido amplio porque al
poca de dictacin del 00 no se haba dictado a.n el 0(0 estableciendo el
embrago propio del juicio ejecuti+o.
40
:especto de este n.mero , se plantea la cuestin de si se refiere slo a las
enajenaciones +oluntarias o si comprende tambin a las enajenaciones forzosas.
0laro *olar y /+elino Len estiman que slo se aplica a las enajenaciones
+oluntarias. Esta es la tesis m!s aceptada.
*omarri+a y Eugenio Gelasco sostiene que se aplica a amabas situaciones por
cuanto el 0digo no distingue y sera la .nica forma de resguardar realmente
los derechos de los acreedores.
3' e especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce del litigio.
2ue+amente en este caso, el objeto se puede enajenar, pero con la autorizacin
del juez que conoce del litigio.
El artculo )CF del 0digo de (rocedimiento 0i+il establece que para efectos de
lo dispuesto en el n.mero 3 del art. &3F3 el juez deber! haber decretado tal
prohibicin.
(or su parte el artculo )C4 del 0(0 se5ala que trat!ndose de un bien raz, la
prohibicin decretada por el juez deber! ser inscrita en el :egistro de
(rohibiciones e 8nterdicciones del 0onser+ador de 9ienes :aces que
corresponda para que sea oponible a terceros.
0abe precisar aqu que el 0digo 0i+il no se refiere a la enajenacin de los
derechos litigiosos. La enajenacin de derechos es perfectamente +!lida, seg.n
se desprende del artculo &C&&, el cual define el derecho litigioso como el
e+ento incierto de la litis, del que no se hace responsable el cedente.
(ancin del </,eto 3lcito
e acuerdo a lo dispuesto en el artculo &F6), la sancin del objeto ilcito es la
nulidad del acto o contrato.
') ;a Causa
2uestro 0digo 0i+il E"ige para la e"istencia y +alidez de los actos jurdicos una
causa lcita seg.n lo dispuesto en el artculo &33E; y agrega el inciso &B del artculo &3F4,
que no puede haber obligacin sin causa real y lcita, si bien no es necesario e"presarla.
0onforme al artculo &3F4 #se entiende por causa el moti+o que induce al acto o
contrato; y por causa ilcita la prohibida por la ley, o contraria a las buenas costumbres o al
orden p.blico.$
41
#/s la promesa de dar algo en pago de una deuda que no e"iste, carece de causa; y
la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral, tiene una causa
ilcita.$
/hora bien, el 0digo habla a +eces de la causa del acto y a +eces de la causa de la
obligacin. *e ha dicho que la causa considerada como el fin que tienen en +ista las partes
solo cabe respecto de la obligacin.
En todo caso, la distincin carece de trascendencia pr!ctica.
El 0digo 0i+il reglamenta la causa a propsito de los contratos y las obligaciones
que pro+ienen de stos.
La causa, en la forma que hoy se entiende es un concepto desarrollado en la Edad
>edia por los canonistas. Ellos plantearon que en los contratos bilaterales la obligacin de
una de las partes tiene por causa la obligacin de la contraparte.
El erecho 0annico, +elando por la moralidad del erecho, facult al juez para
indagar la causa que lle+ a las partes a la celebracin del contrato.
omat, en el siglo OG88, desarroll m!s la idea y distingui , hiptesis%
&B En los contratos bilaterales la causa de la obligacin de cada una de las partes es
la obligacin de la contraparte.
)B En los contratos reales la causa de la obligacin es la entrega de la cosa, el
haberla recibido.
,B En los contratos gratuitos, la causa es simplemente la mera liberalidad
Dgenerosidad'
urante la .ltima etapa del desarrollo de la -eora de la 0ausa, en el siglo OG888,
principalmente con (othier se lleg al concepto que se incorpor en el 0digo 0i+il
Irancs, desde el cual pas al 0digo 0i+il 0hileno.
Causalismo y Anticausalismo
En doctrina ha sido muy discutido cual es el rol de la causa como requisito de los
actos jurdicos.
La corriente que +e en la causa un elemento independiente de e"istencia y +alidez
de los actos jurdicos, se denomina 0ausalismo.
/nticausalismo es la corriente que niega que la causa sea un elemento necesario a la
e"istencia y +alidez de los actos jurdicos y que se tratara de un requisito falso e in.til y
que basta con el objeto.
Los partidarios de la causa se esmeran en diferenciar sta del objeto.
42
(ara conocer la causa Dfin' hay que preguntarse por qu se la prestacin, en cambio,
para descubrir el objeto hay que preguntarse en qu consiste la prestacin. 1 as, si debo
mil pesos que me han prestado, los mil pesos son el objeto de la obligacin, y la causa, el
haberlos recibido.
Acepciones de la pala/ra Causa
La +oz causa tiene , acepciones%
- 0ausa Eficiente
- 0ausa Iinal
- 0ausa ;casional
0/7*/ EI808E2-E
0ausa eficiente es el antecedente generador del efecto, la fuente jurdica de la
obligacin; contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito y la ley.
0/7*/ I82/L
0ausa Iinal es el fin o propsito inmediato e in+ariable de un contrato; la razn o
inters jurdico que induce a las partes a obligarse.
Esta causa es in+ariable para cada tipo de contrato. (or ejemplo, en la compra+enta,
para el +endedor la causa final +a a ser siempre la obligacin del comprador de pagar el
precio; y para el comprador +a a ser la obligacin del +endedor de entregar la cosa +endida.
0/7*/ ;0/*8;2/L
0ausa ;casional o >+il consiste en los moti+os indi+iduales o personales que cada
quien tiene para contratar y ser! distinta en cada caso.
BEn 6ue sentido toma la pala/ra causa el Cdigo Ci&ilC
*e dice que, sin duda, la palabra est! tomada en el sentido de causa final, aun
cuando la definicin del artculo &3F4 no lo deja muy claro.
/s lo probara%
&' La historia fidedigna de la ley ya que las doctrinas que dominaban a la poca de
dictacin del 0digo 0i+il Irancs, al cual sigui nuestro 0digo 0i+il, definan
la causa como el inters o moti+o jurdico que induce a obligarse.
)' El inciso )B del artculo &3F4, que establece que #la pura liberalidad es causa
suficiente$.
43
,' Los ejemplos que da el inciso ,B del artculo &3F4 se refieren a casos de causa
final
/+elino Len se5ala que la palabra est! tomada en su acepcin de causa final para
los efectos de determinar la e"istencia de causa, pero que, sin embargo, para los efectos de
determinar si la causa es o no lcita, el 0digo le otorga la acepcin de causa ocasional. e
manera que no e"istira una doctrina .nica de la causa sino que es dual.
5e6uisitos 6ue de/e reunir la Causa
&' La causa debe ser real; si la causa no es real, no habra contrato. (or ejemplo, de
acuerdo al artculo &6&F la compra de cosa propia no +ale y ello porque no
e"iste causa real.
)' La causa debe se lcita. Es ilcita la causa prohibida por la ley o contraria a las
buenas costumbres o al orden p.blico.
E"iste causa ilcita en los siguientes casos%
- promesa de dar un pago o el pago para iniciar un concubinato o mantenerlo
- promesa de pago para finalizar un adulterio
- promesa de pago para no denunciar un crimen
- obligacin de no desarrollar una determinada acti+idad sin lmites en el tiempo o
en el espacio
- arriendo de una casa para instalar un prostbulo
- el contrato de claque Dpagar para aplaudir en determinado e+ento'
- el contrato de las lloronas
- promesa de pago para no asistir a un remate judicial
- se discute respecto de los contratos de corretaje matrimonial
(ancin a la Causa 3lcita
El 0digo 0i+il se5ala e"presamente que la sancin para la causa ilcita es la
2ulidad /bsoluta.
E"iste s una regla especial en relacin con esta materia pues de acuerdo al artculo
&3F6 #2o podr! repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a
sabiendas.$
44
(or lo mismo el artculo &F64 establece en su inciso &B que #la nulidad pronunciada
en sentencia firme que tiene la fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser
restituidas al mismo estado en que se hallaran si no hubiese e"istido el acto o contrato
nulo, sin perjuicio de lo pre+enido sobre el objeto o causa ilcita.$
Actos Jurdicos Causados y Actos A/stractos
El artculo &3F4 comienza se5alando que no puede haber obligacin sin causa real y
lcita, pero que no es necesario e"presarla. Lay una presuncin legal de que todo contrato
tiene causa, porque ello es lo normal o natural, de manera que quien alega que el contrato
no tiene causa o que tiene una causa ilcita deber! probarlo.
(or lo anterior son perfectamente factibles los actos abstractos, esto es, aquellos
cuya causa no cobra e"presin en ellos o que se celebran sin guardar relacin alguna con
causa determinada.
La nota diferencia entre los actos causados y los actos abstractos consiste en que en
los primeros la causa aparece manifiesta o indicada, mientras que en los abstractos no; pero
ambos actos deben tener una causa porque sta es un elemento constituti+o del acto.
)) (olemnidades
*i&ersas Clases de $ormalidades
Las formalidades son los requisitos e"ternos con que algunos actos, por mandato
legal, deben celebrarse.
Las Iormalidades y las solemnidades no son lo mismo, aun cuando en ocasiones el
0digo parece confundirlas. La formalidad es el gnero y la solemnidad es la especie.
E"isten di+ersas clases de formalidades que lle+an aparejadas sanciones tambin
di+ersas% formalidades habilitantes; formalidades por +a de publicidad; formalidades por
+a de prueba.
(olemnidades
Las solemnidades son los requisitos e"ternos prescritos por la ley para manifestar la
+oluntad o e"presar el consentimiento. *u omisin produce la ine"istencia o nulidad
absoluta del acto.
0onstituyen solemnidades, por ejemplo%
- en la compra+enta de bienes races, que se celebre por escritura p.blica
- en el contrato de promesa, que se celebre por escrito
45
- en el contrato de matrimonio, que se celebre ante oficial del :egistro 0i+il y )
testigos
- el contrato de hipoteca debe celebrarse por escritura p.blica
/ctos solemnes son aquellos en que la ley e"ige ciertas formalidades indispensables
para la e"istencia del acto y las e"ige en consideracin a la naturaleza de ste. *e trata de
un requisito de e"istencia del acto.
*i un acto solemne se celebra sin cumplir con la solemnidad prescrita por la ley, el
acto es ine"istente o nulo absolutamente.
Las solemnidades son de derecho estricto, constituyen una e"cepcin al derecho
com.n y, por lo tanto, deben interpretarse restricti+amente.
/s, las solemnidades que la ley e"ige para un acto no pueden aplicarse a otro, por
muy parecido que ste sea, ni pueden e"igirse otras solemnidades que las que la ley
e"presamente indica; no hay m!s solemnidades que las que la ley establece.
Las partes pueden hacer solemne una acto que por e"igencia de la ley no lo es, sin
embargo, un acto solemne por mandato de la ley no es lo mismo que el que lo es por la
+oluntad de las partes. *i en el primer caso faltan las solemnidades, el acto es ine"istente o
nulo absolutamente; en cambio, en el segundo caso, al acto puede producir efectos aun
cuando no se cumplan las formalidades, si se ejecutan hechos que importen renuncia a
stas.
En los actos solemnes, la solemnidad, a la +ez que es un requisito generador del acto
es, por regla general, la .nica manera de probar el acto. *u omisin no puede suplirse por
otro medio de prueba. e ah el adagio #el acto solemne se prueba por s mismo.$
Este principio est! consagrado en el artculo &4@& que dice% #la falta de instrumento
p.blico no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa
solemnidad, y se mirar!n como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa
reducirlos a instrumento p.blico dentro de cierto plazo bajo una cl!usula penal% esta
cl!usula no tendr! efecto alguno.$
E"cepcionalmente, hay ciertos actos solemnes que pueden probarse por otro medio
que su solemnidad. *e trata de los actos constituti+os del estado ci+il, como se +er! en su
oportunidad.
$ormalidades Ha/ilitantes
Las formalidades habilitantes son los requisitos necesarios para completar la
+oluntad de un incapaz o para protegerlo.
(or ejemplo, conforme al artculo )EE, no se podr!n enajenar ni hipotecar los bienes
races del hijo sin autorizacin del juez con conocimiento de causa.
46
Las formalidades habilitantes e"isten para proteger los intereses de los incapaces, es
decir, se trata de requisitos establecidos en consideracin a la calidad o estado de las partes,
de manera que su omisin acarrea la nulidad relati+a del acto o contrato.
$ormalidades por &a de #rue/a
Las formalidades de prueba est!n constituidas por determinadas formas que sir+en
como el principal medio de prueba del acto.
*i no se emplean dichas formas, el legislador pri+a al acto de determinado medio de
prueba.
(or ejemplo% conforme al artculo &4&@ no se admitir! la prueba de testigos respecto
de aquellos actos o contratos que deban constar por escrito; y de acuerdo con el artculo
&4@C, deben constar por escrito aquellos actos o contratos que contienen la entrega o
promesa de una cosa que +alga m!s de ) 7->.
;tro ejemplo% el contrato de trabajo debe constar por escrito dentro de cierto plazo,
si no consta por escrito se tomar!n por ciertas las condiciones del contrato que se5ale el
trabajador.
$ormalidades por &a de #u/licidad
Las medidas de publicidad admiten una clasificacin% de simple noticia y
sustanciales.
Las medidas de publicidad de simple noticia tienen por objeto lle+ar a conocimiento
de los terceros las relaciones jurdicas que puedan tener inters en conocer.
Las medidas de publicidad sustanciales tienen por objeto, adem!s, preca+er a los
terceros interesados del acto jurdico de que se trata. *on terceros interesados aquellos que
est!n o estar!n en relaciones jurdicas con alguna de las partes.
La falta de publicidad noticia slo tiene por sancin la responsabilidad de la persona
que debi hacerla y no la hizo; debe indemnizar a aqul que sufri un perjuicio a causa de
la infraccin.
La publicidad sustancial tiene una sancin m!s se+era% la ineficacia del acto
respecto de terceros, esto es, su inoponibilidad.
(or ejemplo% conforme al artculo &C@), la cesin de un crdito personal no produce
efectos contra el deudor ni contra terceros mientras no ha sido notificada por el cesionario
al deudor o aceptada por ste.
47
C) -odalidades de los Actos Jurdicos
La palabra modalidad tiene una acepcin amplia y otra restringida.
En su acepcin amplia significa toda modificacin introducida por las partes o la ley
en las consecuencias naturales de un acto jurdico. esde este punto de +ista engloba todas
las maneras de ser, todas las +ariantes que los derechos pueden presentar y sufrir.
En su acepcin m!s restringida, la palabra modalidad se encuentra referida a las
+ariantes m!s significati+as que puede presentar el acto jurdico% el plazo y el modo.
/dem!s de ellas, +eremos tambin el modo.
Caractersticas
- *e trata de elementos accidentales de los actos jurdicos, es decir, pueden o no
encontrarse incorporados al acto jurdico, sin que afecten su +alidez o e"istencia.
- *on de car!cter e"cepcional; la regla general es que los actos sean puros y
simples, esto es, que produzcan sus efectos inmediatamente y para siempre.
- 2o se presumen, caracterstica sta deri+ada de la anterior. Es necesario que las
partes e"presen claramente las modalidades, porque de lo contrario no se
subentienden; slo por e"cepcin, en ciertos casos, la ley las presume, como
ocurre en los artculos 4,6 y &36C.
/rtculo 4,6% #El fideicomiso supone siempre la condicin e"presa o t!cita de
e"istir el fideicomisario, o su substituto, a la poca de la restitucin.$
/rtculo &36C% #En los contratos bilaterales +a en+uelta la condicin resolutoria
de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.$
Actos Jurdicos 6ue pueden su,etarse a -odalidades
(ara dilucidar este punto, es menester distinguir entre actos patrimoniales y actos de
familia.
-rat!ndose de los actos patrimoniales, la regla general es que son susceptibles de
someterse a las modalidades, ya que en derecho pri+ado puede hacerse todo aquello que la
ley no prohiba e"presamente.
E"cepcionalmente algunos actos patrimoniales no admiten modalidades%
48
Modalidades de los Actos Jurdicos
- /rtculo &))4 #no se puede aceptar o repudiar Duna herencia' condicionalmente,
ni hasta o desde cierto da.$
- /rtculo &.&C) #La legtima rigorosa no es susceptible de condicin, plazo,
modo o gra+amen alguno.$ *in embargo, en este caso debe tenerse presente que
podr! sujetarse a la administracin de los 9ancos la administracin de los bienes
que constituyen la legtima rigorosa durante la incapacidad del legitimario.
Los actos de familia, en cambio, no admiten modalidades, porque sus efectos son
fijados por el legislador en forma e"presa e imperati+a, sin que las partes inter+engan en
ellos y sin que les puedan modificar, pues se trata de materias de orden p.blico.
;ugar en 6ue el Cdigo se ocupa de las modalidades
El 0digo 0i+il se ocupa de las modalidades en%
- El Libro -ercero% -tulo 3B, p!rrafos ), , y 3; #e las asignaciones
testamentarias condicionales$; #e las asignaciones testamentarias a da$; y #e
las asignaciones modales$
- El Libro 0uarto% -tulo 3B y EB; #e las obligaciones condicionales y modales$
y #e las obligaciones a plazo$
1) ;a Condicin
el tenor de los artculos &.@4@ y &34,, se desprende la definicin de condicin.
La condicin es un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la
e"tincin de un derecho.
e manera que los elementos constituti+os de la condicin son% que sea un hecho
futuro, y que sea incierto.
;a Condicin es un hecho futuro
Jue la condicin sea un hecho futuro quiere decir que debe realizarse en el tiempo
que est! por +enir, despus de celebrado el acto condicional.
2o hay pues condicin cuando las partes han subordinado la e"istencia de la
obligacin a un hecho presente o pretrito, aunque no tengan certidumbre sobre su
realizacin.
*i el hecho e"iste o ha e"istido, el acto jurdico se reputa puro y simple, pues la
condicin se mira como no escrita.
49
*i el hecho no e"iste o no ha e"istido, se considera que el acto no +ale ni tiene
eficacia, de acuerdo a lo pre+isto en el artculo &.@4& en relacin con el &.3C,.
;a Condicin es un hecho incierto
ebe tratarse de un acontecimiento que puede suceder o no.
La duda acerca de su realizacin es el elemento que diferencia a la condicin del
plazo. e ah que la muerte de una persona, no puede ser jam!s condicin, ya que es cierto
que tarde o temprano dicho fenmeno debe producirse. (ero la muerte agregada a otra
circunstancia, puede perfectamente constituir condicin, como si se estipula donar a un
sujeto O cantidad si no muere antes de los 4@ a5os.
Clasificacin de las Condiciones
Las condiciones, seg.n sea el punto de +ista que se considere, pueden clasificarse
en%
- positi+as y negati+as
- posibles e imposibles
- potestati+as, causales y mi"tas
- suspensi+as y resolutorias
- determinadas e indeterminadas
Condiciones #ositi&as y Negati&as
/tendiendo a la naturaleza del hecho, se distinguen condiciones positi+as y
condiciones negati+as.
0ondicin positi+a, conforme al artculo &.343 consiste en acontecer una cosa.
0ondicin negati+a, de acuerdo con la misma disposicin, consiste en que una cosa
no acontezca.
Es la naturaleza del hecho lo que caracteriza una y otra condicin, sin que importe
la forma gramatical en que ella se e"prese. /.n si la condicin est! redactada en trminos
positi+os, la condicin ser! negati+a en la medida que el hecho implique en todo caso que
una cosa no acontezca. (or ejemplo% -e doy O cantidad si no tienes m!s hijos; o, -e doy O
cantidad si te quedas con el .nico hijo que tienes. En ambos casos la frase implica que no
acontezca el nacimiento de m!s hijos.
Condiciones #osi/les e 3mposi/les
50
*eg.n el hecho sea o no fsicamente y moralmente realizable, la condicin es
posible o imposible.
0onforme al artculo &34E%
- Es fsicamente imposible la condicin que consiste en un hecho contrario a las
leyes de la naturaleza fsica,
- Es moralmente imposible la que consiste en un hecho prohibido por las leyes, o
es opuesta a las buenas costumbres o al orden p.blico.
- *e mirar!n tambin como imposibles las condiciones que est!n concebidas en
trminos inteligibles. Estas .ltimas son llamadas por los autores
intelectualmente imposibles.
/hora bien, trat!ndose de condiciones negati+as que son a la +ez fsicamente
imposibles, en tal caso, la obligacin se mirar! como pura y simple.
*i la condicin negati+a es igualmente moralmente imposible, entonces +icia la
disposicin.
Condiciones #otestati&asD Causales y -i7tas
/tendiendo a la causa que produce el acontecimiento futuro e incierto, las
condiciones se di+iden en potestati+as, causales y mi"tas.
0onforme al artculo &344%
*e llama condicin potestati+a, la que depende de la +oluntad del acreedor o deudor.
*e llama condicin causal, la que depende de la +oluntad de un tercero o de un
acaso.
Es condicin mi"ta, la que en parte depende de la +oluntad del acreedor y en parte
de la +oluntad de un tercero o de un acaso.
9ien definidas est!n las condiciones potestati+as y causales, pero no as las mi"tas,
en que se omiti mencionar la +oluntad del deudor. (ude decirse que condicin mi"ta es la
que en parte depende de la +oluntad del acreedor o del deudor, y en parte de la +oluntad de
un tercero o de un acaso.
Las condiciones potestati+as pueden ser simplemente potestati+as o meramente
potestati+as.
Las simplemente potestati+as son aquellas que consisten en un hecho +oluntario de
cualquiera de las partes y perfectamente +!lidas.
51
Las condiciones meramente potestati+as son aquellas que consisten en la pura o
mera +oluntad de las partes. Las condiciones meramente potestati+as son +!lidas sal+o
aquellas que dependen de la +oluntad del deudor.
/l respecto la jurisprudencia a se5alado que la condicin resolutoria meramente
potestati+a de la +oluntad del deudor, es +!lida porque la obligacin ha podido nacer a la
+ida del derecho y la condicin ha afectado .nicamente su e"tincin. (ero la condicin
suspensi+a meramente potestati+a que depende de la pura +oluntad de la persona que se
obliga, es nula, porque en tal caso el deudor no manifiesta +oluntad seria de obligarse.
Condiciones (uspensi&as y 5esolutorias
Esta es la clasificacin m!s importante de las condiciones y se hace desde el punto
de +ista del efecto que produce la condicin.
La condicin es suspensi+a si, mientras no se cumple, suspende el nacimiento de un
derecho.
La condicin es resolutoria cuando por su cumplimiento se e"tingue un derecho.
En otras palabras, podemos definir la condicin suspensi+a como el hecho futuro e
incierto del cual depende el nacimiento o adquisicin de un derecho; y condicin
resolutoria, como el hecho futuro e incierto del cual depende la e"tincin o resolucin de un
derecho.
En la condicin suspensi+a, el acto e"iste a.n antes de que la condicin se cumpla,
pero su eficacia, la produccin de sus efectos, permanece en suspenso, -rat!ndose de la
condicin resolutoria, el acto e"iste y produce todos sus efectos desde antes que la
condicin se realice, y solo queda sujeto a la incertidumbre de cumplirse la condicin, la
e"tincin de sus efectos.
/hora bien, la condicin suspensi+a que sea imposible se tendr! por fallida.
La condicin resolutoria que sea imposible se tendr! por no escrita.
(or .ltimo, cabe se5alar que en doctrina, se dice que en realidad toda condicin es
suspensi+a, toda condicin suspende algo% la suspensi+a, el nacimiento del derecho; la
resolutoria, su e"tincin.
(or lo dem!s, toda condicin resolutoria para una de las partes, es suspensi+a para
la otra; la condicin resolutoria no es m!s que una faz de la condicin suspensi+a.
Condiciones *eterminadas e 3ndeterminadas
52
0ondiciones determinadas son aquellas que de cumplirse se sabe en que momento
ello ocurrir!.
0ondiciones indeterminadas son aquellas que, por el contrario, no se sabe cuando el
hecho en que consisten tendr! lugar, si es que tiene lugar.
Efectos de las Condiciones
(ara estudiar los efectos de las condiciones es precios considerar las , situaciones
en que ellas pueden encontrarse%
- pendientes
- cumplidas
- fallidas
0ondicin pendiente es la que toda+a no se ha realizado y que no se sabe a.n si se
realizar! o no.
0ondicin cumplida es la que se ha realizado, esto es, el hecho en que consista se
ha +erificado.
0ondicin fallida es la que ya, fuera de toda duda, no puede realizarse, esto es, el
hecho en que consista no se ha +erificado y ya no es posible que se realice.
Efectos de la Condicin (uspensi&a
&B 0ondicin suspensi+a pendiente
>ientras la condicin suspensi+a est pendiente, el derecho no e"iste y no puede,
por ende, e"igirse el cumplimiento de la obligacin.
*i el deudor paga, la ley lo faculta para, mientras est pendiente la condicin, e"igir
la de+olucin de lo pagado.
En efecto, el artculo &36E se5ala que #no puede e"igirse el cumplimiento de la
obligacin condicional, sino +erificada la condicin totalmente. -odo lo que se hubiere
pagado antes de +erificarse la condicin suspensi+a, podr! repetirse mientras no se hubiere
cumplido.$
2o obstante, la ley permite al acreedor condicional impetrar medidas conser+ati+as
para proteger su germen de derecho Dartculos 4F& inciso )B; &@46; &3C)'
/rtculo 4F&% #El fideicomisario, mientras pende la condicin, no tiene derecho
ninguno sobre el fideicomiso, sino la simple e"pectati+a de adquirirlo. (odr!, sin embargo,
53
impetrar pro+idencias conser+atorias que le con+engan, si la propiedad pareciere peligrar o
deteriorarse en manos del fiduciario.$
/rtculo &@46% #Las asignaciones testamentarias bajo condicin suspensi+a, no
confieren derecho alguno, mientras pende la condicin, sino el de implorar las pro+idencias
conser+ati+as necesarias.$
/rtculo &3C)% #El acreedor podr! impetrar durante dicho inter+alo Dinter+alo entre
el contrato y el cumplimiento de la condicin' las pro+idencias conser+ati+as necesarias.$
*i el acreedor condicional muere, pendiente la condicin, transmite este germen de
derecho a sus herederos. /s lo dice el artculo &3C)% #El derecho del acreedor que fallece
en el inter+alo entre el contrato condicional y el cumplimiento de la condicin, se trasmite a
sus herederos y lo mismo sucede con la obligacin del deudor. Esta regla no se aplica a las
asignaciones testamentarias, ni a las donaciones entre +i+os.$
)B 0ondicin suspensi+a cumplida
0umplida la condicin suspensi+a, el derecho, que hasta entonces ha estado en
germen, nace y adquiere consistencia.
El acreedor puede e"igir el cumplimiento de la obligacin.
0umplida la condicin suspensi+a, los efectos del acto operan retroacti+amente,
lle+ando sus efectos al momento de la celebracin del acto, seg.n algunos D/lessandri'; y
solo hacia el futuro, sal+o los casos particulares, especialmente contemplados en el 0digo,
seg.n otros D*omarri+a'
,B 0ondicin suspensi+a fallida
*i la condicin suspensi+a falla, se des+anece la e"pectati+a del acreedor
condicional, que no llega a nacer a la +ida del derecho como si el acto jam!s hubiere
e"istido.
Efectos de la Condicin 5esolutoria
&B 0ondicin resolutoria pendiente
El acto sujeto a condicin resolutoria, pendiente sta, produce pro+isionalmente
todos sus efectos como si fuera puro y simple; la incertidumbre e"iste respecto a la
perduracin o e"tincin de dichos efectos.
2ace el derecho y la obligacin correlati+a de manera que el acreedor puede e"igir
el cumplimiento de la obligacin.
)B 0ondicin resolutoria cumplida
54
0umplida la condicin resoluti+a, esto es, +erificado el hecho que la constituye, el
derecho adquirido por el acreedor se e"tingue. 0onforme al artculo &364% #cumplida la
condicin resolutoria, deber! restituirse lo se hubiere recibido bajo tal condicin, a menos
que sta haya sido puesto puesta a fa+or del acreedor e"clusi+amente, en cuyo caso podr!
ste, si quiere, renunciarla; pero ser! obligado a declarar su determinacin si el deudor lo
e"igiere.$
ebe restituirse lo recibido, pero no los frutos; as lo se5ala el artculo &366%
#Gerificada una condicin resolutoria, no se deber!n los frutos percibidos en el tiempo
intermedio, sal+o que la ley, el testador, el donante o los contratantes, seg.n los +arios
casos, hayan dispuesto lo contrario.$
E"isten e"cepciones a la regla del artculo &366%
- 0aso de la condicin resolutoria t!cita en la compra+enta, artculo &64E% #La
resolucin de la +enta por no haberse pagado el precio, dar! derecho al +endedor
para retener las arras, o e"igirlas dobladas, y adem!s para que se le restituyan
los frutos, ya en su totalidad si ninguna parte del precio se le hubiere pagado, ya
en la proporcin que corresponda a la parte del precio que no hubiere sido
pagada.$
- La misma situacin trat!ndose de la donacin, artculo &3)F, seg.n en el cual,
en caso de operar la condicin resolutoria por incumplimiento del donatario de
lo que en la donacin se le ha impuesto, #ser! considerado el donatario como
poseedor de mala fe, para la restitucin de las cosas donadas y los frutos,
siempre que sin causa gra+e hubiere dejado de cumplir la obligacin impuesta.
,B 0ondicin resolutoria fallida
Iallida la condicin, +ale decir, cuando el hecho en que consiste no se ha realizado y
ya es seguro que no podr! realizarse, el derecho se consolida definiti+amente y el acto se
considera como puro y simple desde el momento de su celebracin.
") El #la8o
El plazo est! tratado en el 0digo en relacin con las obligaciones sujetas a plazo,
artculos &3C3 y siguientes; y de las asignaciones testamentarias a da, artculos &.@6@ y
siguientes.
e acuerdo con el artculo &3C3, #el plazo es la poca que se fija para el
cumplimiento de la obligacin, y puede ser e"preso o t!cito.$
(ero esta definicin comprende .nicamente el plazo suspensi+o y deja fuera el
plazo e"tinti+o. (or lo dem!s slo tiene en mira los contratos y obligaciones, por lo cual se
hace necesario dar una definicin m!s general.
55
/s, la doctrina define el plazo como el hecho futuro y cierto del cual depende el
ejercicio o la e"tincin de un derecho.
e esta definicin se desprenden los elementos constituti+os del plazo%
&' El plazo es un hecho futuro, un acontecimiento que debe realizarse con
posterioridad a la celebracin del acto jurdico sujeto a esta modalidad.
)' *e trata de un hecho cierto, esto es, que ine+itablemente ha de llegar o acontecer.
El plazo y la condicin presentan algunos caracteres comunes como el ser
modalidades de los actos jurdicos, ser hechos futuros y permitir la impetracin de medidas
conser+ati+as.
(ero al lado de las semejanzas est!n las diferencias%
- El plazo es un hecho cierto, ine+itable, que sin duda alguna debe realizarse; la
condicin, por el contrario, es un acontecimiento incierto que puede o no
suceder.
- La condicin, suspensi+a o resolutoria, afecta la e"istencia misma del derecho,
sea para suspender su nacimiento, sea para e"tinguirlo; el plazo no afecta la
e"istencia del derecho sino su e"igibilidad.
- -odo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la condicin suspensi+a,
podr! repetirse mientras no se hubiere cumplido; pero lo que se paga antes de
cumplirse el plazo no est! sujeto a restitucin y tan slo importa renuncia del
plazo.
- El plazo puede ser de origen con+encional, legal o judicial; en cambio, la
condicin puede, .nicamente, tener su origen en la +oluntad de las partes o la
ley, pero no puede ser establecida por el juez.
Clasificacin del #la8o
El plazo, seg.n sea el punto de +ista a que se atienda, admite di+ersas
clasificaciones%
- e"preso y t!cito
- determinado e indeterminado
- con+encional, legal y judicial
- suspensi+o y e"tinti+o
56
#la8o E7preso y #la8o 2Ecito
(lazo e"preso es el que las partes fijan y estipulan e"plcitamente en el acto o
contrato.
(lazo t!cito es el indispensable para cumplir la obligacin contrada, esto es, resulta
necesariamente de la naturaleza del acto jurdico que se celebra.
Este .ltimo plazo no constituye propiamente una modalidad del acto jurdico; es
slo el tiempo racionalmente necesario para cumplir la obligacin.
Esta distincin la efect.a el artculo &3C3 en los siguientes trminos% #El plazo es la
poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin, y puede ser e"preso o t!cito. Es
t!cito el indispensable para cumplirlo.$
#la8o *eterminado y #la8o 3ndeterminado
El plazo es determinado cuando se sabe el da en que se realizar! el hecho futuro y
cierto; y es indeterminado cuando se ignora en que momento ocurrir! tal hecho, esto es, se
ignora cuando se cumplir! el plazo. (or ejemplo% la muerte de una persona.
#la8o Con&encionalD ;egal y Judicial
El plazo puede ser con+encional, legal o judicial seg.n sean las partes, la ley o el
juez quien lo establezca
el hecho de que el plazo sea una modalidad de los actos jurdicos se sigue que su
fijacin es, por regla general, obra de las partes y slo por e"cepcin lo establece la ley. (or
ejemplo, de acuerdo al artculo ).)@@, si no se ha estipulado plazo en el mutuo, no hay
derecho a e"igir su pago dentro de los &@ das subsiguientes a la entrega de la cosa.
El plazo judicial es toda+a m!s e"cepcional. ice el artculo &3C3% #no podr! el
juez, sino en casos especiales que las leyes designen, se5alar plazo para el cumplimiento de
una obligacin% slo podr! interpretar e concebido en trminos +agos u obscuros, sobre
cuya inteligencia y aplicacin discuerden las partes.$
(ueden se5alarse como casos de plazo judicial los siguientes%
- El poseedor +encido debe restituir las cosa en el plazo que el juez le se5ale
Dartculo C@3'
- En el caso de haberse pactado que el mutuario pague cuando le sea posible,
puede el juez, atendidas las circunstancias, fijar un trmino Dartculo ).)@&'
- El que administra un negocio ajeno contra la e"presa prohibicin del interesado,
no tiene demanda contra l, sino en cuanto esa gestin le hubiese sido
efecti+amente .til, y e"istiere la utilidad al tiempo de la demanda. El juez , sin
57
embargo, conceder! en este caso al interesado el plazo que pida para el pago de
la demanda, y que por las circunstancias del demandado parezca equitati+o.
Dartculo ).)C&'
#la8o (uspensi&o y #la8o E7tinti&o
(lazo suspensi+o o inicial es el que suspende el ejercicio de un derecho. En otros
trminos es el hecho futuro y cierto del que depende el ejercicio de un derecho, es decir, es
el hecho futuro y cierto desde el que el acto jurdico comienza a producir sus efectos.
(lazo e"tinti+o o final es el hecho futuro y cierto por el cual se e"tingue un derecho,
esto es, el hecho futuro y cierto hasta el cual duran los efectos del acto jurdico.
Efectos del #la8o
(ara estos efectos es necesario distinguir entre los efectos del plazo suspensi+o y los
efectos del plazo e"tinti+o.
Efectos del #la8o (uspensi&o
*us efectos son suspender el ejercicio del derecho; el derecho e"iste desde un
comienzo porque el plazo no suspende el nacimiento del derecho sino su ejercicio.
(rueba de ello es que%
&' El capital prestado a plazo produce inters, lo que indica que el acreedor tiene
desde ya un derecho sobre ese capital.
)' Lo que se paga antes de cumplirse el plazo no est! sujeto a restitucin porque se
ha pagado lo que se debe. Dartculo &.3CE'
,' El acreedor, en ciertos casos, como cuando el deudor se encuentra en quiebra,
puede ejercitar su derecho antes de e"pirado el plazo. Esto es lo que se conoce
como caducidad del plazo. Dartculo &.3CF'
(or lo dem!s, que el derecho e"iste, lo deja de manifiesto claramente el artculo
&.@63 al indicar que #la asignacin desde da cierto y determinado da al asignatario, desde
el momento de la muerte del testador, la propiedad de la cosa asignada y el derecho de
enajenarla y transmitirla; pero no el de reclamarla antes que llegue ese da.$
La regla mencionada es plenamente aplicable a las con+enciones, a +irtud del
artculo &3C6 que dispone que #lo dicho en el ttulo 8G del Libro 888 sobre las asignaciones
testamentarias a da se aplica a las con+enciones.$
Iinalmente resta decir que el derecho constituido a plazo permite tambin la
impetracin de medidas conser+ati+as.
58
/hora bien, +encido el plazo suspensi+o, esto es, la llegada del acontecimiento en
que consiste, produce la e"igibilidad del derecho de manera que puede el acreedor pedir el
cumplimiento de la obligacin correlati+a y ejercitar su derecho.
Efectos del #la8o E7tinti&o
El plazo e"tinti+o pone fin a los efectos del acto jurdico, es decir, e"tingue el
derecho.
El plazo e"tinti+o pone un lmite a la prolongacin de los efectos que nacen del acto
jurdico, pero no anula sus efectos en cuanto al pasado.
Caducidad del #la8o
La caducidad del plazo se produce cuando se e"tingue antes de que tenga lugar el
hecho futuro y cierto en que consiste.
*e5ala el artculo &.3CF% El pago de la obligacin no puede e"igirse, si no es%
&B /l deudor constituido en quiebra o que se halle en notoria insol+encia;
)B /l deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han e"tinguido o han
disminuido considerablemente de +alor. (ero en este caso el deudor podr! reclamar el
beneficio del plazo, reno+ando o mejorando las cauciones.
En estos casos el derecho del acreedor es e"igible inmediatamente a pesar del plazo,
ste .ltimo caduca.
Caducidad Con&encional del #la8o
En este caso, las propias partes con+ienen que el plazo caduque si se producen los
acontecimientos que ellas mismas e"presan. (or ejemplo% la mora en el pago de una cuota.
La cl!usula en que se pacta la caducidad del plazo suele denominarse 0l!usula de
/celeracin.
%) El -odo
El modo es una manera dada y establecida para el ejercicio del derecho, o mejor, la
forma en cmo debe cumplirse la obligacin.
2uestro 0digo 0i+il trata el modo en relacin con las asignaciones testamentarias
modales y no en relacin con las obligaciones porque pr!cticamente en aquellas no se
emplea.
59
El artculo &.@6C se5ala que #si se asigna algo a una persona para que lo tenga por
suyo con la obligacin de aplicarlo a un fin especial, como el de hacer ciertas obras o
sujetarse a ciertas cargas, esta aplicacin es un modo y no una condicin suspensi+a.$
e manera que puede decirse que el modo consiste en asignar algo a una persona o
constituir un derecho a fa+or de alguien con la obligacin de que la cosa se aplique a un fin
especial.
Efectos del -odo
El modo no afecta el e"istencia del derecho% ste e"iste desde el comienzo y tan slo
afecta la manera de ejercerlo.
Cumplimiento del -odo
La persona fa+orecida con el modo tiene derecho para e"igir judicialmente para
e"igir su cumplimiento.
En caso de no cumplirse el modo, se producir! la resolucin o e"tincin del derecho
sujeto a modo, siempre que e"ista cl!usula resolutoria.
e acuerdo al artculo &.@C@ #en las asignaciones modales, se llama cl!usula
resolutoria la que impone la obligacin de restituir la cosa y los frutos, si no se cumple el
modo. 2o se entender!n que en+uel+en cl!usula resolutoria cuando el testador no lo
e"presa.$
e manera que la cl!usula resolutoria no se presume. Lay, sin embargo, un caso en
que siempre se presume, y es el relati+o a las asignaciones modales dejadas a los 9ancos,
cuando el modo ha sido establecido a fa+or de terceros.
0onforme al artculo &.@CF #siempre que haya de lle+arse a efecto la cl!usula
resolutoria, se entregar! a la persona a cuyo fa+or se ha constituido el modo una suma
proporcionada al objeto, y el resto del +alor de la cosa asignada acrecer! la herencia, si el
testador no hubiere ordenado otra cosa.$
/hora bien, si el modo es en beneficio del asignatario e"clusi+amente, no impone
obligacin alguna, sal+o que lle+e cl!usula resolutoria Dartculo &.@C)'
En realidad, en este .ltimo caso no hay carga alguna para el asignatario y queda a su
arbitrio cumplir o no con el modo; e"iste m!s bien una recomendacin, a menos que la
asignacin lle+e cl!usula resolutoria.
') ;a 5epresentacin
La +oluntad, condicin de e"istencia de todo acto jurdico, puede manifestarse
personalmente o por medio de otra persona, llamada representante.
60
Los actos jurdicos pueden celebrarse o ejecutarse directamente por su autor o parte,
o bien, por medio de representantes.
E"iste representacin, entonces, cuando un acto jurdico es celebrado por una
persona por cuenta de otra, en condiciones tales que los efectos del acto se producen directa
e inmediatamente para el representado, como si este mismo hubiera celebrado el acto.
El artculo &336 del 0digo 0i+il se5ala que #lo que una persona ejecuta a nombre
de otra, estando facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del
representado iguales efectos que si hubiese contratado l mismo.$
/+elino Len define la representacin como una institucin mediante la cual una
persona queda obligada o adquiere un derecho como consecuencia inmediata y directa de
un acto jurdico celebrado en su nombre por un tercero debidamente facultado.
tilidad de la 5epresentacin
La representa presta mucha utilidad%
&' (ermite celebrar o ejecutar un acto cuando hay imposibilidad para el interesado
de encontrarse en el lugar en que el acto debe celebrase o ejecutarse.
)' Es la .nica forma en que pueden actuar los absolutamente incapaces en la +ida
jurdica.
,' >uchas +eces se emplea la representacin por una sola razn de utilidad. (or
ejemplo, resultara muy costoso trasladarse a <apn con el .nico efecto de
celebrar un contrato; resulta m!s cmodo y econmico designar un
representante.
<rigen Histrico
Listricamente, en el erecho :omano, la representacin no era aceptada, no se
admita que un acto pudiera crear derechos y obligaciones para otras personas que para
aquellas que haban contribuido a formarlo. (ara solucionar el problema deba contratarse
en dos tiempos Dcelebrar dos actos jurdicos' Los efectos del acto ejecutado por el
representante se producan siempre para l, por lo que ste deba traspasar los derechos que
haba adquirido al +erdadero interesado, de la misma manera que ste deba descargarle las
obligaciones que aqul haba contrado.
La representacin comenz a se aceptada por el erecho 0annico en el siglo O888
y fue (othier quien la desarroll.
El 0digo de 2apolen no la incorpor como figura autnoma y la trato junto al
mandato.
Naturale8a Jurdica
61
i+ersas teoras tratan de e"plicar la naturaleza jurdica de la representacin. Entre
las principales pueden mencionarse%
&' -eora de la Iiccin% en su +irtud se reputa que el representado ha manifestado
su +oluntad por mediacin del representante; no siendo ste m!s que el +ehculo
de la +oluntad de aqul.
Esta teora ha sido abandonada por cuanto no logra e"plicar los casos de
representacin legal del demente o del imp.ber, ya que resulta imposible admitir
que el representante e"presa la +oluntad de stos, ya que la ley les da
precisamente un representante porque carecen de +oluntad.
)' -eora del 2uncio o >ensajero% sostiene que el representante no es m!s que un
mensajero que transmite m!s o menos mec!nicamente la +oluntad del
representado, de manera que el acto se celebra real y efecti+amente entre ste y
el tercero.
Esta teora tampoco es satisfactoria pues decir que el representante es un simple
mensajero es negarle su calidad de representante. /dem!s, mal puede ste
transmitir una +oluntad que no e"iste, como en el caso del demente o del
imp.ber.
,' -eora de la 0ooperacin de Goluntades% dice que la representacin se e"plica
por la cooperacin de +oluntades del representante y del representado,
concurriendo ambas en la formacin del acto jurdico que slo ha de afectar a
ste .ltimo.
Esta teora ha sido repudiada por las complicaciones sin n.mero a que da origen
y porque no e"plica los casos de representacin legal aludidos PJu cooperacin
de +oluntades cabe entre el demente o el imp.ber, que carecen de +oluntad, y su
representanteQ
3' -eora de la :epresentacin >odalidad del /cto <urdico% sostiene que, desde
que las modalidades alteran los efectos normales del acto jurdico, ya sea por la
+oluntad de las partes o por la ley, la representacin +iene a ser una modalidad
del acto jurdico pues altera los efectos normales de ste.
En principio, los actos jurdicos slo producen efectos, esto es, derechos y
obligaciones, entre las partes, y no apro+echan ni perjudican a las personas que
no contribuyeron a generarlos.
e manera que lo normal ser! que las consecuencias de un acto afecten a quien
lo celebra, lo cual se altera por la representacin, modalidad en +irtud de la cual
los efectos del acto celebrado por una persona Del representante' se radican
directa e inmediatamente en otra persona distinta Del representado'
62
La +oluntad que celebra el acto jurdico es la del representante, pero los efectos
de ste se producen respecto del representado.
*iendo la +oluntad del representante la que concurre a la celebracin del acto, a
ella habr! que estarse para determinar la capacidad y la e"istencia de +icios del
consentimiento.
2eora 6ue sigue nuestro Cdigo Ci&il
2o hay duda que nuestro 0digo sigue la -eora de la :epresentacin >odalidad
del /cto <urdico.
En efecto%
- e los mismos trminos del artculo &336 aparece claramente que es el
representante el que celebra el acto, pero atribuyndole los mismos efectos que
si hubiese sido ejecutado por el representado; no considera la ley que el acto ha
sido consentido por el representado, sino que estima que los efectos del acto se
radican en el representado.
- /s se desprende tambin de la ubicacin del mismo artculo &336, pues se
encuentra junto a otras dos disposiciones que tambin establecen e"cepciones en
que los actos celebrados por una persona afectan a otra Dartculos &33C y &3E@'
- 2umerosos artculos ponen de manifiesto que es la +oluntad del representante la
que la ley requiere cuando hay representacin. (or ejemplo% artculos F4), F4,,
F46; de acuerdo a estas disposiciones, la tradicin requiere del consentimiento
del tridente o su representante y del adquirente o su representante; y el error del
mandatario o representante in+alida la tradicin. 0onforme al inciso &B del
artculo 4)& #si una persona toma la posesin de una cosa en lugar o a nombre
de otra de quien es mandatario o representante legal, la posesin del mandante o
representado principia en el mismo acto, a.n sin su conocimiento.$
$uentes de la 5epresentacin
*on dos%
- La +oluntad de las partes
- La ley
La sentencia judicial no es fuente de la representacin. 0uando el car!cter de
representante emana de una resolucin judicial, es la ley la que se lo atribuye a la persona
designada; el juez no hace m!s que determinar sta.
63
5e6uisitos para 6ue e7ista 5epresentacin
*on tres%
&' eclaracin de +oluntad del representante
)' Jue el representante act.e con intencin de representar al representado
D0ontemplatio domine'
,' E"istencia de poder suficiente
El representante debe declarar su propia +oluntad ya que es l quien contrata, es l
quien ejecuta el acto a nombre de otra persona.
El representante ha de manifestar de un modo inequ+oco su intencin de obrar por
cuenta de otro.
Iinalmente el representante debe estar debidamente facultado, por ley o por
con+encin, para representar.
2o hay que confundir la representacin con el mandato pues son distintos; mientras
el mandato es un contrato, la representacin adem!s de poder originarse en un contrato,
puede ser legal y no tener su origen en la +oluntad de las partes.
(or lo dem!s, si bien normalmente en el mandato el mandante otorga representacin
al mandatario, ello no siempre es as; la representacin es un elemento de la naturaleza del
contrato de mandato y las partes pueden eliminarlo.
En efecto, de acuerdo al artculo ).&E& #el mandatario puede, en el ejercicio de su
cargo, contratar a su propio nombre o al del mandante...$
Efectos de la 5epresentacin
En +irtud de la representacin, sea sta legal o con+encional, los efectos del acto
celebrado por el representante radican en el representado; esto es, los derechos y las
obligaciones que emanan del acto se radican en el representado como si hubiese contratado
el mismo.
64
Inefcacia el Acto Jurdico
d) ;as (anciones del Acto JurdicoF 3neficacia del Acto Jurdico
7n acto es ineficaz cuando no produce totalmente los efectos deseados por las
partes.
E"isten di+ersas especies o casos de ineficacia%
- :esciliacin de un contrato
- :esolucin de un contrato bilateral
- :e+ocacin
- 8n+alidez
- 8noponibilidad
Las causales de ineficacia de un acto jurdico son di+ersas; pueden ser causales
sobre+i+ientes o causales originarias que surgen en el momento de formacin del acto.
1) 5esciliacin
La resciliacin se denomina tambin mutuo discenso.
En este caso, las partes acuerdan dejar sin efecto un contrato, esto es, e"iste mutuo
acuerdo entre las partes en orden a pri+ar de efectos al contrato que haban celebrado.
*e trata, por lo tanto, de una causal sobre+i+iente de ineficacia del acto jurdico.
Ello es perfectamente posible en orden al principio de la /utonoma de la Goluntad.
/s lo se5ala el artculo &E3E% #todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes, y no puede ser in+alidado sino por su consentimiento mutuo o por causas
legales.$
La disposicin incurre en una imprecisin por cuanto el consentimiento mutuo de
las partes no permite in+alidar el contrato sino restarle eficacia a tra+s de su resciliacin.
2o e"iste in+alidez ya que ella tiene lugar por causales originarias, cuando se han omitido
requisitos de e"istencia o +alidez del acto jurdico, lo que no ocurre en este caso.
") 5esolucin
Esta sancin se origina por una causal sobre+i+iente que opera en los contratos
bilaterales y cual es el incumplimiento de alguna de las partes de su obligacin correlati+a.
65
En efecto, de acuerdo al artculo &36C del 0digo 0i+il, #en los contratos bilaterales
+a en+uelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo
pactado.$
%) 5e&ocacin
*e habla de re+ocacin en distintas situaciones%
&' (uede haber re+ocacin cuando opera la accin pauliana en cuya +irtud los
acreedores pueden obtener que se dejen sin efecto los actos celebrados por el
deudor en perjuicio de sus intereses.
)' -ambin se habla de re+ocacin en la onacin por ingratitud del donatario. En
efecto, el artculo &3)6 se5ala que la donacin entre +i+os puede re+ocarse por
ingratitud, y que se tiene por acto de ingratitud cualquiera hecho ofensi+o del
donatario, que le hiciere indigno de heredar al donante, es decir, cuando se
incurre en causal de indignidad para suceder.
,' En tercer lugar se habla de re+ocacin respecto de los actos unilaterales cuando
su autor puede dejarlo sin efecto seg.n su +oluntad. La regla general es que, a.n
trat!ndose de actos unilaterales, ellos no puedan ser dejados sin efectos por la
sola +oluntad de su autor. E"cepcionalmente el testamento es un acto
esencialmente re+ocable.
3' :especto de los contratos de tracto sucesi+o, la ley permite que, en algunos
casos, ellos puedan ser dejados sin efecto por la +oluntad de una de las partes.
(or ejemplo, el arrendamiento puede terminar por desahucio; y el mandato por
re+ocacin del mandato o por renuncia del mandatario.
') 3n&alide8 del Acto Jurdico
0uando la causal de ineficacia tiene su origen en la celebracin del acto y consiste
en la omisin de requisitos de e"istencia o +alidez, la sancin ser! la in+alidez del acto,
in+alidez.
La in+alidez a su +ez, puede consistir en la 8ne"istencia del acto o en la 2ulidad del
mismo.
3ne7istencia y Nulidad
7n acto jurdico ser! ine"istente cuando se ha omitido un requisito de e"istencia.
1 ser! nulo cuando se ha omitido un requisito de +alidez.
66
0uando se omite una condicin de e"istencia, el acto es, ante el erecho,
ine"istente; se est! ante una apariencia, ante una tentati+a de acto m!s que ante un acto;
podra decirse que el acto ha nacido muerto y despro+isto, por lo tanto, de e"istencia legal.
*i un acto se otorga o celebra con prescindencia de una de las condiciones de
+alidez, es nulo. El acto nace, pero nace +iciado y puede declararse su nulidad, cuyos
efectos se retrotraen a la poca de celebracin del acto, debiendo las partes +ol+er al estado
anterior a dicha celebracin como si el acto jam!s se hubiere celebrado.
a) ;a 3ne7istencia
0omo dijimos, la ine"istencia es la sancin que tienen los actos celebrados con
omisin de alguno de los requisitos e"igidos para su e"istencia jurdica.
En otras palabras, el acto es ine"istente cuando se falta el consentimiento, el objeto,
la causa o las solemnidades establecidas por la ley para la e"istencia del acto. 1 toda+a
puede decirse que acto ine"istente es aquel que carece de un elemento esencial, de tal
manera que no corresponde a la definicin genrica que para l da la ley. 1 as, no puede
haber compra+enta sin precio, una sociedad sin aportes, etc.
La -eora de la 8ne"istencia fue formulada por el jurisconsulto alem!n Rachariae a
principios del siglo O8O, a propsito del matrimonio.
*e razon lo siguiente% no e"iste nulidad sin ley que la establezca. (ues no e"ista
ley que dispusiere la nulidad del matrimonio entre dos personas del mismo se"o, sin
embargo, no poda ser +!lido un matrimonio de esta naturaleza.
*e distingui as, entre actos nulos y actos ine"istentes, siendo estos .ltimos
aquellos en que se ha omitido alg.n requisito de e"istencia del acto.
Esta teora fue luego desarrollada por los juristas franceses y m!s tarde se e"tendi
la nocin de ine"istencia a los actos patrimoniales.
*iferencias entre la ine7istencia y la nulidad
&' Los requisitos omitidos; trat!ndose de la ine"istencia ella opera cuando se han
omitido requisitos de e"istencia del acto jurdico, en cambio, en el caso de la
nulidad, ella se produce cuando se han omitido requisitos de +alidez.
)' En caso de nulidad, el acto produce todos sus efectos mientras ella no sea
declara judicialmente. En cambio, en caso de ine"istencia, se entiende que el
acto nunca ha nacido a la +ida del derecho y, por lo tanto, no ha producido
ning.n efecto.
,' La nulidad es susceptible de ser saneada, por transcurso del tiempo, en cambio,
la ine"istencia no.
67
3' La nulidad relati+a puede sanearse por ratificacin de las partes; en cambio, si
hay ine"istencia no hay ninguna posibilidad de ratificacin porque no e"iste
nada que ratificar. La nulidad absoluta tampoco puede sanearse por ratificacin
de las partes, pero ello obedece a una razn distinta cual es que la nulidad
absoluta es una institucin de orden p.blico establecida, no inters e"clusi+o de
las partes, sino en el inters general.
E' La nulidad relati+a no puede alegarse sino por aquellos en cuyo beneficio la han
establecido las leyes o por sus herederos o cesionarios; y la nulidad absoluta
puede alegarse por todo el tenga inters, e"cepto por el que ha ejecutado el acto
sabiendo o debiendo saber el +icio que lo in+alidaba. En cambio, la ine"istencia
pueden alegarla absolutamente todos, sin e"cepcin alguna.
F' eclarada la nulidad, ella afectar! .nicamente a las partes que inter+inieron en
el contrato y a cuyo respecto se ha declarado, en cambio, la ine"istencia, una +ez
constatada judicialmente, permite a todo interesado apro+echarse de ella.
4' El acto nulo es susceptible de con+ersin; pero no el acto ine"istente. En efecto,
en ciertos casos el acto nulo puede subsistir como +!lido, pero en otro car!cter.
(or ejemplo, de acuerdo con el inciso )B del artculo &4@&, #fuera de los casos
indicados en este artculo Dcuando el instrumento p.blico se e"ige como
solemnidad', el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por
otra falta en la forma, +aldr! como instrumento pri+ado si estu+iere firmado por
las partes.$ e manera que el instrumento p.blico nulo, sal+o en caso que
constituya solemnidad es +!lido como instrumento pri+ado. (ero si no estu+iere
firmado por las partes, es decir, siendo ine"istente por faltar la manifestacin de
+oluntad, requisito de e"istencia, no puede operar la con+ersin, porque la nada
por s misma no puede transformarse en algo e"istencial.
;a 3ne7istencia en Chile
;(828;2 J7E 28E?/ L/ -E;:8/ E L/ 82EO8*-E208/
La generalidad de la doctrina opina que en 0hile no se reconoce la ine"istencia.
Ello atendidos los siguientes argumentos%
&B /s lo da a entender el artculo &F6) cuando dice que es nulidad absoluta #la
producida por la omisin de alg.n requisito o formalidad que las leyes prescriben para el
+alor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad
o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan.$, con lo cual quedan englobados
todos los requisitos tanto de +alidez como de e"istencia de los actos jurdicos.
68
)B El 0digo 0i+il trata la nulidad y la rescisin Dnulidad relati+a' y les dedica un
ttulo especial, en cambio, nada dice de la ine"istencia. El 0digo 0i+il no se ha
preocupado siquiera de reglamentar los efectos que produce la ine"istencia del acto, de
manera que los actos que en doctrina son ine"istentes, entre nosotros son nulos de nulidad
absoluta.
,B El artculo &F6) se5ala que hay nulidad en los actos celebrados por los
absolutamente incapaces, siendo que el requisito omitido en tal caso es la +oluntad,
requisito de e"istencia.
;(828;2 J7E /I8:>/ L/ -E;:8/ E L/ 82EO8*-E208/
*in embargo, e"isten autores que estiman que nuestra legislacin si admite la
ine"istencia. *on de esta opinin on Luis 0laro *olar y on Enrique :ossel, entre otros,
para lo cual se fundan en lo siguiente%
&B *i bien es cierto que el 0digo 0i+il no trata la ine"istencia, ello es lgico pues
resulta claro que si un acto es ine"istente no produce efectos y, por lo tanto, no e"isten
efectos que regular; la nada no cabe ser regulada.
)B El artculo &333 define los efectos esenciales genricos como aquellos sin los
cuales el acto no produce efecto alguno.
,B El artculo &F6& e"presa que #es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de
los requisitos que la ley prescribe para el 0alor mismo del acto o contrato seg.n su especie
y la calidad de las partes$ y no e"presa que sea nulo si falta alguno de los requisitos
e"igidos para su e"istencia.
3B e acuerdo al artculo &4@&, en caso de omitirse el instrumento p.blico cuando la
ley e"ige esa solemnidad, esto es, constituye requisito de e"istencia, el acto se mirar! como
no ejecutado o celebrado. En otras palabras, habra ine"istencia.
EB Lo mismo est! dicho respecto de la compra+enta cuando la ley e"ige que se
celebre por escritura p.blica Dcompra+enta de bienes races, ser+idumbres, censos y del
derecho real de herencia' >ientras no se otorgue escritura p.blica, la +enta no se reputar!
perfecta antes la ley, es decir, no tendr! e"istencia. Dartculo &6@&'
FB El artculo &6@C dispone que en la compra+enta, podr! dejarse el precio al
arbitrio de un tercero; y si el tercero no lo determinar, podr! hacerlo otra persona en que se
con+inieren los contratantes; pero en caso de con+enirse el precio, no habr! +enta. En otras
palabras, en caso de omitirse un requisito de la esencia del contrato como lo es el precio, no
habr! +enta, ella ser! ine"istente.
4B 0onforme al artculo ).@EE, no hay sociedad, si cada uno de los socios no pone
alguna cosa en com.n, esto es, la sociedad no e"iste si se omite un requisito de la esencia
del contrato de sociedad como lo son los aportes. La misma disposicin se5ala que tampoco
hay sociedad sin participacin de beneficios, aplicando la misma regla.
69
6B Iinalmente, respecto al hecho de que el 0digo sanciona con la nulidad absoluta
los actos y contratos de los absolutamente incapaces, 0laro *olar justifica esta solucin
legal indicando que si bien es cierto que trat!ndose de los actos de los absolutamente
incapaces, falta la +oluntad, no es menos cierto que aquellos pueden aparentemente
consentir, de manera que la ley e"presamente declara que adolece de nulidad absoluta el
acto o contrato del absolutamente incapaz, y ya haba dicho ya que sus acto no producen ni
a.n obligaciones naturales y no admiten caucin.
/) ;a Nulidad
La nulidad es la sancin legal establecida para la omisin de los requisitos y
formalidades que se prescriben para el +alor de un acto seg.n su especie y la calidad o
estado de las partes.
El artculo &F6& dispone que #es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los
requisitos que la ley prescribe para el +alor mismo del acto o contrato, seg.n su especie y la
calidad o estado de las partes.$
Clasificaciones de la Nulidad
La nulidad puede clasificarse desde distintos puntos de +ista%
- 2ulidad -otal y 2ulidad (arcial
- 2ulidad (rincipal, 0onsecuencial y :efleja
- 2ulidad /bsoluta y 2ulidad :elati+a
- 2ulidad de erecho (ri+ado y 2ulidad de erecho (.blico
Nulidad 2otal y Nulidad #arcial
La nulidad ser! total cuando afecta la totalidad del acto jurdico.
En cambio, la nulidad ser! parcial cuando se refiere .nicamente a cierta parte o
determinadas cl!usulas del acto jurdico. (or ejemplo, si son nulas tan slo ciertas
disposiciones testamentarias, siendo +!lido el testamento en lo dem!s.
Nulidad #rincipalD Consecuencial y 5efle,a
La 2ulidad es principal cuando afecta al acto jurdico por +icios en su propia
formacin.
La nulidad consecuencial tiene lugar cuando se declara la nulidad del acto jurdico
principal, ya que en tal caso es tambin nulo el acto accesorio. Ello por el principio de que
lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
70
/s lo establece e"presamente el 0digo 0i+il a propsito de la 0l!usula (enal. En
efecto, el artculo &E,F se5ala que #la nulidad de la obligacin principal acarrea la de la
cl!usula penal, pero la nulidad de sta no acarrea la de la obligacin principal.$
*i bien el 0digo no lo se5ala e"presamente, lo mismo cabe aplicar trat!ndose de la
fianza, la prenda y la hipoteca, que de acuerdo con la ley, se e"tinguen conjuntamente con
la obligacin principal a la que acceden.
La 2ulidad :efleja se da en aquellos actos jurdicos solemnes, especialmente en
aquellos en que la solemnidad es la escritura p.blica. (roducida la nulidad del acto que
constituye la solemnidad, por +a refleja se produce la nulidad del acto principal solemne.
Nulidad A/soluta y Nulidad 5elati&a
e acuerdo al artculo &F6& #es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los
requisitos que la ley prescribe para el +alor mismo del acto o contrato, seg.n su especie y la
calidad o estado de las partes.$
#La nulidad puede ser absoluta o relati+a.$
2ulidad /bsoluta es la sancin legal impuesta a los actos celebrados con omisin de
un requisito e"igido en consideracin a su naturaleza o especie.
2ulidad :elati+a es la sancin impuesta a los actos celebrados con prescindencia de
un requisito e"igido en atencin a la calidad o estado de las partes.
El artculo &F6) dispone que %
#La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la
omisin de alg.n requisito o formalidad que las leyes prescriben para el +alor de ciertos
actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las
personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.$
#Lay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de las personas
relati+amente incapaces.$
#0ualquiera otra especie de +icio produce nulidad relati+a, y da derecho a la
rescisin del acto o contrato.$
La regla general, entonces es la nulidad relati+a.
8IE:E208/* E2-:E L/ 27L8/ /9*;L7-/ 1 :EL/-8G/
La diferencia entre la nulidad absoluta y la nulidad relati+a no tiene que +er con los
efectos de la nulidad; los efectos de una y otra son los mismos.
Las diferencias entre una y otra nulidad apuntan a los siguientes aspectos%
71
- Las causales de 2ulidad
- El titular de la accin
- La posibilidad de declararla de oficio
- El saneamiento de la nulidad
1 Causales de Nulidad
27L8/ /9*;L7-/
Los casos en que tiene lugar la nulidad absoluta las establece el artculo &F6)%
&' 0uando hay objeto ilcito
)' 0uando hay causa ilcita
,' 0uando se omite alg.n requisito o formalidad que las leyes prescriben para el
+alor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos
3' 0uando los actos o contratos los celebran personas absolutamente incapaces
/ estos casos se agregan, por parte de quienes niegan la teora de la ine"istencia en
0hile, los siguientes%
- Error esencial
- Ialta de objeto
- Ialta de causa
Los partidarios de la ine"istencia se5alan estos .ltimos como casos de ine"istencia.
27L8/ :EL/-8G/
e acuerdo con el inciso final del artculo &F6), los casos de nulidad est!n dados
por cualquier otra clase de +icios.
" 2itulares de la Accin de Nulidad
27L8/ /9*;L7-/
En cuanto a la nulidad absoluta, conforme al artculo &F6,, #puede alegarse por todo
el que tenga inters en ello, e"cepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato,
sabiendo o debiendo saber el +icio que lo in+alidaba; puede asimismo pedirse su
declaracin por el ministerio p.blico en el inters de la moral o de la ley.$
72
; sea pueden alegarla%
- todo el que tenga inters en ello
- el ministerio p.blico en el inters de la moral o de la ley
-ienen inters las partes, sus acreedores y sus herederos.
*e ha entendido que el inters a que se refiere la norma es un inters de tipo
patrimonial o pecuniario; y ese inters debe haber e"istido al tiempo en que se celebr el
acto o contrato.
on :amn omnguez discrepa aqu con la doctrina y se5ala que el mero inters
moral podra ser suficiente.
El ministerio p.blico act.a en inters de la moral o de la ley, basta este inters, no se
e"ige inters pecuniario. Loy este ministerio p.blico esta referido a la fiscala judicial, la
que no e"iste en primera instancia; slo est!n los fiscales judiciales de 0orte de
/pelaciones y los fiscales judiciales de la 0orte *uprema.
En cuanto a quienes se encuentran impedidos de alegar la nulidad, la e"cepcin que
establece la norma se fundamenta en que nadie puede apro+echarse de su propio dolo.
/l hablar de quienes #debiendo saber$ se hace referencia a aquellos casos en que las
personas no pueden alegar ignorancia del +icio porque la ley proporciona todos los medios
de publicidad para tomar conocimiento de l.
*i el causante no poda alegar la nulidad porque saba o deba saber el +icio, en
principio, sus herederos no pueden alegar el +icio porque ellos son continuadores de la
persona del causante y les afectara la imposibilidad. *in embargo, de acuerdo a on
:amn omnguez, si los herederos act.an a ttulo propio in+ocando un inters distinto al
del causante, entonces s podran alegar la nulidad.
Lay quienes sostienen que siempre podran los herederos alegar la nulidad por que
la imposibilidad de alegarla es una sancin y como tal de derecho estricto y personales por
lo que no se transmiten.
27L8/ :EL/-8G/
-rat!ndose de la nulidad relati+a y de acuerdo con lo dispuesto en el artculo &F63,
ella slo puede alegarse por aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes o por
sus herederos o cesionarios. 2o puede pedirse se declaracin por el ministerio p.blico.
(ueden entonces alegar la nulidad relati+a%
- aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes
73
- sus herederos
- sus cesionarios
En estos casos la nulidad no slo es una sancin, sino tambin una proteccin que la
ley establece a fa+or de aquellos que han sufrido el +icio.
% En cuanto a la posi/ilidad de declararla de oficio
*obra decir que toda nulidad debe ser declarada judicialmente.
27L8/ /9*;L7-/
Ella no slo puede sino que debe ser declarada de oficio por el juez sin peticin de
parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato. Dartculo &F6,'
/hora bien, Pqu se entiende por que el +icio aparezca de manifiesto en el acto o
contratoQ
Ello quiere decir que debe aparecer de la sola lectura del acto o contrato,
propiamente, del instrumento que da cuenta de l. e manera que si debe recurrirse a otros
antecedentes fuera del contrato mismo, entonces no pude declararse de oficio.
27L8/ :EL/-8G/
El artculo &F63 se5ala e"presamente que #la nulidad relati+a no puede ser
declarada por el juez sino a pedimento de parte.$
Gale decir, la nulidad relati+a no puede ser declarada de oficio por el tribunal
aunque aparezca de manifiesto en el acto o contrato.
' El (aneamiento de la Nulidad
27L8/ /9*;L7-/
La 2ulidad absoluta slo puede sanearse por el transcurso del tiempo, en este caso,
&@ a5os contados desde la celebracin del acto o contrato.
/s lo se5ala el artculo &F6,% #no puede sanearse por la ratificacin de las partes, ni
por un lapso de tiempo que no pase de diez a5os.$
En este caso no se produce propiamente un saneamiento de la nulidad absoluta,
sino, m!s bien, lo que ocurre es que la accin de nulidad absoluta se e"tingue por
prescripcin.
27L8/ :EL/-8G/
La nulidad relati+a se puede sanear por ) +as%
74
/' -ranscurso de tiempo,
Esto es, por prescripcin de la accin de rescisin, que es de 3 a5os. Dartculo &FC&%
#El plazo para pedir la rescisin durar! 3 a5os'
La forma de computar los 3 a5os depende del +icio de que se trate%
- el cuadrienio se contar!, en el caso de la +iolencia, desde el da en que sta
hubiere cesado
- en caso de error o dolo, los 3 a5os se contar!n desde el da de la celebracin del
acto o contrato.
- 0uando la nulidad pro+iene de una incapacidad legal, el plazo se contar! desde
el da en que haya cesado esta incapacidad.
- -odo lo anterior, siempre que la ley no hubiere designado otro plazo.
e acuerdo al artculo &FC)% #Los herederos mayores de edad gozar!n del
cuadrienio entero si no hubiere principiado a correr; y gozar!n del residuo en caso
contrario.$
#/ los herederos menores empieza a correr el cuadrienio o su residuo, desde que
hubieren llegado a mayor edad.$
#(ero en este caso no se podr! pedir la declaracin de nulidad pasados diez a5os
desde la celebracin del acto o contrato.$
e manera que el plazo para pedir la nulidad relati+a se suspende a fa+or de los
herederos menores. En tal caso el plazo comienza a correr desde el da en que lleguen a la
mayor edad, pero no podr! pedirse la nulidad despus de &@ a5os desde la celebracin del
acto o contrato.
9' :atificacin de las partes
e acuerdo al artculo &F63, la nulidad relati+a puede sanearse por la ratificacin de
las partes.
El trmino ratificacin se encuentra mal empleado; sera tcnicamente correcto
utilizar el trmino 0;2G/L8/08A2.
:atificacin en este caso est! referido al acto jurdico unilateral en +irtud del cual la
parte que puede alegar la nulidad de un acto o contrato acepta los efectos de dicho acto.
La ratificacin es, en realidad, la aceptacin de los efectos de un acto o contrato que
es inoponible.
75
La ratificacin puede ser e"presa o t!cita.
Es e"presa la efectuada en trminos e"plcitos; es t!cita cuando se procede a la
ejecucin +oluntaria de la obligacin contratada.
(ara que proceda deben concurrir los siguientes requisitos%
- El +icio que afecte el acto o contrato debe ser un +icio de nulidad relati+a.
- La ratificacin debe efectuarse por aquel que podra alegar la nulidad.
- La persona que ratifica debe ser capaz de contratar. *e entiende que la capacidad
para ratificar es la misma que se requera para la celebracin del acto +iciado.
- La ratificacin debe efectuarse con las mismas solemnidades e"igidas para el
acto +iciado.
Efectos de la Nulidad
Los efectos de la nulidad son los mismos trat!ndose de la nulidad absoluta y de la
nulidad relati+a.
Lay que tener presente que los actos que adolecen de nulidad producen todos sus
efectos mientras no se declare su nulidad por sentencia judicial firme.
(ara estudiar los efectos de la declaracin de nulidad debemos distinguir%
- Efectos entre las partes
- Efectos respecto de terceros
Efectos entre las partes
ebemos subdistinguir%
- 0ontrato nulo pendiente
- 0ontrato nulo cumplido
*i e"istan obligaciones pendientes, stas se e"tinguen. La nulidad act.a como
modo de e"tinguir las obligaciones pendientes, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo
&EF4 2B6.
En realidad la obligacin no se e"tingue sino que se transforma en una obligacin
natural, de manera que no cabe e"igir su cumplimiento.
76
*i no e"isten obligaciones pendientes sino que el contrato se encuentra cumplido, el
efecto es la restitucin al estado anterior al de la celebracin del acto o contrato.
Ello, e"ceptuados los casos de objeto o causa ilcita ya que de acuerdo con el
artculo &3F6 #no podr! repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita
a sabiendas.$
/s lo e"presa el artculo &F64% #La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la
fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que
se hallaran si no hubiese e"istido el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo pre+enido
sobre el objeto o causa ilcita.$
/hora, en caso de declararse nulo el contrato celebrado con una persona incapaz sin
los requisitos que la ley e"ige, el que contrat con ella no puede pedir restitucin o
reembolso de lo que gast o pag en +irtud del contrato, sino en cuanto probare haberse
hecho m!s rica con ella la persona incapaz. *e entender! haberse hecho sta m!s rica, en
cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o
en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren sido
necesarias, subsistan y se quisiere retenerlas Dartculo &F66'
Gol+er al estado anterior a la celebracin del acto o contrato implica una serie de
prestaciones mutuas, las que se encuentran reguladas en los artculos C@3 y siguientes a
propsito de las prestaciones que proceden en caso de acogerse la accin rei+indicatoria.
Efectos entre terceros
En principio, los terceros no deberan +erse afectados por la declaracin de nulidad.
*in embargo, ellos pueden resultar afectados cuando han adquirido la cosa objeto del
contrato, o cuando sobre ella se ha constituido un derecho real a su fa+or.
/cogida la nulidad, atendido su efecto retroacti+o, se entiende que el dominio de la
cosa ha permanecido siempre en las manos del contratante que lo tena en un principio y,
por lo tanto, la +enta a este tercero o la constitucin de derecho real a su fa+or, se entiende
hecha sobre cosa ajena.
e acuerdo con el artculo &F6C #la nulidad judicialmente pronunciada da accin
rei+indicatoria contra terceros poseedores; sin perjuicio de las e"cepciones legales.$
?eneralmente la accin de nulidad se interpone conjuntamente con la accin
rei+indicatoria, esta .ltima se hace +aler para el caso de acogerse la nulidad.
*in embargo, no e"iste incon+enientes legales para que puedan demandarse en
forma separada.
:esulta s necesario emplazar al tercero poseedor para que le afecte la sentencia de
nulidad.
77
Es preferible demandar la nulidad conjuntamente con la accin rei+indicatoria pues
durante el juicio el tercero podra adquirir la cosa por prescripcin.
/hora, constituyen e"cepciones legales a que se refiere el artculo &F6C%
- La situacin en que el tercero poseedor ha adquirido la cosa por prescripcin.
- En caso de indignidad para suceder; si un indigno de suceder a otro le ha
sucedido y ha enajenado los bienes de la sucesin, los +erdaderos herederos no
tendr!n accin contra terceros poseedores, de acuerdo con el artculo C4F, que
dice que #la accin de indignidad no pasa contra terceros de buena fe.$
- En caso de rescisin por lesin enorme ya que rescindido un contrato de
compra+enta por lesin enorme, no caducan las hipotecas y gra+!menes
constituidos sobre la cosa, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo &6CE% #El
comprador que se halle en el caso de restituir la cosa, deber! pre+iamente
purificarla de las hipotecas u otros derechos reales que haya constituido en ella.$
- En caso de rescisin del decreto de posesin definiti+a de los bienes del
desaparecido pues de acuerdo al n.mero 3 del artculo C3, se recobrar!n los
bienes en el estado que se hallaren, subsistiendo las enajenaciones, las hipotecas
y dem!s derechos reales constituidos legalmente en ellos.
- En caso de rescisin de donaciones Dy tambin en caso de resolucin y
re+ocacin' no habr! accin contra terceros poseedores sino en los casos que
se5ala el artculo &3,)%
0uando en escritura p.blica de la donacin Dinscrita en el competente
registro, si la calidad de las cosas donadas lo hubiere e"igido', se ha
prohibido al donatario enajenarlas, o se ha e"presado la condicin.
0uando antes de las enajenaciones o de la constitucin de los referidos
derechos, se ha notificado a los terceros interesados, que el donante u
otra persona a su nombre se propone intentar la accin resolutoria,
rescisoria o re+ocatoria contra el donatario.
0uando se ha procedido a enajenar los bienes donados, o a constituir los
referidos derechos despus de intentada la accin.
Caractersticas de la Accin de Nulidad
La accin de nulidad presenta las siguientes caractersticas%
&' Es personal, por lo tanto, hay que demandar a todas las partes que han
inter+enido en el acto o contrato cuya declaracin de nulidad se pretende.
78
)' Es una accin patrimonial y, por lo tanto, renunciable, transmisible y
prescriptible.
,' *e discute si la nulidad puede alegarse tanto por la +a de accin y de e"cepcin,
o si slo cabe alegarla por la +a de accin y no de e"cepcin.
on /rturo /lessandri no +e ning.n incon+eniente en que la nulidad pueda
alegarse tanto por la +a de accin como de e"cepcin.
on :amn omnguez sostiene que no cabe alegar la nulidad por +a de
e"cepcin.
La jurisprudencia se ha pronunciado en ambos sentidos.
-rat!ndose del juicio ejecuti+o, por disposicin e"presa, es posible alegar como
e"cepcin la nulidad. /s lo se5ala el artculo 3F3 2B&3 del 0(0% #La oposicin
del ejecutado slo ser! admisible cuando se funde en alguna de las e"cepciones
siguientes% 2B&3 La nulidad de la obligacin.$
;a (imulacin
Lo normal es que la +oluntad real de las partes se manifieste en los actos jurdicos,
sin embargo, hay casos e"cepcionales en que una persona, intencionadamente, declara lo
que no quiere.
-res hiptesis pueden distinguirse%
&' La reser+a t!cita o reser+atio mentalis
)' La declaracin iocandi causa
,' La simulacin
1) ;a 5eser&atio -entalis
Lay reser+a t!cita cuando el declarante, a sabiendas de que lo declarado no
responde a su intencin, reser+a en secreto o en su mente su +erdadera +oluntad.
En este caso el acto jurdico es plenamente +!lido, aunque la reser+a no responda,
como generalmente responde, a moti+os inmorales. La seguridad jurdica lo e"ige as.
El acto slo ser! nulo cuando el destinatario de la declaracin de +oluntad sepa que
la +oluntad +erdadera no es la manifestada.
(ero la seriedad de la +oluntad manifestada se presume; el principio general de la
presuncin de seriedad de los actos jurdicos en nuestra legislacin es plenamente aceptado.
79
La dificultad residir! en la prueba de que la otra parte conoca la reser+a t!cita del
declarante.
") ;a *eclaracin 3ocandi Causa
En la declaracin iocandi causa, la falta de seriedad se manifiesta en forma e+idente,
de modo que no pasa inad+ertida para la otra parte.
Entran en esta categora las frases corteses o jactanciosas, las promesas cuya
inconsistencia es e+idente, las declaraciones hechas propiamente en broma, etc.
La declaracin iocandi causa impide que nazca el acto jurdico y que produzca
derechos y obligaciones.
/lessandri se5ala que, en ciertos casos, muy raros, la declaracin iocandi causa
puede producir efectos jurdicos, cuando por las circunstancias en que se hace o la torpeza
del declarante, la persona o personas a quienes se dirige toman en serio la declaracin.
Labra aqu, a su juicio, culpa del declarante y si produjo da5os, procedera la
indemnizacin de perjuicios fundada en el artculo &.,&3 del 0digo 0i+il.
%) ;a (imulacin
La simulacin es la declaracin de un contenido de +oluntad no real, emitido
conscientemente y de acuerdo entre las partes o entre el declarante y la persona a quien +a
dirigida la declaracin, para producir, con fines de enga5o, la apariencia de un acto jurdico
que no e"iste o es distinto de aquel que realmente se ha lle+ado a cabo.
*on elementos de la simulacin%
N isconformidad entre la +oluntad real y la declarada o manifestada.
N 0onciencia de esta disconformidad.
N 0oncierto entre las partes.
N La intencin de enga5ar a los terceros.
El concierto entre las partes constituye la diferencia entre la simulacin y la reser+a
mental. *i una de las partes no comunica a la otra la disconformidad entre su +oluntad real
y lo manifestado, habr! reser+a mental Dpudiendo tambin llegar a configurarse dolo' pero
no, simulacin.
En cuanto a la intencin de enga5ar como requisito de la simulacin, el profesor
(e5ailillo estima que dicha e"igencia es innecesaria en la medida que si las partes, de
com.n acuerdo declararon algo que no quieren, todo tercero que tome conocimiento de ese
acto resultar! enga5ado, tengan o no las partes intencin de enga5ar.
80
(imulacin ;cita y (imulacin 3lcita
La simulacin puede ser lcita o ilcita, seg.n haya o no intencin de defraudar a
terceros.
En principio, la simulacin es lcita, en la medida que con ella no se busque
defraudar a un tercero. La simulacin lcita no persigue fines dolosos, es determinada por
moti+os inocentes o de orden moral.
(ero la simulacin ser! ilcita en cuanto con ella se busque defraudar a terceros. La
ley sanciona la simulacin ilcita, la que constituye un tipo de estafa, tipificada en el
artculo 34& 2B) del 0digo (enal.
(imulacin A/soluta y (imulacin 5elati&a
La simulacin puede ser absoluta o relati+a.
La simulacin es absoluta cuando en realidad ning.n acto jurdico quiere celebrarse
y slo aparentemente se realiza uno.
En tal caso, el acto tiene todas las apariencias de +!lido, pero en realidad no ha
e"istido ning.n acto.
La simulacin es relati+a cuando se quiere concluir un acto jurdico, pero
aparentemente se efect.a otro di+erso, ya por su car!cter, ya por los sujetos, o ya por su
contenido.
En el caso de la simulacin hay dos actos jurdicos%
N el ostensible, simulado, ficticio o aparente, que es el que las partes han fingido
realizar
N el acto oculto, real o disimulado, que es el que las partes +erdaderamente han
querido celebrar y destinado a quedar en secreto.
Lay simulacin relati+a por el car!cter del acto cuando, por ejemplo, aparentemente
se celebra una +enta cuando en realidad se trata de una donacin y no e"iste precio.
Lay simulacin relati+a por razn de los sujetos del acto cuando, por ejemplo, se
hace una +enta a fa+or de / para que ste, a su +ez, +enda la cosa a la mujer del primer
+endedor.
Lay simulacin relati+a por razn del contenido, cuando el objeto del acto o
contrato, tal como resulta de la declaracin, es di+erso de aqul Dpor ejemplo se dice que se
contrata a una mujer para que preste ser+icios de empleada y en realidad se dedica a la
prostitucin', o cuando se introducen cl!usulas que no son sinceras Dpor ejemplo, en una
compra+enta se hace aparecer un precio superior o inferior al con+enido', o cuando el acto
81
contiene fechas falsas o se hace figurar que ha sido celebrado en otro lugar distinto del
+erdadero.
;a (imulacin por 3nterposicin de #ersona
La simulacin por interpsito persona consiste en hacer figurar en un acto jurdico
como contratante a quien no lo es en realidad, el cual presta su nombre y persona para
encubrir ante terceros, el nombre y persona del que real y directamente se ha obligado con
los dem!s contratantes.
2uestro 0digo 0i+il no define la interposicin de persona ni sienta reglas
generales al respecto. (ero en algunos casos alude a ella.
/s, el artculo CFF dispone que #ser! nula la disposicin Dtestamentaria' a fa+or de
un incapaz, aunque se disfrace bajo la forma de un contrato oneroso o por interposicin de
persona.$
1 en el artculo ).&33 e"presa que #no podr! el mandatario por s mismo ni por
interpuesta persona, comprar las cosas que el mandante le ha ordenado +ender, ni +ender de
lo suyo al mandante lo que ste le ha ordenado comprar, si no fuere con aprobacin e"presa
del mandante.$
Efectos de la (imulacin
La simulacin en s, no es causal de nulidad del acto jurdico.
*in embargo, e"iste una +olunta real que se sobrepone a la +oluntad declarada.
:especto de las partes debe pre+alecer la +oluntad real, de manera que la parte
interesada en que pre+alezca la +oluntad real cuenta con la accin de simulacin, accin
que no se encuentra reglamentada en nuestro 0digo, de manera que habr! que intentar otra
accin que conduzca a lo mismo.
*e ha fallado que, como la simulacin absoluta supone ausencia de consentimiento,
el acto simulado es nulo de nulidad absoluta.
Ello, en lo que se refiere a las relaciones de las partes entre s. Irente a los terceros
de buena fe, el acto simulado o p.blico debe considerarse como e"istente. En otras
palabras, los terceros se estar!n a la +oluntad declarada.
/s, el artculo &4@4 se5ala que #las escrituras pri+adas hechas por los contratantes
para alterar lo pactado en escritura p.blica, no producir!n efecto contra terceros.$
#-ampoco lo producir!n las contraescrituras p.blicas cuando no se ha tomado razn
de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la
contraescritura, y del traslado en cuya +irtud ha obrado el tercero.$
82
*in embargo, nada obsta a que el tercero que tenga inters en ello ataque la
simulacin y solicite la nulidad del acto simulado.
*i la simulacin es relati+a, podr! demandarse que pre+alezca el acto real. 2o
obstante, puede ocurrir que respecto del acto real se haya omitido una solemnidad o
requisito de +alidez y en tal caso, l tambin ser! nulo.
#rue/a de la (imulacin
*i e"iste contraescritura, all est! la prueba.
*i no e"iste contraescritura, las partes, entre s, pueden recurrir a cualquier medio de
prueba, incluso las presunciones, sin perjuicio de la limitante a la prueba testimonial que
contemplan los artculos &4@6 y &4@C.
:especto de terceros no +aldr!n las contraescrituras pri+adas y slo podr! recurrirse
a las contraescrituras p.blicas cuando se haya tomado razn de su contenido al margen de
la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en
cuya +irtud ha obrado el tercero.
/hora bien, los terceros en cuyo perjuicio se celebr el acto simulado en orden a
probar la simulacin, pueden +alerse de cualquier medio de prueba legal sin ninguna
limitante ni siquiera la limitante a la prueba de testigos.
0omo lo ha resuelto la jurisprudencia, la simulacin ilcita es un +erdadero delito
ci+il, de manera que los terceros se rigen por las reglas que rigen la prueba en materia
e"tracontractual y pueden, por tanto, +alerse de todos los medios de prueba legal pues se
trata de probar un hecho ilcito y no una obligacin.
)) ;a 3noponi/ilidad
*e le ha definido como la ineficacia respecto de terceros, de un derecho nacido, no
tan slo de la celebracin de un acto sino tambin de la nulidad de aqul.
El acto inoponible es +!lido, pero no afecta a los terceros por haberse omitido
ciertos requisitos de publicidad.
Este concepto +iene del erecho :omano, pero quien lo desarroll fue 9astian. En
0hile, quien lo trat con mayor profundidad fue on /lberto 9altra.
Los terceros que pueden hacer +aler la inoponibilidad son, en trminos generales,
los llamados terceros interesados, o sea, aquellas personas que no participan ni
personalmente ni representadas en el acto de que se trate, pero que estar!n en relaciones
jurdicas con las partes, ya sea por su propia +oluntad o por el ministerio de la ley.
83
La 8noponibilidad es una medida de proteccin para el tercero, de manera que l
puede renunciar a ella y reconocer los efectos del acto o de su nulidad.
Algunos Casos de 3noponi/ilidad
N El artculo &4@4 se5ala que las contraescrituras pri+adas y las contraescrituras
p.blicas de las que se no se halla tomado razn de su contenido al margen de la
escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del
traslado en cuya +irtud ha obrado el tercero; no producir!n efectos contra
terceros.
N El artculo &C@) dice, en relacin con la cesin de crditos, que ella no produce
efectos contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido notificada por el
cesionario al deudor o aceptada por ste.
N El artculo ).@E6 establece que la nulidad del contrato de sociedad no perjudica
las acciones que corresponden a los terceros de buena fe contra todos y cada uno
de los asociados por las operaciones de la sociedad, si e"istiere de hecho.
84

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