C 383 12

Sentencia C-383/12
LICENCIA REMUNERADA DE PATERNIDAD-Condiciones para su reconocimiento

resultan discriminatorias y vulneran el principio de igualdad y el inters superior del
menor!LICENCIA REMUNERADA DE PATERNIDAD-Reconocimiento comprende a todo
padre con independencia del v"nculo legal o #ur"dico con la madre y el tipo de $iliaci%n
Las e&presiones' (El esposo o compa)ero permanente* y (del c%nyuge o de la compa)era* del
par+gra$o ,- del art"culo ,- de la Ley ,./0 de 12,,3 4ue conceden la licencia de paternidad s%lo a
los esposos3 c%nyuges o compa)eros permanentes3 y e&cluyen de su reconocimiento a 4uienes no
tengan tal condici%n3 son e&presiones discriminatorias 4ue in$ringen los art"culos ,53 .5 y .. de la
CP 4ue consagran los derec6os a la igualdad3 a la e4uidad de gnero y el inters superior del menor3
y no superan el test estricto de ra7ona8ilidad y proporcionalidad3 toda ve7 4ue estas disposiciones no
cumplen con los re4uisitos de 9i: responder a una $inalidad constitucionalmente leg"tima3 9ii: ser
medidas adecuadas y necesarias para la consecuci%n de dic6a $inalidad constitucional y 9iii: ser
proporcionales en sentido estricto; y si 8ien la soluci%n no puede ser la e&clusi%n de las e&presiones
del ordenamiento #ur"dico3 procede la declaratoria de e&e4ui8ilidad condicionada de la e&presi%n (El
esposo o compa)ero permanente* en el sentido de entender 4ue estas e&presiones se re$ieren al
padre3 independientemente de su condici%n de esposo3 c%nyuge o compa)ero permanente3 esto es3
atendiendo solo a la acreditaci%n de su paternidad e independientemente de su v"nculo legal o
#ur"dico con la madre del menor< As" mismo3 se declarar+ la e&e4ui8ilidad condicionada de la
e&presi%n (del c%nyuge o de la compa)era* en el entendido de 4ue la licencia de paternidad opera
para todos los 6i#os por igual3 independientemente de su $iliaci%n<
E=E>UI?ILIDAD C@NDICI@NADA-Austi$icaci%n!E=E>UI?ILIDAD C@NDICI@NADA-
Procedencia para su8sanar discriminaci%n en el reconocimiento de la licencia remunerada de
paternidad
Bi 8ien para el presente estudio de constitucionalidad la soluci%n no puede ser la e&clusi%n de las
e&presiones demandadas del ordenamiento #ur"dico3 por cuanto la norma 4uedar"a sin su#eto3 con lo
cual el precepto normativo perder"a su sentido l%gico3 en este caso procede su8sanar la
discriminaci%n 4ue implica la limitaci%n esta8lecida por la norma3 mediante unas declaratorias de
e&e4ui8ilidad condicionada3 a travs de las cuales se e&tienda el derec6o a la licencia de paternidad
a todos los padres3 en condiciones de igualdad3 e independientemente del v"nculo legal o #ur"dico
4ue tenga el padre con la madre; y as" mismo3 en $avor de todos los 6i#os3 independientemente de su
$iliaci%n<
AUICI@ DE PR@P@RCI@NALIDAD EBTRICT@-Aplicaci%n en regulaci%n de la licencia de
paternidad
En el presente caso en 4ue el Legislador crea e&clusiones al regular el derec6o a la licencia de
paternidad3 por tratarse de un derec6o $undamental3 se de8e adelantar el e&amen de la
proporcionalidad de la medida legislativa3 4ue de8e ser estricto3 encontrando la Corte 4ue las
e&presiones demandadas conllevan una restricci%n o limitaci%n in#usti$icada 4ue e&cluyen del
reconocimiento de dic6o derec6o a los padres 4ue sin ser esposos o compa)eros permanentes3 6an
decidido voluntariamente garanti7ar los derec6os del 6i#o otorg+ndole dedicaci%n3 atenci%n y
cuidado3 as" dic6a atenci%n y cuidado no se presente dentro del entorno $amiliar 8iparental 4ue
8rinda el matrimonio o la uni%n marital de 6ec6o3 no siendo necesaria la convivencia del padre con
la madre3 o la e&istencia de un v"nculo legal o e&tralegal entre ellos para 4ue los padre puedan
e#ercer su paternidad responsa8le<
N@RMA >UE LIMITA EL REC@N@CIMIENT@ DE LA LICENCIA REMUNERADA DE
PATERNIDAD-No supera test estricto de proporcionalidad
CUNDAMENT@ C@NBTITUCI@NAL3 NATURALEDA E CARACTERIBTICAB DE LA
LICENCIA DE PATERNIDAD-Reiteraci%n de #urisprudencia
LICENCIA DE PATERNIDAD-@rigen y #usti$icaci%n
LICENCIA REMUNERADA DE PATERNIDAD-Concepto!LICENCIA REMUNERADA DE
PATERNIDAD-Naturale7a #ur"dica!LICENCIA REMUNERADA DE PATERNIDAD-
Caracter"sticas
La licenciad de paternidad es un descanso remunerado reconocido por el legislador como una
garant"a del pleno e#ercicio de los derec6os $undamentales del ni)o y especialmente el de reci8ir
cuidado y amor< No 6a sido conce8ido como un 8ene$icio capric6oso3 sino como un derec6o 4ue
tiene la $inalidad de garanti7ar el pleno goce de los derec6os $undamentales del menor a travs de la
asistencia3 cuidado y amor 4ue de8e reci8ir por parte de su padre< Dic6a licencia permite al padre3 y
en el inters superior de su 6i#o3 comprometerse con su paternidad en un clima propicio para 4ue el
ni)o alcance su peno desarrollo $"sico y emocional<
LICENCIA REMUNERADA DE PATERNIDAD-?ene$iciarios
La licencia remunerada de paternidad opera en $avor del padre 4ue 6a decidido responsa8lemente
acompa)ar a su 6i#o en los primeros momentos de vida3 resultando claro por los pronunciamientos
de esta Corte3 4ue dic6a licencia tam8in de8e ser reconocida a los padres adoptantes
independientemente de la edad del menor y de la relaci%n de pare#a legal o e&tralegal del padre
adoptante<
LICENCIA DE PATERNIDAD-Derec6o $undamental del padre
La Corte pone de relieve 4ue el derec6o a la licencia de paternidad constituye no solo un derec6o
derivado del inters superior del menor3 sino tam8in un derec6o $undamental del padre3 derivado
del derec6o a la $amilia y del derec6o a la li8ertad3 autonom"a y li8re desarrollo de la personalidad
LICENCIA DE PATERNIDAD-Re4uisito para su reconocimiento
La interpretaci%n sistem+tica del par+gra$o ,- del art"culo ,- de la Ley ,./0 de 12,,3 permite
concluir 4ue la Fnica condici%n 4ue impone la norma para el otorgamiento de la licencia de
paternidad es la acreditaci%n de la condici%n de padre a travs del registro civil de nacimiento del
menor3 de con$ormidad con el inciso G- del par+gra$o ,- del art< ,- mencionado3 y no e&ige por tanto
demostrar la condici%n de c%nyuge o compa)ero permanente de la madre3 esto es3 sin importar la
condici%n o v"nculo legal o #ur"dico del padre respecto de la madre<
LICENCIA REMUNERADA DE PATERNIDAD-Argumentos en 4ue se 6a sustentado su
reconocimiento
Esta Corporaci%n 6a desarrollado el tema del reconocimiento de la licencia de paternidad
consagrado en el art"culo 15/ del CBT3 esencialmente con 8ase en los siguientes argumentos' 9a: el
inters superior del ni)o3 4ue constituye un principio garantista3 ya 4ue su ra7%n de ser3 su esencia3
es la plena satis$acci%n de los derec6os de los menores3 en el 4ue una de las $ormas principales en
4ue se garanti7a este inters superior al recin nacido es la garant"a del reconocimiento de la licencia
de maternidad y paternidad3 por cuanto con ello se le posi8ilita al menor el poder reci8ir cuidado y
amor de manera plena en la poca inmediatamente posterior a su nacimiento< De esta manera3 la
licencia de paternidad permite al padre comprometerse con mayor $uer7a en su paternidad 8a#o un
clima adecuado para 4ue la ni)a o el ni)o alcance su pleno desarrollo $"sico y emocional; 98: el
derec6o $undamental de los ni)os al cuidado y al amor 4ue si 8ien tiene una directa e intr"nseca con
el principio del inters superior del ni)o3 se encuentra primeramente a cargo de la $amilia y la
sociedad3 como tam8in su8sidiariamente del Estado3 siendo los primeros o8ligados a dar
protecci%n y amor al ni)o sus padres; 9c: el nuevo concepto de paternidad y el papel del padre en la
2
garant"a plena de los derec6os del menor3 4ue reconoce 4ue si 8ien no e&iste un rol paterno Fnico al
cual todos los padres de8en aspirar3 resalta la importancia del 6ec6o de 4ue el padre se involucre
activa3 consciente y responsa8lemente en la crian7a de sus 6i#os3 8rind+ndoles asistencia3 protecci%n3
cuidado y amor desde los primeros d"as de vida3 lo cual es $undamental para su desarrollo arm%nico
e integral3 como parte esencial de la garant"a de los derec6os del menor; 9d: la especial naturale7a y
caracter"sticas de la licencia de paternidad3 so8re la cual3 la #urisprudencia de esta Corte 6a resaltado
4ue este derec6o constituye un desarrollo y una aplicaci%n del principio del inters superior del
menor3 como tam8in del derec6o al amor y cuidado de los ni)os y ni)as3 mediante la
implementaci%n de un mecanismo legislativo 4ue (garanti7a al in$ante 4ue el progenitor estar+
presente y lo acompa)ar+ durante las primeras 6oras siguientes a su nacimiento3 8rind+ndole el
cari)o3 la atenci%n3 el apoyo y la seguridad $"sica y emocional necesaria para su desarrollo integral3
con miras a la posterior incorporaci%n del menor a la sociedad; 9e: el reconocimiento de la licencia
de paternidad igualmente a los padres adoptantes; y 9$: la licencia de paternidad como derec6o
$undamental y su8#etivo del padre<
PATERNIDAD-Bigni$icado en cuanto involucra la participaci%n del padre en el cuidado y
amor del 6i#o
DERECH@B DEL NII@-Protecci%n integral
PRINCIPI@ DEL INTEREB BUPERI@R DEL MEN@R-Bigni$icado y alcance
INTEREB BUPERI@R DEL MEN@R-Contenido
PRINCIPI@ DEL INTEREB BUPERI@R DEL MEN@R-Cunci%n 6ermenutica
C@NJENCI@N INTERNACI@NAL B@?RE L@B DERECH@B DEL NII@-Prevalencia de
los derec6os de los ni)os
ERR@R DE TECNICA LEKIBLATIJA-No constituye un pro8lema de constitucionalidad
En la redacci%n del par+gra$o ,- del art"culo ,- de la Ley ,./0 de 12,,3 en la e&presi%n (del
c%nyuge o de la compa)era*3 la Corte evidencia 4ue e&iste un error del Legislador en la redacci%n
de la norma3 espec"$icamente en relaci%n con la correcta utili7aci%n del art"culo determinado para el
gnero $emenino3 ya 4ue el precepto se re$iere a los 6i#os (del c%nyuge*3 cuando de8er"a re$erirse a
los 6i#os (de la* c%nyuge3 lo cual3 aun4ue no constituye un pro8lema de constitucionalidad3 s"
con$igura un yerro gramatical 4ue a$ecta la sem+ntica de la norma y con$igura una $alla de tcnica
legislativa<
Re$erencia' e&pediente D-00./
Demanda de inconstitucionalidad contra el par+gra$o ,-
inciso ,- 9parcial: e inciso tercero del art"culo ,- de la Ley
,./0 de 12,, (Por la cual se modi$ican los art"culos 15/3
15L3 GM3 G0 del C%digo Bustantivo del Tra8a#o y se dictan
otras disposiciones*
Actor' Aarol Esti8ens Ec6everri Kiraldo y otros
Magistrado Ponente'
3
LUIB ERNEBT@ JARKAB BILJA
?ogot+ D<C<3 veinticuatro 91.: de mayo de dos mil doce 912,1:
La Bala Plena de la Corte Constitucional3 en e#ercicio de sus atri8uciones
constitucionales y en cumplimiento de los re4uisitos y tr+mite esta8lecidos en el
Decreto Ley 12/M de ,LL,3 6a pro$erido la presente Bentencia<
I. ANTECEDENTES
En e#ercicio de la acci%n pF8lica consagrada en el art"culo 1.,3 numeral .- de la
Constituci%n3 los ciudadanos demandantes solicitan a la Corte 4ue declare la
ine&e4ui8ilidad del par+gra$o ,- inciso ,- 9parcial: e inciso tercero del art"culo ,- de
la Ley ,./0 de 12,, (Por la cual se modifican los artculos 236, 239, 57, 58 del
Cdigo Sustantivo del Traa!o " se dictan otras dis#osiciones*<

Cumplidos los tr+mites previstos en el art"culo 1.1 de la Constituci%n y en el Decreto
Ley 12/M de ,LL,3 procede la Corte a resolver so8re la demanda de la re$erencia<
II. NORMA DEMANDADA
A continuaci%n se transcri8e la norma demandada segFn pu8licaci%n en el Diario @$icial No< .0<,,/
del 52 de #unio de 12,,'
($%& '(68 )% 2*''
+!unio 3*,
)iario -ficial .o/ (8/''6 de 3* de !unio de 2*''
C-.01%S- )% $2 1%P34$5C2
Por la cual se modifican los artculos 236, 239, 57, 58 del Cdigo Sustantivo del Traa!o " se
dictan otras dis#osiciones/
%$ C-.01%S- )% C-$-6452
)%C1%T27
21T8C9$- 'o/ %l artculo 236 del Cdigo Sustantivo del Traa!o :uedar; as7
2rtculo 236/ )escanso remunerado en la <#oca del #arto/
'/ Toda traa!adora en estado de emara=o tiene derec>o a una licencia de catorce +'(, semanas en
la <#oca de #arto, remunerada con el salario :ue devengue al entrar a disfrutar del descanso/
2/ Si se tratare de un salario :ue no sea fi!o, como en el caso de traa!o a desta!o o #or tarea, se
toma en cuenta el salario #romedio devengado #or la traa!adora en el ?ltimo a@o de servicios, o
en todo el tiem#o si fuere menor/
3/ Para los efectos de la licencia de :ue trata este artculo, la traa!adora dee #resentar al
em#leador un certificado m<dico, en el cual dee constar7
a, %l estado de emara=o de la traa!adoraA
, $a indicacin del da #roale del #arto, "
c, $a indicacin del da desde el cual dee em#e=ar la licencia, teniendo en cuenta :ue, #or lo
menos, >a de iniciarse dos semanas antes del #arto/
(/ Todas las #rovisiones " garantas estalecidas en el #resente ca#tulo #ara la madre iolgica se
>acen eBtensivas, en los mismos t<rminos " en cuanto fuere #rocedente, #ara la madre ado#tante
asimilando la fec>a del #arto a la de la entrega oficial del menor :ue se ado#ta/ $a licencia se
eBtiende al #adre ado#tante sin cn"uge o com#a@era #ermanente/
%stos eneficios no eBclu"en al traa!ador del sector #?lico/
4
5/ $a licencia de maternidad #ara madres de ni@os #rematuros, tendr; en cuenta la diferencia entre
la fec>a gestacional " el nacimiento a t<rmino, las cuales ser;n sumadas a las '( semanas :ue se
estalecen en la #resente le"/ Cuando se trate de madres con Parto 6?lti#le, se tendr; en cuenta lo
estalecido en el inciso anterior sore ni@os #rematuros, am#liando la licencia en dos +2, semanas
m;s/
6/ %n caso de fallecimiento de la madre antes de terminar la licencia #or maternidad, el em#leador
del #adre del ni@o le conceder; una licencia de duracin e:uivalente al tiem#o :ue falta #ara
eB#irar el #eriodo de la licencia #osterior al #arto concedida a la madre/
7/ $a traa!adora :ue >aga uso del descanso remunerado en la <#oca del #arto tomar; las '(
semanas de licencia a :ue tiene derec>o, de la siguiente manera7
a, $icencia de maternidad #re#arto/ %sta ser; de dos +2, semanas con anterioridad a la fec>a
#roale del #arto deidamente acreditada/ Si #or alguna ra=n m<dica la futura madre no #uede
o#tar #or estas dos +2, semanas #revias, #odr; disfrutar las catorce +'(, semanas en el #os#arto
inmediato/
2s mismo, la futura madre #odr; trasladar una de las dos +2, semanas de licencia #revia #ara
disfrutarla con #osterioridad al #arto, en este caso go=ara de trece +'3, semanas #os#arto " una
semana #re#arto/
, $icencia de maternidad #os#arto/ %sta licencia tendr; una duracin de '2 semanas contadas
desde la fec>a del #arto, o de trece semanas #or decisin de la madre de acuerdo a lo #revisto en el
literal anterior/
P21C012D- 'o/ $a traa!adora :ue >aga uso del descanso remunerado en la <#oca del #arto
tomar; las '( semanas de licencia a :ue tiene derec>o de acuerdo a la le"/ %l es#oso o com#a@ero
#ermanente tendr; derec>o a oc>o +8, das >;iles de licencia remunerada de #aternidad/
%sta licencia remunerada es incom#atile con la licencia de calamidad dom<stica " en caso de
>aerse solicitado esta ?ltima #or el nacimiento del >i!o, estos das ser;n descontados de la
licencia remunerada de #aternidad/
$a licencia remunerada de #aternidad o#era #or los >i!os nacidos del cn"uge o de la com#a@era/
%l ?nico so#orte v;lido #ara el otorgamiento de licencia remunerada de #aternidad es el 1egistro
Civil de .acimiento, el cual deer; #resentarse a la %PS a m;s tardar dentro de los 3* das
siguientes a la fec>a del nacimiento del menor/
$a licencia remunerada de #aternidad ser; a cargo de la %PS, #ara lo cual se re:uerir; :ue el
#adre >a"a estado coti=ando efectivamente durante las semanas #revias al reconocimiento de la
licencia remunerada de #aternidad/
Se autori=ar; al 0oierno .acional #ara :ue en el caso de los ni@os #rematuros " ado#tivos se
a#li:ue lo estalecido en el #resente #ar;grafo/
P21C012D- 2o/ )e las catorce +'(, semanas de licencia remunerada, la semana anterior al
#roale #arto ser; de oligatorio goce/
P21C012D- 3o/ Para efecto de la a#licacin del numeral 5 del #resente artculo, se deer;
aneBar al certificado de nacido vivo " la certificacin eB#edida #or el m<dico tratante en la cual se
identifi:ue diferencia entre la edad gestacional " el nacimiento a t<rmino, con el fin de determinar
en cu;ntas semanas se dee am#liar la licencia de maternidad/E
9Be resaltan y su8rayan las e&presiones 4ue se demandan:
III. LA DEMANDA
Los ciudadanos consideran 4ue las e&presiones demandadas del art"culo ,- de la Ley ,./0 de 12,,3
in$ringen los art"culos ,53 .5 y .. de la CP los cuales 6acen re$erencia a la igualdad3 la e4uidad de
gnero e inters superior del menor3 con $undamento en los siguientes argumentos'
,< Consideran 4ue la norma acusada in$ringe el art< ,5 de la CP al esta8lecer una clasi$icaci%n
sospec6osa3 pues incluye la e&presi%n F%l es#oso o com#a@ero #ermanenteE " Gdel cn"uge o de la
com#a@eraF, e&presiones 4ue a su #uicio e&cluyen a a4uellos padres 4ue no cumplan con tal
clasi$icaci%n o condici%n<
Bostienen 4ue esta8lecer el anterior condicionamiento es sospec6oso e innecesario3 pues encuentran
4ue para acceder a la licencia de paternidad solo es necesario el registro civil de nacimiento del
menor3 y 4ue con tal acreditaci%n del padre3 se le de8e reconocer de manera $ormal y legal su
paternidad3 y con ello ad4uiere las o8ligaciones y de8eres 4ue esa condici%n conlleva<
5
1< A$irman 4ue en desarrollo del inters superior del menor 9art .. de la CP:3 ste tiene el derec6o de
reci8ir de sus padres el cuidado y el amor necesarios en sus primeros d"as de vida3 lo cual es el $in
esencial de la licencia remunerada de paternidad< Por lo tanto3 no solo los 6i#os nacidos de una uni%n
marital legal o de 6ec6o tienen derec6o a reci8ir el cuidado y amor de su padre cuando se otorga la
licencia3 sino 4ue lo tienen todos los ni)os nacidos3 aun4ue no 6aya un v"nculo de convivencia legal
o de 6ec6o entre sus padres<
En este sentido3 mencionan 4ue las e&presiones demandadas de la Ley ,./0 de 12,,3 dan a entender
4ue los 6i#os conce8idos $uera de una uni%n marital no tienen derec6o a go7ar de los 8ene$icios de la
licencia de paternidad3 ni a 4ue se les 8rinde el cuidado 4ue necesita el menor3 por lo 4ue consideran
4ue Fel legislador es#ecula " cree :ue dic>os #adres no est;n dis#uestos a rindarle amor "
cuidado a sus >i!osF, ra7%n por la cual encuentran 4ue con las e&presiones acusadas se discrimina a
los padres 4ue no tienen una uni%n marital de 6ec6o o legal3 y de contera3 se discrimina a los
menores nacidos por $uera de la uni%n de sus padres<
5< @8servan 4ue la posi8ilidad del padre de contar con una licencia de paternidad3 para 8rindarle al
menor el amor y cuidados en sus primeros d"as de vida3 contri8uye a la igualdad de gnero plasmada
en el art< .5 de la CP3 la cual se vulnera cuando se discrimina el otorgamiento de la licencia de
paternidad a los padres 4ue no tienen una condici%n de uni%n legal o de 6ec6o< Evidencian por tanto3
4ue e&iste un dese4uili8rio entre el padre y la madre3 ya 4ue la madre3 a pesar de no contar con esa
misma condici%n3 s" puede dis$rutar de su licencia de maternidad3 mientras 4ue el padre se ve
limitado a la condici%n impuesta por el Legislador de manera desproporcionada e innecesaria<
Mencionan 4ue en sentencia C-1M5 de 12253 la Corte de$ini% la licencia de paternidad como Nun
#eriodo de tiem#o remunerado :ue se le otorga al #adre traa!ador #ara :ue acom#a@e " cuide al
>i!o, garanti=;ndole de esta manera el e!ercicio #leno de su derec>o fundamental al cuidado "
amorN3 de manera 4ue la #urisprudencia constitucional solo incluye la pala8ra (#adre* y no 6a8la de
condici%n alguna3 con lo cual evita caer en discriminaciones o clasi$icaciones sospec6osas3 por lo
cual concluyen 4ue (todo #adre* tiene derec6o a la licencia de paternidad< Be)alan 4ue en la misma
sentencia la Corte se pronuncia so8re los $ines y la importancia de la licencia de paternidad para
8rindarle al menor el amor y cuidado de sus padres3 con el $in de garanti7ar la e$ectiva igualdad de
gnero contemplada en el art< .5 de la CP<
.< En conclusi%n3 solicitan a la Corte 4ue declare 9i: la ine&e4ui8ilidad de la e&presi%n Nel es#oso o
com#a@ero #ermanenteN contenida en el inciso ,- del art"culo ,- de la Ley ,./0 de 12,,; 9ii:
ine&e4ui8le la e&presi%n Ndel cn"uge o de la com#a@eraN del inciso tercero del mismo art"culo; y
9iii: se condicione la aplicaci%n del inciso primero del art"culo en menci%n3 en el entendido 4ue el
padre tendr+ derec6o a oc6o 90: d"as 6+8iles de licencia remunerada de paternidad<
IV. INTERVENCIONES
1. Ministerio de Traa!o
El Ministerio de Tra8a#o intervino a travs de apoderado #udicial para solicitar a la Corte se in6i8a
de pro$erir un $allo de $ondo en relacion con las e&presiones demandadas de la Ley ,./0 de 12,,3
con 8ase en las siguientes consideraciones'
9i: Aduce 4ue el Legislador determin% la licencia de paternidad para el esposo o compa)ero
permanente3 teniendo en cuenta el conte&o de un 6ogar en convivencia con la esposa o compa)era e
6i#os3 por lo 4ue la licencia y dis$rute de la misma se da dentro de este marco< Considera 4ue la no
inclusi%n del padre 4ue no convive con el 6i#o recin nacido y con la madre de ste3 es entendi8le
por cuanto en el derec6o civil colom8iano3 se presume la convivencia y el 6ogar esta8le entre
4uienes detentan la calidad de esposos o compa)eros permanentes<
9ii: Bolicita a la Corte a8stenerse de conocer el contenido de la demanda3 por4ue el actor pretende
4ue por v"a de declaratoria de inconstitucionalidad de las e&presiones demandadas se incluya dentro
del alcance normativo a 4uienes son padres pero no tienen c%nyuge o compa)era permanente3 lo
cual a su entender Nagrega a la norma un ingrediente normativo :ue en su originalidad no contiene,
6
dando lugar a una #ro#osicion !urdica ineBistente sore la cual resulta im#osile :ue se adelante
un !uicio de constitucionalidadN<
9iii: Menciona 4ue en Bentencia C-,2G. de 122.3 la Corte evidenci% 4ue cuando se demanda la
constitucionalidad de una norma3 el cargo de8e ser de naturale7a o8#etiva $rente a la norma
demandada y al te&to constitucional3 por lo 4ue encuentra invia8le 4ue se adelante un estudio de
constitucionalidad respecto de las consideraciones su8#etivas de los actores3 4uienes se apoyan en la
#urisprudencia de la Corte aplicada a otros enunciados normativos de la norma demandada<
As" mismo3 considera 4ue la argumentaci%n de los actores no es su$iciente para sustentar adecuada y
$e6acientemente en d%nde radica la supuesta violacion constitucional de la norma< A su #uicio3 esta
de$iciencia argumentativa permite solicitarle a la Corte 4ue se in6i8a de pro$erir un $allo de $ondo<
9iv: Por consiguiente3 concluye 4ue los argumentos de la transgresi%n e&puestos por los actores (no
se avienen con la caracteri=acion !urdica eBigida #or la Corte Constitucional a efectos de entrar a
#ronunciarse de fondo sore los cargos :ue #retendan ante#on<rsele a una norma de la cual se
solicite su ineBe:uiilidadE3 ra7%n por la cual solicita a la Corte in6i8irse para $allar la demanda<
2. Inter"enci#n de$ Instit%to Co$o&iano de 'ienestar (a&i$iar
El Instituto Colom8iano de ?ienestar Camiliar OIC?C- intervino dentro del proceso de la re$erencia
a travs de apoderado #udicial3 para solicitar a la Corte 4ue se declare la constitucionalidad
condicionada de las e&presiones demandadas< Para $undamentar lo anterior3 e&puso los siguientes
argumentos'
9i: A$irma 4ue los derec6os de los ni)os prevalecen so8re los derec6os de los dem+s< Indica 4ue en
la norma demandada se evidencia una discriminaci%n para los 6i#os procreados $uera de una uni%n
legal o e&tralegal3 ya 4ue estos ni)os tienen el derec6o a reci8ir la misma protecci%n del Estado3 sea
cual sea la situaci%n legal de sus padres< Bostiene 4ue el v"nculo 4ue 6aya entre padre y madre no
determina o var"a la manera en 4ue se de8e cumplir con la o8ligaci%n respecto del 6i#o< Por tanto3
con 8ase en lo consignado en los art"culos .. y ,5 de la CP3 concluye 4ue no es via8le la e&pedici%n
de norma alguna 4ue contrar"e estos derec6os $undamentales<
9ii: En el mismo sentido3 sostiene 4ue los 6i#os cuentan con igualdad de derec6os sin importar la
categori7aci%n 4ue se les d3 por lo 4ue se evidencia 4ue los padres tienen las mismas o8ligaciones
respecto a sus 6i#os3 sean leg"timos3 e&tramatrimoniales o adoptivos 9art< 1G2 inciso 1- del C%digo
Civil:< A$irma 4ue3 con el nacimiento de un ni)o3 los padres ad4uieren un compromiso
constitucional y legal de cuidarlo3 protegerlo y satis$acer sus necesidades sin distinci%n alguna<
9iii: Encuentra 4ue en el C%digo de la In$ancia y Adolescencia y en el C%digo Penal no 6ay
re$erencia de la condici%n 4ue de8an tener los padres para asumir sus responsa8ilidades con respecto
a sus 6i#os< Por su parte3 se)ala 4ue la Corte Constitucional 6a mani$estado en su #urisprudencia 4ue
los ni)os go7an de una supraprotecci%n o protecci%n complementaria de sus derec6os 9Bentencia C-
1M5 de 1225:3 y 4ue el inters superior del menor y la protecci%n 4ue re4uieren se encuentra por
encima de la relaci%n legal o e&tra legal 4ue tengan sus padres<
En este sentido3 sostiene 4ue el derec6o $undamental de los ni)os al cuidado y amor es dado en
primera instancia por sus padres3 por lo 4ue la ley no puede privar al menor de la presencia de su
padre3 por ra7%n de 4ue el padre no est casado o no tenga una convivencia con la madre del ni)o<

9iv: De otra parte3 considera 4ue la declaratoria de ine&e4ui8ilidad simple de las e&presiones
acusadas implicar"a la supresi%n del su#eto pasivo de la norma3 con lo 4ue perder"a su sentido l%gico3
por lo 4ue encuentra necesario 4ue la Corte declare la constitucionalidad condicionada de los
segmentos normativos acusados3 en el entendido 4ue la garant"a ampara al padre sin importar el
v"nculo 4ue tenga con la madre<
9v: Adicionalmente3 resalta el error gramatical del te&to legal cuando dice Nnacidos del cn"uge o
com#a@eraN3 ya 4ue la condici%n 8iol%gica $emenina o8liga8a a decir Fde la cn"uge o com#a@eraF3
lo cual se de8e aclarar en la norma<
7
9vi: Con $undamento en lo anterior3 solicita a la Corte 4ue declare una constitucionalidad
condicionada de la norma3 Fen el entendido de :ue #ara todos los efectos se entender; :ue la
licencia de #aternidad coi!a al #adre, sin im#ortar el vnculo legal :ue tenga con la madre/ %sto
sin #er!uicio de la necesidad de #recisar la im#ro#ia eB#resin Fnacidos del cn"ugeF/F
3. Inter"enci#n de $a %ni"ersidad de Ia)%*
La universidad de I8agu intervino dentro del presente proceso de constitucionalidad para solicitar a
la Corte 4ue las e&presiones acusadas sean declaradas ine&e4ui8les3 con 8ase en los siguientes
argumentos'
9i: Evidencia 4ue en la norma demandada 6ay una discriminaci%n de los padres 4ue no tengan una
relaci%n legal o e&tralegal con la madre del ni)o3 ya 4ue stos de8en demostrar la condici%n de
compa)ero o c%nyuge de la misma3 de#ando de lado su condici%n de padre< Con esta e&clusi%n se
est+ vulnerando el art"culo ,5 de la CP3 4ue esta8lece el derec6o a la igualdad de todas las personas
sin discriminaci%n alguna<
9ii: Encuentra as" mismo3 4ue la norma es contradictoria3 ya 4ue en el inciso 5- del par+gra$o ,- del
art< ,-3 se esta8lece como Fnico re4uisito para otorgar la licencia de paternidad presentar el registro
civil de nacimiento del menor3 y no se solicita demostrar su condici%n de c%nyuge o compa)ero
permanente de la madre< De este modo3 indica 4ue con el registro se demuestra Fnicamente la
condici%n de padre del menor3 sin importar la condici%n o v"nculo legal del padre respecto de la
madre<
9iii: A$irma 4ue el o8#etivo primordial de la licencia de paternidad es 4ue el menor tenga derec6o de
reci8ir en sus primeros d"as de vida el amor y cuidado de su padre3 por lo 4ue e&cluir y discriminar a
los padres 4ue no tengan la calidad de c%nyuge o compa)ero permanente3 priva al menor recin
nacido del derec6o antes mencionado y se discrimina al ni)o3 con lo 4ue se transgrede el art"culo ..
de la CP<
9iv: Con 8ase en lo e&puesto3 solicita a la Corte 4ue las e&presiones acusadas sean declaradas
ine&e4ui8les3 por cuanto violan el principio constitucional a la igualdad esta8lecido en el art< ,5 de
la CP3 y 4ue se condicione la aplicaci%n de la norma en su integridad en 8ene$icio del padre del
menor3 sin otro condicionamiento di$erente a 4ue se demuestre la condici%n de padre<
V. CONCE+TO DEL +ROC,RADOR -ENERAL DE LA NACI.N
En cumplimiento a lo dispuesto en los art"culos 1.1-1 y 1M0-G de la Constituci%n3 el se)or
Procurador Keneral de la Naci%n3 mediante concepto G1L. del 1/ de enero de 12,13 solicit% a la
Corte declarar e&e4ui8les las e&presiones demandadas en el art"culo ,o3 par+gra$o ,o inciso ,o
9parcial:3 e inciso 5o de la Ley ,./0 de 12,,<
El pro8lema #ur"dico 4ue la Jista Ciscal considera 4ue 6ay 4ue resolver3 es si se vulnera el derec6o-
principio a la igualdad 9art ,5 CP:3 la igualdad de derec6os y oportunidades entre el 6om8re y la
mu#er 9art .5 CP:3 y los derec6os $undamentales de los ni)os 9art .. CP:3 al e&cluir la norma del
8ene$icio de la licencia de paternidad a los padres 4ue no ostentan la calidad de c%nyuges o
compa)eros permanentes< Para anali7ar este pro8lema presenta las siguientes consideraciones'
9i: Bostiene 4ue la licencia de paternidad es una prerrogativa esta8lecida para garanti7ar los derec6os
$undamentales de las ni)as y los ni)os recin nacidos3 como son el derec6o a una $amilia3 el derec6o
al amor y el derec6o al cuidado 9art .. CP:3 entre otros< Por lo tanto3 encuentra 4ue tanto la licencia
de maternidad3 como la de paternidad3 no est+n encaminadas a co8i#ar las e&pectativas3 deseos o
derec6os de los progenitores< As" mismo3 se)ala 4ue estos derec6os no solo se tienen en los primeros
d"as de vida de los ni)os y ni)as3 sino 4ue se de8en e&tender 6asta 4ue cumplan la mayor"a de edad3
los cuales se garanti7an no solo con la licencia de paternidad3 sino con muc6os otros instrumentos
#ur"dicos y de pol"tica pF8lica<
9ii: Precisa 4ue la $amilia no nace del 6ec6o de la paternidad3 sino de la decisi%n li8re de la uni%n de
8
un 6om8re y una mu#er legal o e&tralegalmente constituida< @8serva 4ue3 cuando la madre convive
con un esposo o compa)ero permanente 4ue no es el padre 8iol%gico del ni)o o la ni)a3 6ar"a
pr+cticamente imposi8le la convivencia del padre 8iol%gico con el recin nacido en ese mismo
tiempo< Por lo tanto3 a #uicio de la Jista Ciscal conceder la licencia a este padre3 8ene$icia al
progenitor y no al menor3 por cuanto esta licencia no podr"a garanti7ar 4ue padre e 6i#o pudieran
Nestar !untos los das siguientes al nacimiento del menorN como constitucionalmente se pretende<
9iii: De otra parte3 la Jista Ciscal encuentra 4ue Nen la norma demandada el legislador omiti
in!ustificadamente incluir al #adre del menor de edad :ue, aun conviviendo con su madre " con el
mismo, no >a ad:uirido todava esa condicin o estado civilE 4ue se e&ige en la norma3 por ello
encuentra necesaria una sentencia integradora en ese sentido<
9iv: Con 8ase en lo e&puesto3 el Ministerio PF8lico solicit% a la Corte una declaratoria de
e&e4ui8ilidad condicionada de las e&presiones contenidas en el par+gra$o ,- del art"culo ,- de la
Ley ,./0 de 12,,3 Na!o el entendido de :ue la licencia de #aternidad remunerada tami<n coi!a
al #adre :ue convive con la madre " el reci<n nacido #ero :ue no ostenta la condicin de cn"uge o
com#a@ero #ermanente de la madreN<
VI. (,NDAMENTOS DE LA DECISI.N
1. Co&/etencia de $a Corte
De con$ormidad con lo dispuesto en el art"culo 1.,3 numeral .P de la Constituci%n Pol"tica3 la Corte
Constitucional es competente para conocer y decidir de$initivamente so8re la demanda de
inconstitucionalidad de la re$erencia3 pues las e&presiones acusadas 6acen parte de una ley3 en este
caso3 de la Ley ,./0 de 12,,<
2. As%nto a!o re"isi#n
2.1 La demanda considera 4ue las e&presiones acusadas del par+gra$o ,- del art"culo ,- de la Ley
,./0 de 12,,3 al conceder la licencia de paternidad solo a los esposos3 c%nyuges o compa)eros
permanentes3 y por tanto3 al e&cluir a los padres 4ue no tengan tal condici%n3 son e&presiones
discriminatorias 4ue in$ringen los art"culos ,53 .5 y .. de la CP3 los cuales consagran los derec6os a
la igualdad3 a la e4uidad de gnero y el inters superior del menor<
2.2 En su intervenci%n3 el Ministerio de Tra8a#o solicit% a la Corte in6i8irse de pro$erir un $allo de
$ondo en relaci%n con las e&presiones demandadas3 al considerar 4ue los cargos carecen de certe7a3
pertinencia y su$iciencia3 y por tanto3 se con$igura ineptitud sustantiva de la demanda<
Por su parte3 el Instituto Colom8iano de ?ienestar Camiliar solicit% a la Corte la declaratoria de
e&e4ui8ilidad condicionada de las e&presiones demandadas3 en el entendido de 4ue para todos los
e$ectos se entender+ 4ue la licencia de paternidad co8i#a al padre3 sin importar el v"nculo legal 4ue
tenga con la madre<
En el mismo sentido3 la Universidad de I8agu solicit% a la Corte 4ue las e&presiones acusadas sean
declaradas ine&e4ui8les3 por ser violatorias del derec6o a la igualdad -art< ,5 de la CP-3 y 4ue se
condicione la aplicaci%n de la norma en su integridad en 8ene$icio del padre del menor3 sin otro
condicionamiento di$erente a 4ue se demuestre la condici%n de padre<
2.3 El Ministerio PF8lico3 en su concepto de rigor3 solicit% a la Corte declarar una declaratoria de
e&e4ui8ilidad condicionada de las e&presiones contenidas en el par+gra$o ,- del art"culo ,- de la
Ley ,./0 de 12,,3 Na!o el entendido de :ue la licencia de #aternidad remunerada tami<n coi!a
al #adre :ue convive con la madre " el reci<n nacido #ero :ue no ostenta la condicin de cn"uge o
com#a@ero #ermanente de la madreN<
3. +ro$e&a !%r0dico 1 es2%e&a de reso$%ci#n
3.1 El pro8lema #ur"dico 4ue de8e resolver la Bala en esta oportunidad3 es si las e&presiones
demandadas (%l es#oso o com#a@ero #ermanenteE " Gdel cn"uge o de la com#a@eraE3 contenidas
9
en el par+gra$o ,- del art"culo ,- de la Ley ,./0 de 12,,3 vulneran el derec6o a la igualdad 9art ,5
CP:3 la igualdad de derec6os y oportunidades entre el 6om8re y la mu#er 9art .5 CP:3 y los derec6os
$undamentales de los ni)os y el inters superior del menor 9art .. de la CP:3 al disponer 4ue la
licencia remunerada de paternidad solo se concede al esposo o compa)ero permanente3 o solo opera
por los 6i#os nacidos de la c%nyuge o de la compa)era permanente<
3.2 Para resolver este pro8lema3 la Corte 9i: reiterar+ su #urisprudencia en relaci%n con el
$undamento constitucional3 la naturale7a y las caracter"sticas del derec6o a la licencia de paternidad;
para con $undamento en ello3 9ii: anali7ar la constitucionalidad de las e&presiones demandadas<
3. E$ 4%nda&ento constit%ciona$5 $a nat%ra$e6a 1 $as caracter0sticas de $a $icencia de /aternidad
3.1 La licencia de paternidad3 derec6o 4ue 6ace parte de la garanta de la #roteccin integral de los
menores3 encuentra su $undamento constitucional en mFltiples normas de la Carta Pol"tica3 tales
como el art"culo ,- so8re dignidad 6umana3 el art"culo G- 4ue reconoce los derec6os inaliena8les3 el
art"culo ,, acerca del derec6o a la vida3 el art"culo .1 4ue contiene el concepto de $amilia3 el
art"culo .5 relativo a la e4uidad de gnero3 el art"culo .. contentivo de los derec6os $undamentales
de los ni)os3 el art"culo .0 4ue consagra el derec6o a la seguridad social3 el art"culo .L respecto del
derec6o a la salud3 y el art"culo G2 4ue consagra el derec6o a la salud de menores de un a)o; todos
los cuales ostentan la naturale7a de derec6os $undamentales y de aplicaci%n re$or7ada cuando sus
titulares son menores de edad<
Por tanto3 la instituci%n de la licencia de paternidad 6ace parte de un sistema general de principios y
garant"as esta8lecidos para la protecci%n de los ni)os3 como derec6os fundamentales " #revalentes,
los cuales no dependen de ninguna condici%n especial y se aplican a todos por igual< Especial
relevancia reviste el art"culo .. Buperior3 en donde se consagran los derec6os $undamentales de los
ni)os3 se les reconoce el car+cter de $undamentales y prevalentes3 y en donde se les garanti7a no
solo los derec6os generales de todas las personas3 de con$ormidad con otras disposiciones
constitucionales3 sino los derec6os especiales para los menores<
Este sistema de principios y derec6os para los ni)os3 se $unda en el reconocimiento de su condici%n
de su#etos de especial protecci%n constitucional con derec6os de car+cter $undamental y prevalente3
de manera 4ue los ni@os go=an de una su#ra#roteccin o #roteccin com#lementaria de sus
derec>os<
,
3.2 Por su parte3 la Corte se 6a pronunciado de manera reiterada y pac"$ica en relaci%n con el
sustento constitucional y la naturale7a de la licencia de paternidad3 especialmente en lo 4ue se
re$iere al alcance normativo del 6oy nuevamente demandado art"culo 15/ del C%digo Bustantivo del
Tra8a#o<
9i: Especial importancia reviste para el presente estudio de constitucionalidad la sentencia C-1M5 de
1225
1
3 en donde la Corte tuvo la oportunidad de re$erirse a las e&presiones ($a licencia remunerada
de #aternidad slo o#era #ara los >i!os nacidos de la cn"uge o de la com#a@era #ermanente/ %n
este ?ltimo caso se re:uerir;n dos +2, a@os de convivencia* contenidas en el art"culo ,- de la Ley
MGG de 12213 modi$icatoria del art"culo 15/ del CBT3 en donde se presentaron cargos an+logos a los
4ue a6ora nuevamente se presentan3 relativos a la violaci%n del derec6o a la igualdad3 consagrada en
el art"culo ,5 CP3 y del art"culo .. CP3 4ue consagra los derec6os de los menores< En esa sentencia3
la Corte concluy% 4ue si la teleolog"a de la licencia de paternidad era la de 6acer e$ectivo el inters
superior del ni)o o la ni)a a reci8ir el cuidado y el amor de manera plena por parte de su padre3 el
re4uisito de la convivencia3 y m+s aFn3 por dos a)os3 4ue e&ig"a el inciso impugnado3 no resulta8a
ra7ona8le3 pues3 independientemente de 4ue se dieran o no esas circunstancias3 al recin nacido no
se le pod"a privar del derec6o $undamental al amor y cuidado de su progenitor< Por lo anterior3
decidi% declarar ine&e4ui8les las e&presiones GsoloE, G#ermanenteE y G%n este ?ltimo caso se
re:uerir;n dos +2, a@os de convivenciaE, del inciso tercero del art"culo ,P de la Ley MGG de 12213 y
e&e4ui8le el resto del segmento normativo del inciso tercero del art"culo ,P de la Ley MGG de 1221<
1 Bentencia C-1M5 de 1225<
2 M<P< Clara Ins Jargas Hern+nde7<
10
9ii: En la Bentencia C-,G1 de 1225
5
la Corte e&amin% la constitucionalidad de la e&presi%n F$a
licencia remunerada de #aternidad ser; a cargo de la %PSF, contenida en el inciso GP del art"culo ,
P de la Ley MGG de 12213 por el cargo de violaci%n del derec6o a la igualdad3 encontrando la
e&presi%n acusada e&e4ui8le por dic6o cargo<
9iii: Mediante la Bentencia C-,M. de 122L
.
la Corte conoci% de una e&presi%n contenida en el inciso
,2 del art"culo ,- de la Ley MGG de 12213 4ue modi$ic% el par+gra$o del art"culo 15/ del CBT3 segFn
la cual el esposo o compa)ero permanente tendr"a derec6o a Fcuatro 9.: das de licencia
remunerada de #aternidad en el caso :ue slo el #adre est< coti=ando al Sistema 0eneral de
Seguridad Social en Salud/ %n el evento en :ue amos #adres est<n coti=ando al Sistema 0eneral
de Seguridad Social en Salud, se conceder;n al #adreE< Esta e&presi%n $ue acusada de violar el
derec6o a la igualdad y los cargos de la demanda se $unda8an en la di$erencia del trmino de la
licencia de paternidad del 6om8re cuya esposa o compa)era permanente no coti7ara al Bistema
Keneral de Beguridad Bocial en Balud3 respecto de a4ul cuya esposa o compa)era permanente s"
coti7ara3 lo cual se acusa8a como discriminatorio y violatorio del art"culo .. de la Constituci%n
Pol"tica< A este respecto3 la Corte record% 4ue si 8ien el Legislador ten"a una potestad de
con$iguraci%n en materia de seguridad social3 la misma no era a8soluta3 por cuanto esta8a limitada
por los valores3 principios y derec6os consagrados en la Carta Pol"tica3 y por consiguiente encontr%
4ue la medida era discriminatoria<
9iv: Cinalmente3 en la Bentencia C-//5 de 122L
G
3 la Corte conoci% nuevamente de un aparte del
art"culo ,- de la Ley MGG de 1221 por la cual se modi$ica el par+gra$o del art"culo 15/ del CBT3
segFn el cual ($a licencia remunerada de #aternidad ser; a cargo de la %PS, para lo cual se
requerir que el padre haya estado cotizando efectivamente durante las cien (100) semanas
previas al reconocimiento de la licencia remunerada de paternidad . En esa sentencia3 la Corte
reiter% los criterios y las reglas #urisprudenciales ya sentados por esta Corporaci%n en relaci%n con la
licencia de paternidad3 y con 8ase en ello3 concluy% la ine&e4ui8ilidad de la e&presi%n Fcien +'**,E
contenida en el inciso GP del art"culo ,P de la Ley MGG de 12213 as" como la e&e4ui8ilidad
condicionada de la e&presi%n F#ara lo cual se re:uerir; :ue el #adre >a"a estado coti=ando
efectivamente durante las semanas #revias al reconocimiento de la licencia remunerada de
#aternidadN3 (en el entendido :ue #ara el reconocimiento de la licencia de #aternidad, la %PS
res#ectiva slo #odr; eBigir el n?mero de semanas de coti=acin corres#ondientes al #erodo de
gestacin, en los t<rminos en :ue se reconoce la licencia de maternidad*<
3.3 En todos estos pronunciamientos3 la Corte 6a desarrollado el $undamento y alcance normativo
constitucional de la instituci%n de la licencia de paternidad3 con $undamento en los argumentos y
consideraciones 4ue a continuaci%n se sinteti7an'
9i: La #urisprudencia 6a reali7ado un recuento de 9a: de la evoluci%n de la licencia de paternidad en
el derec6o comparado3 cuya $igura tuvo su origen en la @IT3 en la Recomendaci%n ,/G so8re los
tra8a#adores con responsa8ilidades $amiliares e instituy% la licencia #arental3 y en el Convenio ,G/
de ,L0, so8re los tra8a#adores con responsa8ilidades $amiliares; 98: del reconocimiento de la
licencia de paternidad y su aplicaci%n gradual en los pa"ses miem8ros de la @IT;

y 9c: de la doctrina
de la protecci%n integral de los menores3 plasmada en la Convenci%n Internacional de los Derec6os
del Ni)o y en otros documentos internacionales de derec6os 6umanos
/
<
9ii: Esta Corporaci%n 6a desarrollado el tema del reconocimiento de la licencia de paternidad
consagrado en el art"culo 15/ del CBT3 esencialmente con 8ase en los siguientes argumentos' 9a: el
inters superior del ni)o; 98: el derec6o $undamental de los ni)os al cuidado y al amor; 9c: el nuevo
concepto de paternidad y el papel del padre en la garant"a plena de los derec6os del menor; 9d: la
especial naturale7a y caracter"sticas de la licencia de paternidad; 9e: el reconocimiento de la licencia
de paternidad igualmente a los padres adoptantes; y 9$: la licencia de paternidad como derec6o
$undamental y su8#etivo del padre<
M
9iii: En relaci%n con el #rinci#io del inter<s su#erior del menor3 la #urisprudencia constitucional 6a
3 M<P< Manuel Aos Cepeda Espinosa<
4 M<P< Aorge Iv+n Palacio Palacio<
5 M<P< Aorge Ignacio Pretelt C6al#u8<
6 Jer sentencia C-1M5 de 1225 y C-,M. de 122L<
7 Jer las Bentencias C-1M5 de 12253 C-,M. de 122L y C-//5 de 122L<
11
desarrollado el alcance normativo del art"culo .. Buperior3 el cual dispone 4ue Glos derec>os de los
ni@os #revalecen sore los derec>os de los dem;sE/ Igualmente3 6a puesto de relieve 4ue este
principio se encuentra consagrado en el numeral ,P del art"culo tercero de la Convenci%n de los
Derec6os del Ni)o3 en virtud del cual G'/ %n todas las medidas concernientes a los ni@os :ue tomen
las instituciones #?licas o #rivadas de ienestar social, los triunales, las autoridades
administrativas o los rganos legislativos, una consideracin #rimordial a :ue se atender; ser; el
inter<s su#erior del ni@oE
8
/ As" mismo3 este principio se encuentra en otros instrumentos
internacionales3 como la declaraci%n de Kine8ra de ,L1.3 la cual esta8leci% el imperativo de darle a
los ni)os lo me#or3 con $rases como Glos ni@os #rimeroE3 y la Declaraci%n de los Derec6os del Ni)o
de ,LGL3 y su posterior incorporaci%n en la Convenci%n so8re la Eliminaci%n de todas las $ormas de
Discriminaci%n contra la Mu#er 9arts< G y ,/:<
Acerca de este principio3 la #urisprudencia constitucional 6a resaltado el car+cter garantista de dic6o
principio3 el cual se e&presa a travs de la plena garant"a de los derec6os de los menores< A este
respecto3 este Tri8unal 6a a$irmado 4ue (HeIl inter<s su#erior del ni@o constitu"e entonces un
#rinci#io garantista, "a :ue su ra=n de ser, su esencia, es la #lena satisfaccin de los derec>os de
los menores/ %n este sentido resulta claro :ue el contenido del #rinci#io son los #ro#ios derec>os de
los ni@os, " #or ello en este caso #uede decirse :ue inter<s " derec>o se identifican*
L
La Corte 6a resaltado3 4ue una de las $ormas principales en 4ue se garanti7a este inters superior al
recin nacido es la garant"a del reconocimiento de la licencia de maternidad y paternidad3 por cuanto
con ello se le posi8ilita al menor el poder reci8ir cuidado y amor de manera plena en la poca
inmediatamente posterior a su nacimiento< De esta manera3 la licencia de paternidad permite al
padre comprometerse con mayor $uer7a en su paternidad 8a#o un clima adecuado para 4ue la ni)a o
el ni)o alcance su pleno desarrollo $"sico y emocional<
,2

En este sentido3 el principio del inters superior del ni)o tiene una relevancia especial para la
determinaci%n de las relaciones parentales3 ya 4ue este principio (est; llamado a orientar los
derec>os " res#onsailidades de los #adres en la crian=a " educacin del >i!o " el deer del %stado
de garanti=arlos " a#o"arlos/*
,,
De otra parte3 la #urisprudencia constitucional 6a e&presado so8re este principio 4ue su plena
satis$acci%n constituye un imperativo constitucional a travs de la garant"a de todos los derec6os
$undamentales del menor< As" mismo3 6a insistido en 4ue este principio cumple un importante papel
6ermenutico3 pues permite resolver eventuales con$lictos de derec6os en $avor de los menores y
llenar vac"os legales en la toma de decisiones pol"ticas3 administrativas o #udiciales3 de $orma 4ue
siempre se adopte Fa:uella medida :ue asegure la m;Bima satisfaccin de los derec>os de los ni@os
:ue sea #osile y la menor restriccin de los mismos, no slo considerando el n?mero de derec>os
afectados sino tami<n su im#ortancia relativa/N
,1
9iv: Acerca del derec>o del menor al cuidado " amor3 consagrado en el art"culo .. de la Carta
Pol"tica3 la #urisprudencia constitucional 6a e&presado 4ue ste se encuentra en relaci%n directa e
intr"nseca con el principio del inter<s su#erior del ni@o y 4ue se encuentra primeramente a cargo de
la $amilia y la sociedad3 como tam8in su8sidiariamente del Estado3 a 4uien corresponde el de8er de
asistir y proteger a los menores y3 de manera principal3 auspiciar el cuidado y amor 6acia los
in$antes mediante di$erentes mecanismos y estrategias 4ue propicien el desarrollo integral de los
menores<
,5
En este sentido3 los primeros o8ligados a dar protecci%n y amor al ni)o son sus padres3
de manera 4ue todo ni)o tiene derec6o a ser tratado con amor por parte de sus padres<
,.
8 La evoluci%n de los instrumentos internacionales de los derec6os de los ni)os revela la permanente presencia de la
noci%n de inters superior del ni)o< As" en la Declaraci%n de Kine8ra de ,L1. se esta8leci% el imperativo de darle a
los ni)os lo me#or3 con $rases como (los ni)os primero*3 6asta la $ormulaci%n e&presa del principio en la
Declaraci%n de los Derec6os del Ni)o en ,LGL y su posterior incorporaci%n en la Convenci%n Internacional so8re los
Derec6os del Ni)o<
10 Jer Bentencia C-1M5 de 1225 y sentencia C-,M. de 122L<
12 I8idem3 ver tam8in Bentencia C-,M. de 122L<
13 Jer Bentencia C-1M5 de 1225 y C-,M. de 122L<
14 Bentencia T-55L de ,LL. y C-1M5 de 1225<
12
A este respecto3 la Corte 6a sostenido 4ue (de acuerdo con la Constitucin, el derec>o fundamental
de los ni@os al cuidado " amor, dee ser #rodigado #or la familia, en #rimer lugar, " #or la
sociedad, corres#ondi<ndole tami<n al %stado la tarea de asistirlos " #rotegerlos as como
estimular tales conductas " a#o"ar su cum#limiento mediante la ado#cin de mecanismos legales "
la e!ecucin de #olticas orientadas >acia su desarrollo armnico e integral " el e!ercicio #leno de
sus derec>os*<
,G
El derec6o al cuidado y al amor se deriva de la especial condici%n de vulnera8ilidad
del menor3 de su estado de inmadure7 $"sica y mental del ni)o3 circunstancias 4ue
o8ligan a una adecuada protecci%n legal3 tanto antes como despus del nacimiento<
Este derec6o encuentra su $undamento no solo en la Constituci%n3 sino en distintos
instrumentos internacionales3 especialmente en la Convenci%n Internacional Bo8re los
Derec6os del Ni)o3 adoptada por la Asam8lea Keneral de las Naciones Unidas el 12
de noviem8re de ,L0L y apro8ada por Colom8ia mediante la Ley ,1 de ,LL,3 en la
cual se 6an esta8lecido claros compromisos para los Estados en relaci%n con el
derec6o al cuidado y al amor3 los cuales 6an sido rese)ados ampliamente por la
#urisprudencia de esta Corporaci%n<
,/
9v: La #roteccin constitucional refor=ada del menor implica una protecci%n complementaria para
los ni)os3 ni)as y adolescentes3 de manera 4ue3 adem+s de las normas 4ue consagran derec6os
especiales 4ue les son directamente aplica8les3 los menores son 8ene$iciarios de todos a4uellos
preceptos 4ue de manera general se aplican a todas las personas< Este principio de protecci%n se
encuentra en armon"a y se deriva del principio del inter<s su#erior del ni@o, reconocido en el
art"culo .. de la Constituci%n Pol"tica/
'7

9vi: De otra parte3 la #urisprudencia constitucional se 6a re$erido al significado " nuevo conce#to de
#aternidad3 y para ello 6a reali7ado un e&tenso estudio so8re la evoluci%n sociol%gica de la noci%n
de paternidad y del papel del padre en la relaci%n paterno $ilial3 concluyendo 4ue si 8ien no e&iste un
rol paterno Fnico al cual todos los padres de8en aspirar3 es claro 4ue la psicolog"a y en general las
ciencias sociales postulan 4ue la presencia activa3 participativa y permanente del padre es
$undamental en el desarrollo del 6i#o3 y 4ue el asumir el papel de padre en $orma consciente y
responsa8le garanti7a al ni)o o a la ni)a el e#ercicio pleno de sus derec6os $undamentales3
especialmente el derec6o al cuidado y amor para su desarrollo arm%nico e integral<
,0
En este sentido3 la Corte 6a resaltado la importancia del 6ec6o de 4ue el padre se involucre activa3
consciente y responsa8lemente en la crian7a de sus 6i#os3 rind;ndoles asistencia, #roteccin,
cuidado " amor desde los #rimeros das de vida3 lo cual es fundamental #ara su desarrollo
armnico e integral3 como parte esencial de la garant"a de los derec6os del menor3 de con$ormidad
con los art"culos .1 y .. de la Constituci%n<
,L
9vii: En cuanto a la naturale7a y caracter"sticas del derec6o a la licencia de paternidad remunerada3
la #urisprudencia de esta Corte 6a resaltado 4ue este derec6o constituye un desarrollo y una
aplicaci%n del principio del inter<s su#erior del menor, como tam8in del derec>o al amor "
cuidado de los ni@os " ni@as, mediante la implementaci%n de un mecanismo legislativo 4ue3 como
corolario del art"culo .. superior3 (garanti=a al infante :ue el #rogenitor estar; #resente " lo
acom#a@ar; durante las #rimeras >oras siguientes a su nacimiento, rind;ndole el cari@o, la
atencin, el a#o"o " la seguridad fsica " emocional necesaria #ara su desarrollo integral, con
miras a la #osterior incor#oracin del menor a la sociedad*<
12

16 Jer Bentencias C-1M5 de 1225 y C-,M. de 122L<
17 Consultar la Bentencia C-,M. de 122L<
18 Jer Bentencia C-1M5 de 1225<
19 Al respecto se puede consultar la Bentencia C-,M. de 122L<
20 I8idem<
13
En este orden de ideas3 la Corte 6a sostenido 4ue el esta8lecimiento del derec6o a la licencia
remunerada de paternidad 6a o8edecido "a la necesidad de hacer prevalecer el inters superior
del nio dotndolo de un mecanismo legal orientado a hacer realidad el mandato del artculo
33 !uperior en cuanto pretende garantizarle su derecho fundamental al cuidado y amor
especialmente en los primeros das de su e"istencia#
$1
9Resalta la Bala: Igualmente3 6a sostenido
4ue es claro 4ue la licencia de paternidad no 6a sido conce8ida Fcomo un #remio o una gracia :ue
se concede al traa!ador #or el sim#le >ec>o de la #aternidad o #ara :ue se dedi:ue a celerar la
llegada del >i!o, sino como una garanta del pleno e%ercicio de los derechos fundamentales del
nio y especialmente el de reci&ir cuidado y amor/N
11
9Qn$asis de la Bala: As" las cosas3 el periodo
4ue el Legislador concede como licencia remunerada de paternidad3 no 6a sido conce8ido como un
8ene$icio capric6oso3 sino como un derec6o 4ue tiene la $inalidad de garanti7ar el pleno goce de los
derec6os $undamentales del menor a travs de la asistencia3 cuidado y amor 4ue de8e reci8ir el
menor por parte de su padre<
15

9viii: La licencia de paternidad 6a sido reconocida #ur"dicamente a nivel internacional por parte de la
@IT3 as" como a nivel interno por parte de normas como el art"culo 15/ del CBT3 4ue 6a sido
modi$icado en varias oportunidades3 por el art"culo 5. de la Ley G2 de ,LL23 el art"culo ,- de la Ley
MGG de 12213 y el art"culo ,- de la Ley ,./0 de 12,,3 4ue a6ora se demanda< Bo8re la consagraci%n
legal de la licencia de paternidad3 la #urisprudencia constitucional 6a recordado 4ue la intenci%n del
Legislador al crear y regular este derec6o 6a sido la de (#ermitir al reci<n nacido el e!ercicio de sus
derec>os fundamentales " es#ecialmente el de reciir cuidado " amor de manera #lena en la <#oca
inmediatamente #osterior a su nacimiento/ )ic>a licencia #ermite al #adre, " en el inter<s su#erior
de su >i!o, com#rometerse con su #aternidad en un clima #ro#icio #ara :ue el ni@o alcance su
#leno desarrollo fsico " emocional*<
1.
En consecuencia3 la licencia remunerada de paternidad consagrada legalmente opera en $avor del
padre 4ue 6a decidido responsa8lemente acompa)ar a su 6i#o en los primeros momentos de vida3 ya
4ue lo 4ue se 8usca es proteger el inters superior del ni)o3 de manera 4ue conlleva una
responsa8ilidad para el padre de acompa)ar y cuidar al 6i#o3 8rind+ndole la ayuda y el apoyo
necesarios en los d"as posteriores a su nacimiento< La #urisprudencia de esta Corporaci%n 6a
recordado a este respecto3 4ue a nivel interno3 la consagraci%n de la licencia de paternidad o8edeci%
a (la necesidad de >acer #revalecer el inter<s su#erior del ni@o dot;ndolo de un mecanismo legal
orientado a >acer realidad el mandato del artculo (( Su#erior en cuanto #retende garanti=arle su
derec>o fundamental al cuidado " amor es#ecialmente en los #rimeros das de su eBistencia,
#ermiti<ndole en esos das, no solo la com#a@a #ermanente de la madre sino tami<n la del #adre,
#ara su desarrollo armnico e integral*<
1G

Concluy% la Corte 4ue el o8#etivo del Legislador respecto de este derec6o consiste en 4ue3
(com#artiendo el #adre con el >i!o <se tiem#o tan #reciado, se atienda su inter<s su#erior,
#ermiti<ndole iniciar su formacin de una manera slida #ara fortalecer los vnculos #aternoJ
filiales, #ues de esta manera se garanti=a su desarrollo armnico e integral " se asume de manera
significativa la res#onsailidad de la #aternidad*
1/
<
9i&: De otra parte3 los pronunciamientos de esta Corte 6an sido claros igualmente al e&poner 4ue la
licencia de paternidad de8e ser reconocida y aplicada tam8in para los padres adoptantes
independientemente de la edad del menor< En este sentido3 mediante la Bentencia C-G.5 de 12,2
1M
3
esta Corporaci%n se mani$est% en relaci%n con la declaratoria de inconstitucionalidad de la edad
como criterio restrictivo para 4ue a los adoptantes de in$antes y adolescentes mayores de M a)os3 se
les recono7ca y pague la licencia de maternidad o de paternidad< En dic6o pronunciamiento3 la Corte
consider% 4ue e&cluir del reconocimiento y pago de la licencia de maternidad a las personas
adoptantes mayores de siete a)os Oincluidos los padres adoptantes sin c%nyuge o compa)era
22 I8idem<
23 Bentencia C-,M. de 122L<
26 I8idem<
27 En esta sentencia la Corte resolvi% declarar ine&e4ui8le la e&presi%n Gdel menor de siete +7, a@os de edadE
contemplada en el art"culo 15/ del CBT<
14
permanenteO3 y a los adopta8les mayores de siete a)os3 desconoce el mandato de igual trato del
art"culo ,5 constitucional3 as" como el mandato del art"culo .1 Buperior3 4ue ordena el
reconocimiento de los mismos derec6os y o8ligaciones a todos los 6i#os de la $amilia y el inters
superior de la ni)e7 del art"culo .. CP< Lo anterior3 m+&ime si se tiene en cuenta3 4ue el grupo de
adopta8les mayores de siete 9M: a)os re4uiere de mayor acompa)amiento y protecci%n en su proceso
de integraci%n en su nuevo 6ogar< A6ora 8ien3 no o8stante 4ue en dic6o pronunciamiento la Corte se
re$iri% al caso de los padres adoptantes sin esposa o compa)era permanente3 las consideraciones
vertidas en esa oportunidad3 son e&tensivas al reconocimiento de la licencia de paternidad a todos
los padres adoptantes e 6i#os adoptivos3 independientemente de la edad del menor y de la relaci%n de
pare#a legal o e&tralegal del padre adoptante<
En punto a este tema3 esta Corporaci%n reitera los argumentos relativos a' 9a: la e4uiparaci%n del
parto a la adopci%n3 con el $in de proteger los derec6os de los ni)os y ni)as 4ue 6an sido adoptados3
ra7%n por la cual no es admisi8le 4ue se prive del goce de un con#unto de prestaciones encaminadas
a asegurar la integraci%n de la nueva $amilia en condiciones de calidad y de dignidad3
independientemente de la edad del menor; 98: la igual relevancia del tiempo inicial de integraci%n
$amiliar3 tanto para los procesos de parto como para los procesos de adopci%n independientemente
de la edad del menor; 9c: la especial importancia 4ue merecen las adopciones3 las cuales re4uieren
un mayor compromiso y acompa)amiento durante el periodo de adaptaci%n e integraci%n a un nuevo
nFcleo $amiliar3 teniendo en cuenta las situaciones3 en su mayor"a di$"ciles para los menores3 4ue
preceden a la adopci%n; 9d: los intereses superiores de los menores y el car+cter amplio con 4ue la
#urisprudencia constitucional 6a interpretado el concepto de in$ancia y adolescencia<
10
9&: Cinalmente3 la Corte pone de relieve 4ue el derec6o a la licencia de paternidad constituye no solo
un derec6o derivado del inters superior del menor3 sino tam8in un derec>o fundamental del #adre3
derivado del derec6o a la $amilia Oart<.1 CP-3 y del derec6o a la li8ertad3 autonom"a y li8re
desarrollo de la personalidad Oart<,/ CP-<
En este sentido3 la #urisprudencia de esta Corte 6a precisado 4ue no solo los derec6os de los ni)os y
el inters superior del menor $undamentan el derec6o a la licencia de paternidad3 sino 4ue sta
constituye tam8in un derec6o $undamental del padre<
1L
As"3 6a encontrado 4ue este derec6o se
deriva de la con$ormaci%n de una $amilia3 protegida por el art"culo .1 Buperior3 en donde se a$irma
4ue Fel %stado " la sociedad garanti=an la #roteccin integral de la familiaF/ De este precepto
Buperior se deriva entonces para la Corte (la oligacin en :ue est; el legislador de #ro#iciar las
circunstancias #ara :ue los traa!adores >omres #uedan conciliar el traa!o " la vida familiar,
mediante el reconocimiento de un reve #erodo alrededor de la fec>a del nacimiento de sus
>i!os+as,/ 2dicionalmente, la #roteccin a la familia tami<n im#lica, en virtud del #rinci#io de
solidaridad, el derec>o K deer :ue se radica en cae=a del #adre, de asistir a su >i!o+a, reci<n
nacido en los #rimeros momentos de su vida, " la madre durante el #arto " en el #erodo
inmediatamente siguiente, cuando ella es vulnerale " merece es#ecial cuidado #or #arte su"a, del
%stado, los em#leadores " la sociedad
3*
*< As" las cosas3 esta Corporaci%n 6a relacionado
directamente tanto el derec6o a la maternidad como el derec6o a la paternidad3 con la protecci%n 4ue
el Estado de8e dar a la $amilia<
5,
En consecuencia3 la Corte 6a concluido 4ue el derec6o a la licencia de paternidad es un derec6o
su8#etivo del padre3 desarrollo del derec6o constitucional de con$ormar una $amilia y de protecci%n
de la misma3 de con$ormidad con los art"culos .13 .5 y .. Buperiores< A este respecto3 6a sostenido
4ue (el derec>o a la licencia de #aternidad, en relacin con el #adre, es un derec>o su!etivo, :ue
constitu"e un desarrollo del derec>o constitucional a fundar una familia, " :ue tiene como fin
cum#lir la oligacin estatal de dar #roteccin a la misma, a la maternidad " a los menores,
im#uesta #or los artculos (2, (3 " (( de la Constitucin Poltica/ Como esa oligacin,
adem;s, corres#onde al %stado, la determinacin del legislador de #rever una licencia de
#aternidad constitu"e una concrecin de la oligacin constitucional de ado#cin de medidas
im#uesta #or los mismos artculos<*
51
28 Jer tam8in la Bentencia T-,M1 de 12,,3 M<P Aorge Iv+n Palacio Palacio<
29 Jer Bentencia C-//5 de 122L3 M<P< Aorge Ignacio Pretelt C6al#u8<
30 Bentencia T-0/G de 1220< M<P< Marco Kerardo Monroy ca8ra<
31 I8idem<
32 Bentencia C-//5 de 122L3 M<P< Aorge Ignacio Pretelt C6al#u8<
15
De otra parte3 el derec6o a la licencia de paternidad se encuentra "ntimamente articulado con el
principio $undante de la dignidad 6umana Oart<, CP- y con el derec6o a la li8ertad3 autonom"a y
li8re desarrollo de la personalidad Oart<,/ CP-< As"3 de un lado3 este derec6o aparece relacionado
con la dignidad 6umana3 4ue es un principio $undante del Estado colom8iano -art<, CP-3 en la
medida en 4ue el reconocimiento de la licencia de paternidad a todo padre3 presupone la idea
misma del padre como persona #ur"dica y moral3 su#eto de derec6os3 esto es3 como ser 6umano
digno3 li8re e igual3 4ue tiene un valor in6erente a su condici%n de persona3 el cual es ina#ena8le
e intrans$eri8le3 ra7%n por la cual constituye siempre un $in valioso en s" mismo< Este
reconocimiento impide la consagraci%n de normas discriminatorias o devaluadoras de la
personalidad moral y #ur"dica3 y promueve la li8ertad y los derec6os $undamentales de la persona
6umana en el desarrollo de sus di$erentes elementos3 aspectos y +m8itos3 as" como el desempe)o
de sus di$erentes roles en la $amilia y en la sociedad3 uno de cuyos m+s importantes es el de la
paternidad<
Igualmente3 la Constituci%n consagra el derec6o al li8re desarrollo de la personalidad 9art< ,/
CP: 4ue3 como constituye la consagraci%n constitucional de la li8ertad y autonom"a de la persona
6umana3 de manera 4ue como ya lo 6a destacado esta Corporaci%n3 no es m+s 4ue la $ormulaci%n
de la li8ertad in nuce3 pues esta8lece el principio de autonom"a de las personas3 en cuanto a 4ue
Nes la #ro#ia #ersona +" no nadie #or ella, :uien dee darle sentido a su eBistencia ", en
armona con <l, un rumoN
1
< Por tanto3 el principio de autonom"a implica el derec6o
irrenuncia8le de cada persona3 de con$ormidad con su concepto de lo 8ueno y siguiendo su
propio ideal de per$ecci%n 6umana3 de poder dise)ar e implementar un plan de vida propio3
dentro de la %r8ita de su li8ertad moral y #ur"dica3 y atendiendo Fnicamente a los l"mites 4ue le
imponen la li8ertad y los derec6os de los dem+s< A6ora 8ien3 un elemento esencial de todo ser
6umano para desarrollarse como persona digna3 li8re e igual3 es la posi8ilidad de relacionarse
con otros seres 6umanos3 de con$ormar una $amilia3 y de reproducirse3 procrear o conce8ir 6i#os3
as" como de adoptar< Por tanto3 una regulaci%n legal 4ue imponga una restricci%n al
reconocimiento de la licencia de paternidad a todos los padres por igual3 sin una #usti$icaci%n
constitucionalmente v+lida3 constituye una vulneraci%n al li8re desarrollo de la personalidad3
derec6o $undamental de rango constitucional<
Todo lo anterior muestra 4ue el derec6o al li8re desarrollo de la personalidad3 como e&presi%n
primigenia de la dignidad 6umana3 no puede tener una consagraci%n meramente $ormal3 sino 4ue
tiene 4ue tener un sustento en la realidad $+ctica y #ur"dica de las relaciones 6umanas a $in de 4ue
se respete la igual dignidad de todos los seres 6umanos3 en cuanto su#etos morales3 y su derec6o
a estructurar y desarrollar de manera aut%noma su personalidad y e&presarla a travs de la
implementaci%n de su propio proyecto de vida en las distintas $acetas3 4ue incluye de manera
palmaria la paternidad<
Con $undamento en las anteriores consideraciones 4ue esta8lecen las normas constitucionales3 y las
reglas y criterios #urisprudenciales m+s importantes en relaci%n con la licencia de paternidad3 pasa la
Corte a anali7ar las e&presiones demandadas del par+gra$o ,- del art"culo ,- de la Ley ,./0 de 12,,<
7. An8$isis de constit%ciona$idad de $as e9/resiones de&andadas
7.1 El art"culo ,- de la Ley ,./0 de 12,, modi$ica el art"culo 15/ del C%digo Bustantivo del
Tra8a#o3 en el cual se regula lo relativo al descanso remunerado en la poca del parto o licencia de
maternidad< El par+gra$o ,- de ese mismo art"culo3 4ue se demanda parcialmente en esta
oportunidad3 consagra en su inciso primero 4ue la tra8a#adora 4ue 6aga uso del descanso
remunerado en la poca del parto tomar+ las ,. semanas de licencia a 4ue tiene derec6o de acuerdo
a la ley< En su inciso segundo3 esta8lece 4ue el esposo o compa)ero permanente tendr+ derec6o a
oc6o 90: d"as 6+8iles de licencia remunerada de paternidad3 siendo la e&presi%n (es#oso o
com#a@ero #ermanente* contenida en este inciso la 4ue a6ora se demanda< El inciso cuarto
determina 4ue la licencia remunerada de paternidad opera por los 6i#os nacidos (del cn"uge o de la
com#a@era*3 siendo estas Fltimas e&presiones las 4ue se acusan en esta ocasi%n como
inconstitucionales<
2
1.
Bentencia C-11, de ,LL.3 M<P< Carlos Kaviria D"a7<
16
7.2 La Bala reitera a4u" las reglas y criterios #urisprudenciales en relaci%n con el $undamento
constitucional3 naturale7a y caracter"sticas de la licencia remunerada de paternidad3 4ue son
relevantes para el presente estudio de constitucionalidad
.
'
9i: El derec6o a la licencia de paternidad 6ace parte de un sistema de principios y derec6os relativos
a la garanta de la #roteccin integral de los menores3 y encuentra $undamento constitucional en los
art"culos ,-3 G3 ,,3 .13 .53 ..3 .03 .L y G2 4ue consagran la dignidad 6umana3 el reconocimiento de
los derec6os inaliena8les3 el derec6o a la vida3 el concepto de $amilia3 la e4uidad de gnero3 los
derec6os $undamentales de los ni)os3 el derec6o a la seguridad social3 el derec6o a la salud3 y
espec"$icamente el derec6o a la salud de menores de un a)o3 respectivamente3 todos los cuales
ostentan la naturale7a de $undamental y de aplicaci%n re$or7ada cuando sus titulares son menores de
edad<
9ii: El derec6o a la licencia de paternidad constituye un desarrollo del principio del Finter<s su#erior
del menor N3 consagrado en el art"culo .. Buperior y en la Convenci%n Internacional de los Derec6os
del Ni)o3 y del derec6o al cuidado y al amor<
9iii: En armon"a con lo anterior3 la $inalidad de la licencia de paternidad es la de garanti7ar el inters
superior del menor y el pleno goce e$ectivo de sus derec6os3 especialmente del derec6o al cuidado y
al amor de todos los ni)os y ni)as por igual3 el cual 6a sido ampliamente reconocido3 tanto por el
derec6o como por la #urisprudencia nacional e internacional<
9iv: La $igura #ur"dica de la licencia de paternidad se $unda en un nuevo concepto de paternidad3 en
el cual se pone de relieve la transcendental importancia de la presencia y del papel activo3
consciente3 responsa8le3 participativo y permanente del padre3 como $undamental para el desarrollo
sano e integral del menor<
9v: La licencia de paternidad constituye igualmente un derec6o $undamental del padre 4ue se 8asa
en el derec6o a con$ormar una $amilia y en la especial protecci%n 4ue el Estado le de8e 8rindar a la
$amilia Oart<.1 CP-3 as" como en el principio de dignidad 6umana Oart<,- CP-3 y en la li8ertad3
autonom"a y li8re desarrollo de la personalidad Oart<,/ CP-<
9vi: La licencia de paternidad opera igualmente para el padre adoptivo3 independientemente de la
edad del menor adoptado<

9vii: Cuando el Legislador genera o crea e&clusiones al regular el derec6o a la licencia de
paternidad3 por tratarse de un derec6o $undamental3 se de8e adelantar el e&amen de la
proporcionalidad de la medida legislativa3 4ue de8e ser estricto
55
<
7.3 Con $undamento en lo anterior3 la Corte encuentra 4ue las e&presiones demandadas3 ('l esposo
o compaero permanente tendr; derec>o a oc>o +8, das >;iles de licencia remunerada de
#aternidadE, " G$a licencia remunerada de #aternidad o#era #or los >i!os nacidos Gdel c(nyuge o
de la compaera, contenidas en el par+gra$o ,- del art"culo ,- de la Ley ,./0 de 12,,3
e$ectivamente vulneran los art"culos ,53 .5 y .. de la Constituci%n Pol"tica< En e$ecto3 tal y como lo
alegan los demandantes3 estas e&presiones conllevan una restricci%n o limitaci%n in#usti$icada3 al
reconocer la licencia de paternidad solo para los padres 4ue tengan la calidad de esposos3 c%nyuges
o compa)eros permanentes3 e&cluyendo de dic6o reconocimiento a los padres 4ue no ostenten tal
condici%n #ur"dica o legal3 lo cual termina vulnerando el derec6o a la igualdad Oart<,5 CP-3 la
e4uidad de gnero Oart<.5-3 y los derec6os de los ni)os y ni)as y el inters superior del menor O
art<.. CP-<
7.3.1 Lo anterior3 por cuanto la Corte evidencia 4ue estas e&presiones3 al disponer 4ue el derec6o de
licencia remunerada de paternidad opera solo para los es#osos o cn"uges o para los 6i#os nacidos
de la cn"uge o de la com#a@era3 de#a por $uera o e&cluye del reconocimiento de dic6o derec6o a
los padres 4ue sin ser esposos o compa)eros permanentes3 6an decidido voluntariamente garanti7ar
los derec6os del 6i#o otorg+ndole dedicaci%n3 atenci%n y cuidado3 as" dic6a atenci%n y cuidado no se
presente dentro del entorno $amiliar 8iparental 4ue 8rinda el matrimonio o la uni%n marital de
4 Jer conclusiones similares en la Bentencia C-//5 de 122L3 M<P< Aorge Ignacio Pretelt C6al#u8<
33 Consultar la Bentencia C-,M. de 122L3 M<P< Aorge Iv+n Palacio Palacio<
17
6ec6o< En este sentido3 la Bala encuentra 4ue no es re4uisito necesario la convivencia del padre con
la madre3 o la e&istencia de un v"nculo legal o e&tralegal entre ellos3 para 4ue los padres puedan
e#ercer su paternidad responsa8le<

En el caso 8a#o an+lisis3 se 6a esta8lecido 4ue la licencia de paternidad regulada por el art"culo 15/
del CBT3 modi$icado por el art"culo ,- de la Ley ,./0 de 12,,3 4ue a6ora se demanda3 $ue instituida
por el Legislador con el prop%sito $undamental de satis$acer el inters superior del ni)o a reci8ir el
cuidado y amor del padre en los primeros momentos de vida 9art< .. de la CP:3 como un $actor 4ue
se considera necesario y determinante en el desarrollo arm%nico e integral del menor<
En cuanto al inters superior del menor3 es de recordar 4ue los derec6os de los ni)os prevalecen
so8re los derec6os de los dem+s3 y 4ue este inters superior del menor se e&presa en el derec6o
$undamental al cuidado y al amor del recin nacido3 4ue es el o8#etivo primordial de la licencia de
paternidad3 esto es3 4ue el menor tenga y pueda reci8ir en sus primeros d"as de vida el amor y
cuidado por parte de su padre< Por esta ra7%n3 encuentra la Corte 4ue e&cluir y discriminar a los
padres 4ue no tengan la calidad de esposos3 c%nyuges o compa)eros permanentes3 priva al menor
recin nacido de este derec6o $undamental3 independientemente de la relaci%n3 convivencia o
v"nculo 4ue tenga con su madre3 y 4ue por tanto3 esta regulaci%n consagra un contenido normativo
4ue se encuentra en contrav"a del inters superior del menor3 de la plena garant"a de los derec6os
$undamentales de los ni)os y ni)as3 y transgrede los art"culos .53 .. y ,5 Buperiores<
En armon"a con lo anterior3 la Bala colige 4ue el precepto demandado3 al esta8lecer 4ue la licencia
de paternidad opera solo por los 6i#os de la c%nyuge o compa)era permanente3 consagra una
discriminaci%n para los 6i#os procreados $uera del matrimonio o de la uni%n marital de 6ec6o3 ya 4ue
todos los ni)os3 sin discriminaci%n alguna3 tienen los mismos derec6os $undamentales y de8en
reci8ir la misma protecci%n por parte del Estado3 sea cual sea la situaci%n legal de sus padres3 y sea
cual $uere su $iliaci%n< Por tanto3 la condici%n de 6i#os de la c%nyuge o compa)era permanente3 no
de8e constituir una limitante para el goce e$ectivo de sus derec6os $undamentales3 y del derec6o a
reci8ir el cuidado y amor necesarios en sus primeros d"as de vida3 independientemente de la
convivencia o del v"nculo legal o #ur"dico 4ue e&ista entre padre y madre3 o de la $iliaci%n del menor3
ya 4ue ello no determina la o8ligaci%n y responsa8ilidad 4ue tiene el padre para con su 6i#o< De esta
manera3 la norma3 tal y como se encuentra consagrada3 implica una a$ectaci%n de los art"culos ,53 .5
y .. de la CP<
En punto a este tema3 es necesario recordar a4u" 4ue3 desde el punto de vista constitucional3 todos
los 6i#os menores cuentan con plena igualdad de derec6os3 sin 4ue sea posi8le entrar a reali7ar
categori7aciones entre ellos3 ra7%n por la cual se les de8e garanti7ar todos los derec6os
$undamentales por igual< Tam8in es de reca8ar3 4ue todos los padres tienen las mismas o8ligaciones
y responsa8ilidades respecto de sus 6i#os3 sean stos nacidos de la c%nyuge3 de la compa)era
permanente3 de una madre con la cual no convivan o no tengan v"nculo legal o #ur"dico alguno3 o
sean stos adoptivos -art< 1G2 inciso 1- del C%digo Civil-< De esta manera3 para la Corte es claro 4ue
con el nacimiento de un ni)o los padres ad4uieren un compromiso constitucional y legal de cuidarlo3
protegerlo y satis$acer sus necesidades sin distinci%n alguna< Igualmente3 es de mencionar 4ue ni el
C%digo de la In$ancia y Adolescencia3 ni el C%digo Penal3 6acen re$erencia alguna a la condici%n
4ue de8an tener los padres para asumir sus responsa8ilidades con respecto a sus 6i#os<

7.3.2 Adicionalmente3 la Bala encuentra 4ue de una interpretaci%n sistem+tica con el resto del
par+gra$o ,- del art"culo ,- de la Ley ,./0 de 12,,3 se concluye 4ue la Fnica condici%n 4ue impone
la norma para el otorgamiento de la licencia de paternidad es la acreditaci%n de la condici%n de
padre a travs del registro civil de nacimiento del menor3 de con$ormidad con el inciso G- del
par+gra$o ,- del art< ,- mencionado< De esta manera3 se o8serva 4ue la misma norma esta8lece
solamente como re4uisito para otorgar la licencia de paternidad el presentar el registro civil de
nacimiento del menor3 y no e&ige por tanto demostrar la condici%n de c%nyuge o compa)ero
permanente de la madre< De este modo3 de una interpretaci%n sistem+tica la Bala colige 4ue el Fnico
re4uisito 4ue e&ige la norma para el otorgamiento de la licencia de paternidad es el registro civil de
nacimiento3 esto es3 la acreditaci%n de la condici%n de padre del menor3 sin importar la condici%n o
v"nculo legal o #ur"dico del padre respecto de la madre<
7.3.3 Biendo pues el derec6o $undamental al cuidado y al amor3 y la e$ectividad del inters superior
18
del menor3 los o8#etivos esenciales de la licencia de paternidad3 entonces3 la determinaci%n
consignada en el par+gra$o ,- del art"culo ,- de la Ley ,./0 de 12,,3 8a#o an+lisis3 consistente en
limitar la procedencia de la licencia de paternidad para los esposos o compa)eros permanentes3 o
para los 6i#os de la c%nyuge o compa)era permanente3 no resulta ra7ona8le ni proporcionada a la lu7
de las normas constitucionales Oart"culos ,-3 ,53 .53 ..- y los par+metros y criterios de la
#urisprudencia constitucional 4ue 6an determinado el alcance normativo de la licencia de paternidad3
4ue se 6an e&puesto en esta providencia<
En punto a este tema3 la Bala pone una ve7 m+s de relieve3 4ue el inters superior del menor y la
e$ectividad del derec6o del recin nacido al cuidado y amor del padre se de8e llevar a ca8o de
manera prevalente3 (a)n por encima del vnculo legal o relaci(n del padre con la madre* esto es*
de la calidad de esposos de los padres* de compaeros permanentes* o de la convivencia efectiva
entre los padres del menor*3 tema 4ue ya $ue dilucidado y esclarecido por esta Corte en anterior
oportunidad Osentencia C-1M5 de 1225-3 y 4ue as" mismo3 este derec6o de8e operar para todos los
6i#os3 y no solo para los 6i#os de la esposa o compa)era permanente3 con el $in de 6acer realmente
e$ectivo los derec6os $undamentales de los ni)os3 el inters superior del menor y el derec6o al
cuidado y al amor del menor Oart<.. Buperior-3 as" como para reconocer y garanti7ar este derec6o
$undamental del padre3 $undado no solo en el derec6o a la con$ormaci%n de una $amilia Oart<.1 CP-3
sino en el derec6o a la li8ertad3 autonom"a y li8re desarrollo de la personalidad Oart<,/ Buperior-<
As" las cosas3 la Bala reitera su #urisprudencia en el sentido de 4ue (si la teleologa de la licencia de
#aternidad es la de >acer efectivo el inter<s su#erior del ni@o a reciir el cuidado " al amor de
manera #lena #or #arte de su #adre, #ro#iciando de esta forma un amiente en<fico #ara el
desarrollo integral del mismo, el requisito del matrimonio para que e"ista la calidad de esposo o
de c(nyuge* o el requisito de la convivencia por un tiempo determinado para que e"ista la calidad
de compaeros permanentes* no resulta razona&le* como quiera que* independientemente que se
den o no estas circunstancias* al recin nacido no se le puede privar del derecho fundamental al
amor y cuidado de su padre*<
5.
De con$ormidad con lo anterior3 constata la Bala 4ue no e&iste #usti$icaci%n ra7ona8le para 4ue la
norma no recono7ca como 8ene$iciario de la licencia de paternidad al padre 4ue no sea esposo o
compa)ero permanente de la madre3 4ue no conviva al momento del nacimiento de su 6i#o con la
madre3 o 4ue se e&cluya a los 6i#os 4ue no sean de la c%nyuge o compa)era permanente3 ya 4ue la
#urisprudencia de esta Corte 6a reconocido 4ue (es incuestionale :ue no mediando estos eventos el
ni@o tami<n tiene derec>o a la cercana " cuidados de su #rogenitor, pues el hecho de la
convivencia entre los padres no puede ser oponi&le al inters superior del recin nacido a reci&ir
el cuidado y amor por parte de su padre*<
5G
9Resalta la Bala:
7.3.3 En este orden de ideas3 la Corte evidencia 4ue las e&presiones acusadas no superan tampoco el
test estricto de ra7ona8ilidad y proporcionalidad3 ya 4ue estas disposiciones no cumplen con los
re4uisitos de 9i: responder a una $inalidad constitucionalmente leg"tima3 9ii: ser medidas adecuadas y
necesarias para la consecuci%n de dic6a $inalidad constitucional3 y 9iii: ser proporcionales en sentido
estricto<
9i: As"3 las e&presiones acusadas no cumplen ca8almente las $inalidades constitucionales imperativas
consagradas en el art"culo .. Buperior3 4ue sirven de $undamento a la licencia de paternidad y 4ue
6acen re$erencia a la garant"a de los derec6os $undamentales de los ni)os y ni)as3 a la protecci%n de
todos los ni)os y ni)as por igual3 y al derec6o al cuidado y al amor de todos los menores3
especialmente de los recin nacidos3 $inalidades a travs de la cuales se 6ace e$ectivo el inters
superior del menor3 ya 4ue de#a sin protecci%n a los padres e 6i#os 4ue no cumplen con las
condiciones e&igidas por la norma acusada< Adicionalmente3 estas e&presiones no cumplen con la
$inalidad constitucional de garanti7ar plenamente el derec6o $undamental de todos los padres
responsa8les a la licencia de paternidad3 con 8ase en el principio de dignidad 6umana Oart<, CP-3 y
los derec6os a la con$ormaci%n de una $amilia -.1 CP- y al li8re desarrollo de la personalidad O
art<,/ CP-< Lo anterior3 por cuanto los enunciados o8#etados constitucionalmente imponen
limitaciones y restricciones al reconocimiento igualitario del derec6o $undamental a la licencia de
paternidad3 la cual solo se reconoce a los padres 4ue tengan la condici%n de esposos o compa)eros
35 I8idem<
19
permanentes de la madre3 y opera solo para los 6i#os nacidos de la c%nyuge o de la compa)era
permanente3 restricci%n 4ue a #uicio de la Corte3 no s%lo no cumple plenamente con las $inalidades
constitucionales mencionadas3 sino 4ue las contrar"a3 al privar del 8ene$icio de la licencia de
paternidad a a4uellos padres e 6i#os 4ue no satis$acen los re4uisitos impuestos por la norma3
vulnerando con ello las $inalidades constitucionales consagradas en el derec6o a la igualdad de
padres e 6i#os Oart<,5 CP-3 los derec6os $undamentales de los menores3 especialmente el derec6o al
cuidado y al amor3 y el inters superior del menor Oart<..-; y el derec6o $undamental del padre a la
licencia remunerada con $undamento en la dignidad 6umana Oart<, CP-3 la protecci%n de la $amilia O
art<.1 CP-3 y el li8re desarrollo de la personalidad Oart<,/ CP-<
9ii: En concordancia con la premisa anterior3 las e&presiones demandadas tampoco cumplen con los
re4uisitos de adecuaci%n y necesidad respecto de las $inalidades constitucionales mencionadas3 ya
4ue no constituyen medidas id%neas ni necesarias para garanti7ar de manera plena e igualitaria los
derec6os $undamentales de los ni)os y ni)as3 el derec6o al cuidado y al amor de los menores recin
nacidos3 y garanti7ar el inters superior del menor Oart<.. Buperior-3 en ra7%n a 4ue e&cluyen del
reconocimiento de la licencia de paternidad a los padres 4ue no ostenten la calidad de esposos o
compa)eros permanentes de la madre3 y del 8ene$icio 8uscado con este derec6o a los menores 4ue
no sean 6i#os de la c%nyuge o compa)era permanente; lo cual no solo no es adecuado3 ni necesario a
la consecuci%n de las $inalidades constitucionales 4ue sirven de $undamento a la licencia de
paternidad3 sino 4ue las contrar"an claramente3 vulnerando especialmente el derec6o a la igualdad de
padres e 6i#os Oart<,5 CP-3 los derec6os $undamentales de todos los ni)os y ni)as por igual3
especialmente el derec6o al cuidado y al amor Oart<.. CP-3 la e4uidad de gnero Oart<.5 CP-3 y el
derec6o $undamental del padre a la licencia de paternidad con $undamento en los art"culos ,-3 ,/ y
.1 de la Carta Pol"tica<
9iii: Cinalmente3 las e&presiones demandadas no cumplen con la e&igencia de proporcionalidad en
sentido estricto3 ya 4ue a$ectan de manera grave el derec6o $undamental de los menores recin
nacidos al cuidado y al amor Oart<.. CP-3 el cual se concreti7a a travs de la licencia de paternidad3
as" como el derec6o $undamental del padre al reconocimiento de esta licencia remunerada3 con
$undamento en los art"culos .1 y ,/ CP3 al no reconocer este derec6o a todos los padres responsa8les
por igual para la asistencia3 cuidado y amor 4ue de8en 8rindarle a sus 6i#os en sus primeros d"as de
vida3 independientemente del v"nculo o relaci%n legal o #ur"dica 4ue tengan con la madre3 y al no
reconocer a todos los 6i#os por igual el derec6o al cuidado y al amor 4ue se 8usca proteger a travs
del 8ene$icio de la licencia de paternidad< Por el contrario3 en criterio de la Corte3 los segmentos
normativos acusados tienen el alcance de restringir desproporcionadamente el acceso al dis$rute de
la licencia de paternidad3 pues3 ciertamente3 s%lo cuando el padre cumpla con el re4uisito de ser
esposo o compa)ero permanente3 o cuando se trate de 6i#os de la c%nyuge o compa)era permanente3
operar+ la licencia de paternidad3 de manera 4ue solo en estos casos los padres podr+n acceder a este
derec6o $undamental y los 6i#os podr+n 8ene$iciarse de ello3 lo cual supone igualmente una
restricci%n 4ue a$ecta de manera irra7ona8le3 in#usti$icada y desproporcionada varios derec6os
$undamentales3 tales como la igualdad Oart<,5 CP-3 los derec6os $undamentales de los menores3
especialmente el derec6o al cuidado y al amor Oart<.. CP3 y el derec6o $undamental en ca8e7a del
padre a la licencia remunerada de paternidad con 8ase en los art"culos ,-3 ,/ y .1 CP<
9iv: En s"ntesis3 concluye la Bala 4ue las e&presiones demandadas no cumplen ni con las $inalidades
constitucionales 4ue sirven de sustento al derec6o $undamental a la licencia de paternidad3 relativas
a los derec6os $undamentales de los menores3 el inters superior del menor y el goce e$ectivo del
derec6o al cuidado y al amor del menor Oart<.. CP-<3 ni con la garant"a del derec6o $undamental en
ca8e7a del progenitor a la licencia remunerada de paternidad con 8ase en los art"culos .1 y ,/
Buperior; ni constituyen medidas adecuadas3 ni necesarias para cumplir con estas $inalidades
constitucionales; y 4ue resultan desproporcionadas al a$ectar de manera seria y grave estos mismos
derec6os $undamentales<
7.3.7 As" las cosas3 a #uicio de la Corte3 de8en prosperar las ra7ones de la demanda y de algunos
intervinientes3 en cuanto ponen de relieve 4ue las e&presiones acusadas solamente permiten 4ue los
ni)os y ni)as recin nacidos9as: 6i#os de la c%nyuge o compa)era permanente o de padres
tra8a#adores 4ue tengan la calidad de esposos o compa)eros permanentes3 puedan dis$rutar de la
presencia de su padre durante los d"as inmediatamente siguientes a su nacimiento3 lo cual a$ecta los
derec6os $undamentales de los menores Oart<.. Buperior- y el derec6o a la igualdad Oart<,5 CP-<
20
De esta manera3 la Bala insiste en 4ue dado 4ue la licencia de paternidad se orienta a satis$acer el
derec6o al cuidado y al amor a 4ue tienen derec6o todos los ni)os y ni)as3 segFn 6a sido reconocido
por la #urisprudencia nacional e internacional3 evidentemente las e&presiones demandadas implican
una limitaci%n3 privaci%n o negaci%n de un derec6o catalogado como de rango $undamental3 a
ciertos padres e 6i#os3 cual es el derec6o igualitario de todos los ni)os y ni)as recin nacidos9as: a
reci8ir cuidado y amor en los primeros d"as de su e&istencia3 as" como una restricci%n
inconstitucional del derec6o $undamental del padre y del menor a go7ar3 en condiciones de igualdad3
de los 8ene$icios derivados de la licencia de paternidad< Adem+s3 estas e&presiones contienen un
desconocimiento 4ue a$ecta derec6os en ca8e7a de su#etos de especial protecci%n3 como lo son los
8e8s recin nacidos3 por su evidente condici%n de de8ilidad mani$iesta<
Por tanto3 a #uicio de la Corte3 la limitaci%n 4ue implica la norma para el goce del derec6o
$undamental a la licencia de paternidad3 se $unda en ra7ones sospec6osas desde el punto de vista
constitucional3 al distinguir entre padres 4ue tengan la calidad de esposos o compa)eros
permanentes3 y los padres 4ue no ostentan tal calidad3 y entre 6i#os nacidos de la c%nyuge o
compa)era permanente3 e 6i#os 4ue no tienen esa condici%n< Para la Bala3 estos criterios de
clasi$icaci%n pueden cali$icarse de sos#ec>osos, en ra7%n de 4ue 6acen depender la e$ectividad
de un derec6o $undamental en 8ene$icio de su#etos de especial protecci%n3 como los son los ni)os
y ni)as recin nacidos9as:3 de 4ue el padre tenga la calidad legal o #ur"dica de esposo o compa)ero
permanente de la madre3 o de 4ue los recin nacidos sean 6i#os de la c%nyuge o compa)era
permanente del padre3 e&cluyendo de este 8ene$icio y discriminando a una gran cantidad de menores
4ue no son 6i#os de la c%nyuge o compa)era permanente del padre3 o a los padres 4ue no tienen la
calidad de esposos o compa)eros permanentes3 lo cual resulta a todas luces violatorio del derec6o a
la igualdad de 6i#os y padres Oart<,5 CP-3 del derec6o a los derec6os $undamentales de los ni)os y
ni)as3 del derec6o al cuidado y al amor3 y del inters superior del menor Oart< .. CP-3 de la e4uidad
de gnero Oart<.5 CP-3 y del derec6o $undamental de los padres a la licencia remunerada para asistir
a sus 6i#os durante los primeros d"as de vida3 4ue encuentra $undamento en el principio de dignidad
Oart<, CP-3 y en los derec6os a la con$ormaci%n de una $amilia Oart<.1 CP-3 y en el li8re desarrollo
de la personalidad Oart<,/ CP-<
7.3.: En s"ntesis3 la Corte evidencia 4ue e$ectivamente las e&presiones acusadas tienen el e$ecto de
permitir 4ue3 dentro del universo de los ni)os y ni)as3 s%lo un grupo de ellos pueda e#ercer el
derec6o a ser atendido por sus padres en el momento de nacer y en los d"as inmediatamente
su8siguientes< Por tanto3 a #uicio de la Bala3 estas e&presiones e$ectivamente implican una restricci%n
al derec6o a la igualdad Oart<,5-3 y al derec6o $undamental a reci8ir ayuda y amor3 en ca8e7a de
estos menores recin nacidos Oart<..-3 y por tanto no responde a criterios de ra7ona8ilidad y
proporcionalidad 4ue la #usti$i4uen constitucionalmente< Adicionalmente3 la Bala reitera 4ue el
derec6o a la licencia de paternidad no solo es un derec6o 4ue se deriva del inters superior del
menor y del derec6o al cuidado y al amor Oart<.. Buperior-3 sino 4ue es un derec6o $undamental del
padre3 4ue se $undamenta en la dignidad 6umana Oart<, CP-3 en el derec6o a la con$ormaci%n de una
$amilia Oart<.1 CP-3 y en el derec6o a la li8ertad3 autonom"a y li8re desarrollo de la personalidad O
art<,/ CP-<
7.3 Conc$%siones
Con $undamento en lo e&puesto3 6a de concluirse 4ue las e&presiones ('l esposo o compaero
permanente " Gdel c(nyuge o de la compaera, contenidas en el par+gra$o ,- del art"culo ,- de la
Ley ,./0 de 12,,3E, son contrarias al Estatuto Buperior3 especialmente a los art"culos ,53 .5 y .. de
la Carta3 4ue consagran los derec6os $undamentales de los ni)os al cuidado y amor3 el derec6o a la
igualdad y la e4uidad de gnero< Lo anterior3 por cuanto las e&presiones acusadas del art"culo ,- de
la Ley ,./0 de 12,, no superan el test estricto de ra7ona8ilidad y proporcionalidad3 toda ve7 4ue
estas disposiciones no cumplen con los re4uisitos de 9i: responder a una $inalidad
constitucionalmente leg"tima3 9ii: ser medidas adecuadas y necesarias para la consecuci%n de dic6a
$inalidad constitucional y 9iii: ser proporcionales en sentido estricto<
Adicionalmente3 en relaci%n con la e&presi%n (del cn"uge o de la com#a@era*3 la Corte evidencia
4ue e&iste un error del Legislador en la redacci%n de la norma3 espec"$icamente en relaci%n con la
correcta utili7aci%n del art"culo determinado para el gnero $emenino3 ya 4ue el precepto se re$iere a
21
los 6i#os (del cn"uge*3 cuando de8er"a re$erirse a los 6i#os (de la* c%nyuge3 lo cual3 aun4ue no
constituye un pro8lema de constitucionalidad3 s" con$igura un yerro gramatical 4ue a$ecta la
sem+ntica de la norma y con$igura una $alla de tcnica legislativa<
As" las cosas3 esta Bala concuerda con las intervenciones del Instituto Colom8iano de ?ienestar
Camiliar y de la Universidad de I8agu3 en cuanto a 4ue las e&presiones demandadas3 tal y como se
encuentran redactadas3 constituyen una limitaci%n al reconocimiento a la licencia remunerada de
paternidad3 solo para a4uellos padres 4ue sean esposos3 c%nyuges o compa)eros permanentes3 y por
tanto e&cluye el reconocimiento de este derec6o a los padres 4ue no tengan dic6os v"nculos de
derec6o o de 6ec6o con la madre del menor3 por cuanto estas e&clusiones resultan violatorias del
principio de igualdad Oart<,5 CP-3 de la e4uidad de gnero Oart<.5 CP-3 y de los derec6os
$undamentales de los menores y del inters superior del menor Oart< .. de la Carta-<
Igualmente3 la Corte coincide con esas intervenciones y con el concepto del Procurador3 en cuanto a
4ue la soluci%n para el presente estudio de constitucionalidad no puede ser la e&clusi%n de las
e&presiones demandadas del ordenamiento #ur"dico3 por cuanto la norma 4uedar"a sin su#eto3 con lo
cual el precepto normativo perder"a su sentido l%gico< Para la Corte3 lo 4ue procede en este caso3 es
su8sanar la discriminaci%n 4ue implica la limitaci%n esta8lecida por la norma3 mediante unas
declaratorias de e&e4ui8ilidad condicionada3 a travs de las cuales se e&tienda el derec6o a la
licencia de paternidad a todos los padres3 en condiciones de igualdad3 e independientemente del
v"nculo legal o #ur"dico 4ue tenga el padre con la madre; y as" mismo3 en $avor de todos los 6i#os3
independientemente de su $iliaci%n<
Por consiguiente3 la Bala declarar+ la e&e4ui8ilidad condicionada de la e&presi%n ('l esposo o
compaero permanente en el sentido de entender 4ue estas e&presiones se re$ieren al padre3
independientemente de su condici%n de esposo3 c%nyuge o compa)ero permanente3 esto es3
atendiendo solo a la acreditaci%n de su paternidad e independientemente de su v"nculo legal o
#ur"dico con la madre del menor< As" mismo3 declarar+ la e&e4ui8ilidad condicionada de la e&presi%n
Gdel c(nyuge o de la compaera en el entendido de 4ue la licencia de paternidad opera para todos
los 6i#os por igual3 independientemente de su $iliaci%n<
VII. DECISI.N
En mrito de lo e&puesto3 la Corte Constitucional de la RepF8lica de Colom8ia3 en nom8re del
pue8lo y por mandato de la Constituci%n3
RES,ELVE
+RIMERO.- DECLARAR E;E<,I'LE la e&presi%n (%l es#oso o com#a@ero #ermanente*3
contenida en el par+gra$o ,- del art"culo ,- de la Ley ,./0 de 12,,3 en el entendido de 4ue estas
e&presiones se re$ieren a los padres en condiciones de igualdad3 independientemente de su v"nculo
legal o #ur"dico con la madre/
SE-,NDO.- DECLARAR E;E<,I'LE la e&presi%n (del cn"uge o de la com#a@era*3
contenida en el par+gra$o ,- del art"culo ,- de la Ley ,./0 de 12,,3 en el entendido de 4ue la
licencia de paternidad opera por los 6i#os en condiciones de igualdad3 independientemente de su
$iliaci%n<
Noti$"4uese3 comun"4uese3 cFmplase e insrtese en la Kaceta de la Corte Constitucional
KA?RIEL EDUARD@ MEND@DA MARTEL@
Presidente
Con salvamento de voto
22
MARIA JICT@RIA CALLE C@RREA
Magistrada
MAURICI@ K@NDRLED CUERJ@
Magistrado
ADRIANA MARIA KUILLEN ARANK@
Magistrada 9E:
A@RKE IJRN PALACI@ PALACI@
Magistrado
NILB@N PINILLA PINILLA
Magistrado
Con aclaracin de voto
A@RKE IKNACI@ PRETELT CHALAU?
Magistrado
HUM?ERT@ ANT@NI@ BIERRA P@RT@
Magistrado
23
LUIB ERNEBT@ JARKAB BILJA
Magistrado ponente
MARTHA BRCHICA DE M@NCALEAN@
24
Becretaria KeneralSALVAMENTO DE VOTO DEL MA-ISTRADO
-A'RIEL ED,ARDO MENDO=A MARTELO
A LA SENTENCIA C-383/12
Ma)istrado +onente>
Luis Ernesto Jargas Bilva
Con el respeto acostum8rado por las decisiones mayoritarias de esta
Corporaci%n3 en esta oportunidad me permito salvar el voto3 con $undamento
en lo siguiente'
En m" concepto3 las normas demandadas tienen una $inalidad
constitucionalmente leg"tima3 ra7ona8le y proporcional3 en el sentido de
reconocer un derec6o al c%nyuge o compa)ero permanente de la madre recin
parida a go7ar de un descanso remunerado 4ue le permita asistir al recin
nacido y cola8orar con las la8ores 4ue demanda el cuidado y atenci%n de sus
primeros d"as de vida< Considero 4ue el condicionamiento impuesto a la
disposici%n legal o8#eto de an+lisis de constitucionalidad3 modi$ica el
prop%sito inicial conce8ido por el Legislador a la 6ora de otorgar el
reconocimiento especial a esas personas 4ue cumplen con los de8eres propios
de un padre<
En ese orden de ideas3 si la intenci%n del Legislador 6u8iese sido la de otorgar
el 8ene$icio de la licencia remunerada solo por el 6ec6o de la paternidad3 ste
no se 6u8iese re$erido a las categor"as (esposo* o (compa)ero permanente* o
(al 6i#o de la c%nyuge* o (compa)era permanente*3 sino 4ue simplemente
6u8iese esta8lecido la licencia de paternidad para todos los padres3
independientemente3 y sin avi7orar la condici%n de esposo o compa)ero
permanente de la madre<
De este modo3 comparto lo mani$estado por los representantes del Ministerio
del Tra8a#o y del Ministerio PF8lico3 intervinientes en el presente proceso de
constitucionalidad3 en el sentido de 4ue el Legislador esta8leci% la licencia de
paternidad para el esposo o compa)ero permanente3 teniendo en cuenta el
conte&to de un 6ogar en el cual conviven con la esposa o compa)era e 6i#os3
por lo 4ue3 consecuencialmente3 la licencia y el dis$rute de la misma se da
dentro de dic6o marco y a manera de protecci%n de la esta8ilidad de la $amilia
y de la salvaguarda del menor recin nacido<
En resumen3 considero 4ue la no inclusi%n en la ley del padre 4ue no convive
con el 6i#o recin nacido y con la madre de ste3 y el reconocimiento de tal
derec6o a 4uien es c%nyuge o compa)ero sin tener la condici%n de padre3 es
entendi8le 8a#o la idea de la protecci%n de la convivencia esta8le de la pare#a
4ue en una situaci%n como la 4ue la norma plantea3 est+ constituida como una
verdadera $amilia<
25
Dec>a ut su#ra,
-A'RIEL ED,ARDO MENDO=A MARTELO
Magistrado
26

C 383 12

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