ACCION DE CUMPLIMIENTO - Se revoca la sancin por desacato ante

cumplimiento de la orden judicial dada para acatar acto administrativo ficto

En efecto, tratndose del silencio administrativo positivo, como garanta del
derecho de peticin, es importante tener en cuenta que el acto administrativo ficto
que surge de su configuracin, contiene la decisin favorable a la peticin o queja,
sin que tal pronunciamiento pueda ir ms all de lo pretendido por el peticionario,
de manera que el texto de la peticin se convierte en el contenido del mencionado
acto administrativo. As las cosas y de acuerdo con el acervo probatorio
relacionado, para la Sala, las actuaciones realizadas por la sociedad TRIPLE A
S.A. E.S.P. estuvieron encaminadas a dar cumplimiento a la orden del Tribunal
Administrativo del Atlntico en los trminos en que la actora haba hecho su
peticin el 23 de octubre de 2001, Si bien la actora seala que resultan unas
diferencias a su favor que la TRIPLE A no le ha reintegrado, a juicio de la Sala, el
incidente de desacato, en este caso, no es la va judicial adecuada para discutir el
monto del saldo a favor o en contra de la usuaria.

FUENTE FORMAL: LEY 393 DE 1997 - ARTICULO 25 / LEY 393 DE 1997 -
ARTICULO 29

NOTA DE RELATORIA: Sobre el derecho a obtener el cumplimiento de las
decisiones judiciales, Corte Constitucional en sentencia T - 631 de 2008.


CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCION QUINTA

Consejero ponente: ALBERTO YEPES BARRERIO

Bogot, D. C., veinticuatro (24) de mayo de dos mil doce (2012)

Radicacin numero: 08001-23-31-000-2005-00953-01(ACU)

Actor: DAISY MOLINA DE PORTILLA

Demandado: SOCIEDAD DE ACUEDUCTO, ALCANTARILLADO Y ASEO DE
BARRANQUILLA S.A. E.S.P



Conoce la Sala en el grado jurisdiccional de consulta el auto del 17 de agosto de
2007, por medio del cual el Tribunal Administrativo del Atlntico impuso una
sancin por desacato al representante legal de la empresa TRIPLE A de
Barranquilla S.A. E.S.P.

I. ANTECEDENTES



1. La demanda

La seora Daisy Molina de Portilla, el 19 de abril de 2005, present demanda, en
ejercicio de la accin de cumplimiento, contra la sociedad de Acueducto,
Alcantarillado y Aseo de Barranquilla S.A. E.S.P. para exigir el cumplimiento de la
Resolucin No. 001725 del 29 de abril de 2003, proferida por la Superintendencia
de Servicios Pblicos Domiciliarios, mediante la cual se obligaba a la empresa
prestadora del servicio declarar los efectos favorables del silencio administrativo
positivo con respecto a la peticin del 23 de octubre de 2001.

En la peticin del 23 de octubre de 2001, solicit, entre otras cosas, lo siguiente:

[]
5. Srvanse producir nota de ajuste reintegrando el valor total del pago
que se les ha efectuado de los conceptos reclamados de las unidades
facturadas en forma estimada, de las unidades facturadas con
desviaciones significativas sin detectarse previamente medidores que
han cambiado sin justificacin, materiales que no han utilizado y mano
de obra por reparaciones mal efectuadas persistiendo el dao de la fuga
imperceptible, el cobro triplicado de cargos fijos para el inmueble como
si se tratara de 3 unidades independientes e individuales, siendo que el
servicio se le presta a una sola unidad individual, y el cobro de aseo
para el inmueble triplicado con sus ilegales tarifas impuestas
unilateralmente no autorizada y sin medir la reconexin de residuos por
ms de 6 meses, desde cuando empezaron a facturar ese servicio, QUE
SON LOS CONCEPTOS RECLAMADOS ESTANDO PAGADOS LOS
CONCEPTOS NO RECLAMADOS CORRESPONDIENTES A LAS
UNIDADES EFECTIVAMENTE CONSUMIDAS
1

.
2. La decisin de la accin de cumplimiento

El Tribunal Administrativo del Atlntico dict sentencia el 20 de mayo de 2005 en la
cual dispuso:

PRIMERO: Conceder la accin de cumplimiento solicitada por la seora
DAISY MOLINA DE PORTILLA, de conformidad con lo expuesto en la
parte motiva.

SEGUNDO: Como consecuencia de lo anterior, ordnese a la Sociedad
Acueducto, Aseo y Alcantarillado TRIPLE A S.A. E.S.P., dar
cumplimiento a lo establecido en la Resolucin No. 001725 de abril 29
de 2003 proferida por la Superintendencia de Servicios Pblicos
Domiciliarios, por lo que se le ordena a su Gerente y/o Representante
Legal, que en el trmino de dos (2) das hbiles d cumplimiento al
numeral 2 de la misma.


1
Folio 14 del cuaderno principal.


TERCERO: Ejecutoriada esta sentencia, archvese el expediente
2

.
El Tribunal estableci que la Resolucin 001725 de 2003 haba sido incumplida por
la empresa prestadora de servicios pblicos, pues la misma empresa manifest
que haba impetrado una solicitud de revocatoria directa contra el acto
administrativo, sin embargo, este hecho no la sustraa de la obligacin de
cumplirla, toda vez que la revocatoria directa no haca parte de la va gubernativa y
la Resolucin 001725 de 2003 se encontraba en firme y era plenamente exigible.

3. El incidente de desacato

3.1. El 5 de octubre de 2005 la seora Molina de Portilla promovi incidente de
desacato contra el representante legal de TRIPLE A S.A. E.S.P., porque no haba
dado cumplimiento total a la Resolucin de la Superintendencia de Servicios
Pblicos Domiciliarios, pues no haba desmontado dos de los tres cargos fijos
facturados a la Pliza No. 100910, que corresponda a la pretensin 5 del derecho
de peticin del 23 de octubre de 2001 y que su no respuesta dio lugar a que la
Superintendencia declarara los efectos del silencio administrativo positivo.

Seal que el 28 de junio de 2005, mediante oficio ZHC-0300-05, TRIPLE A le
comunic a la actora que el 22 de junio de ese ao le haban retirado la deuda
presentada por el predio hasta abril de 2003, ajustando adems los intereses
proporcionales a la deuda retirada y que en la actualidad, el predio presentaba una
deuda de $5.704.402.

Explic que a partir de abril de 2003, mensualmente present reclamo por el cobro
de 2 cargos fijos que Triple A vena cobrando en exceso; el cobro de una supuesta
deuda de aseo (del ao 1997) con una antigedad mayor de 5 meses que no
podan cobrar segn la ley y por el cobro de los tres cargos fijos a pesar de no
tener disponibilidad del servicio, por corte drstico que hicieron el 17 de agosto de
2004.

Seal que hasta la fecha del oficio ZHC-0300-05 se observaba que la empresa no
haba hecho el desmonte de estos dos cargos fijos de la Pliza 100910, pues los
reclamos desde mayo de 2003 hasta junio 28 de 2005 totalizaron $6.376.742 y
segn la empresa TRIPLE A en el mismo periodo la Pliza reflejaba un saldo a
cargo de $5.704.402, por lo que resultaba una diferencia de $672.340 a su favor.


2
Folio 4 del cuaderno principal.


Cuestion que TRIPLE A no le hubiera efectuado una reliquidacin de la Pliza,
como debi hacerlo, y que nunca se enter de qu forma quedaron abonados los
pagos realizados durante los aos 1999 a 2003 y que totalizaron $3.757.767, tema
que fue objeto de la peticin presentada a la empresa el 18 de marzo de 2005,
pero que no fue respondida debidamente en el Acto Empresarial No. LLM-844 del
12 de abril de 2005
3

.
3.2. Por auto del 6 de diciembre de 2005, el Tribunal Administrativo del
Atlntico dispuso abrir incidente de desacato contra el gerente de la Sociedad
de Acueducto, Alcantarillado y Aseo de Barranquilla S.A. E.S.P. y oficiar al
Superintendente de Servicios Pblicos Domiciliarios para que iniciara los trmites
disciplinarios correspondientes para obligar al mencionado directivo a dar
cumplimiento a la Resolucin No. 001725 del 29 de abril de 2003
4

.
3.3. El 31 de enero de 2006 el Representante Legal para Asuntos Judiciales de
la Sociedad de Acueducto, Alcantarillado y Aseo de Barranquilla S.A. E.S.P.
TRIPLE A present un escrito en el que inform los trmites adelantados para dar
cumplimiento a la orden impartida, as:

Que el 23 de junio de 2005 TRIPLE A procedi a reliquidar la facturacin adeudada
de la Pliza 100910 hasta la factura expedida en el mes de abril de 2003, fecha en
la cual se expidi la Resolucin No. 001725, como se le inform a la actora
mediante oficio ZHC-0300 de 2005. En ella se observaba que la Empresa retir el
valor total de las facturas adeudadas hasta el mes de abril de 2003, por lo tanto, no
tena ningn sustento el alegado incumplimiento, si a la fecha la usuaria no
adeudaba concepto alguno por las facturas que fueron objeto de su reclamacin
5

.
3.4. El 16 de febrero de 2006, la actora radic un nuevo escrito al Tribunal
Administrativo del Atlntico, mediante el cual present nuevas pruebas que
reafirmaban el desacato de TRIPLE A, para lo cual adjunt las facturas de enero y
febrero de 2006, que demostraban que la empresa adems de haber incumplido su
deber de efectuar las notas de ajuste reintegrando los valores pagados, continuaba
cobrando no slo por tres unidades independientes, sino por el servicio de agua
que no estaba recibiendo desde el 17 de agosto de 2004. Adems, seal que no
se le poda cobrar un monto de 33 facturas vencidas por $3.939.395
6

3
Folio 1 del cuaderno principal.
.
4
Folio 48 del cuaderno principal.
5
Folio 56 del cuaderno principal.
6
Folio 68 del cuaderno principal.



3.5. Por auto del 13 de marzo de 2006, el Tribunal abri periodo probatorio y
solicit al Superintendente de Servicios Pblicos Domiciliarios que indicara y/o
informara cul era el mbito de aplicacin de la Resolucin No. 001725 de abril 29
de 2003 con relacin a la peticin de la actora del 23 de octubre de 2001, as como
que certificara si se verific su cumplimiento
7
. Las respuestas a esta solicitud se
efectuaron el 2 de febrero y el 6 de marzo de 2007
8

.
3.6. El 13 de febrero de 2007, la actora present un nuevo escrito al Tribunal
Administrativo del Atlntico en el cual inform que la empresa demandada
persista en abusar de su posicin dominante, pues despus del corte del servicio
en agosto de 2004 y a raz de un incidente de desacato por la tutela que instaur
contra la empresa, TRIPLE A le reconect el servicio el 19 de enero de 2007 y a
pesar de que slo tiene en el inmueble una sola acometida, inici una nueva
facturacin pero con tres plizas diferentes, triplicando el servicio e ignorando lo
ordenado por la Superintendencia de Servicios Pblicos Domiciliarios mediante la
Resolucin 01725 de 2003, objeto del presente incidente
9

.
4. La decisin consultada

El Tribunal Administrativo del Atlntico, por medio del auto del 17 de agosto de
2007
10

, decidi:
PRIMERO: Sancionar con multa de diez (10) salarios mnimos mensuales
legales vigentes, al seor CARLOS ARIZA DUQUE, Representante Legal de
la Triple A de Barranquilla S.A. E.S.P., de conformidad con lo expuesto en la
parte motiva.

SEGUNDO: En el evento de no ser apelada esta providencia, remtase el
expediente al H. Consejo de Estado, a efectos de que se surta el grado
jurisdiccional de consulta, tal como lo ordena el inciso final del artculo 29 de
la Ley 393 de 1997.

El Tribunal consider que aunque en el expediente no exista respuesta precisa
sobre lo solicitado a la Superintendencia de Servicios Pblicos Domiciliarios
(alcances y cumplimiento por parte de TRIPLE A de la Resolucin 001725 de
2003), se tena que de la verdad procesal, se evidenciaba las siguientes
incongruencias: (i) Triple A afirmaba haber dado cumplimiento al fallo, sin embargo,
la deuda de la pliza 100910 fue borrada el 22 de junio de 2005, dos aos despus

7
Folio 78 del cuaderno principal.
8
Folios 186 y 218 del cuaderno principal.
9
Folio 202 del cuaderno principal.


de haberse proferido la orden de la Superintendencia y con corte a la fecha del
acto administrativo que orden el reconocimiento del silencio positivo, fecha
durante la cual no deba ser cobrada suma alguna a la accionante, pero que por la
renuencia de la empresa se siguieron causando costos y gastos con cargo a dicha
pliza, no obstante la actora se benefici con el silencio administrativo positivo y;
(ii) Triple A le inform a la accionante el 28 de junio de 2005 que el predio
presentaba una deuda de $5.704.402, lo cual para el Tribunal no tena ningn
fundamento, pues no se le poda cobrar a la accionante intereses sobre una deuda
inexistente.

De acuerdo con lo anterior, el Tribunal consider que la accionada no dio
cumplimiento total a la Resolucin 001725 del 29 de abril de 2003, pues la deuda
se elimin casi dos aos despus de haberse reconocido el silencio positivo y se
pretenda que la accionante pagara los intereses causados hasta la fecha en que
se borr del sistema la deuda, cuando stos debieron seguir la suerte del capital.

5. Trmite posterior a la decisin consultada

5.1. El 2 de octubre de 2007 la suplente del representante legal para asuntos
judiciales de la Sociedad de Acueducto, Alcantarillado y Aseo de Barranquilla S.A.
E.S.P. impugn la decisin del Tribunal mediante la cual impuso la sancin por
desacato, al considerar que no existi por parte de su representada la intencin de
desatender la orden judicial contenida en el fallo del 20 de mayo de 2005; que la
demora para el cumplimiento se debi a la solicitud de aclaracin de la Resolucin
001725 de 2003 y la posterior solicitud de revocatoria directa que la
Superintendecia de Servicios Pblicos Domiciliarios no estudi. Seal que una
vez notificada la Empresa del fallo, procedi a reliquidar las facturas expedidas
hasta abril de 2003 y como el silencio positivo no se hizo extensivo a periodos
posteriores, porque stos no hicieron parte de la reclamacin, las facturas entre
mayo de 2003 y junio de 2005 no fueron reliquidadas, como se le inform a la
accionante. Solicit en consecuencia que se revocara la decisin
11

.
5.2. Con fechas 21 de julio y 22 de septiembre de 2008, la accionante manifest al
Tribunal que la accionada an no haba dado cumplimiento al fallo del 20 de mayo
de 2005 y solicit que se obligara a Triple A a su inmediato acatamiento
12

.

10
Folio 238 del cuaderno principal.
11
Folio 243 del cuaderno principal.
12
Folios 254 y 285 del cuaderno principal.


5.3. Posteriormente y teniendo en cuenta que se haban extraviado dos cuadernos
del incidente de desacato, el Tribunal Administrativo del Atlntico, por auto del 22
de octubre de 2008, cit a audiencia de reconstruccin, la cual se llev a cabo el 1
de diciembre de 2008 sin ningn resultado, por cuanto la parte actora no se hizo
presente
13

.
5.4. El 24 de septiembre de 2010, segn informe de la Secretara General del
Tribunal, los cuadernos extraviados aparecieron junto con otro expediente al cual
se haban anexado de manera equivocada
14
. En tal virtud, el 27 de octubre de
2010 la Secretara General del Tribunal Administrativo del Atlntico envi el
expediente a esta Corporacin para surtir el grado de consulta de la providencia
del 17 de agosto de 2007, sin que tal Corporacin se pronunciara sobre la
impugnacin interpuesta por la accionada
15

.
CONSIDERACIONES DE LA SALA

1) Cuestin previa

Como se anot anteriormente el Tribunal Administrativo del Atlntico envi a esta
Corporacin el presente incidente de desacato para conocer del grado
jurisdiccional de consulta, sin hacer ninguna referencia a la impugnacin
interpuesta por la entidad accionada contra el auto que impuso la sancin de
desacato. Sin embargo, la omisin del Tribunal no altera el objeto del presente
pronunciamiento, toda vez que la impugnacin fue interpuesta de manera
extempornea y en ese caso la decisin estara sometida a consulta. En efecto, la
notificacin de la providencia que impuso la sancin se efectu por estado el
martes 25 de septiembre de 2007 y la fecha lmite para interponer el recurso fue
hasta el viernes 28 de septiembre de 2007, mientras que la accionada present la
impugnacin el martes 2 de octubre de ese mismo ao. Siendo as las cosas, al
ser extempornea la impugnacin, es como si no la hubiera presentado y, en tal
sentido, procede el grado jurisdiccional de consulta de conformidad con el artculo
29 de la Ley 393 de 1997.

2) Competencia

Conforme a lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 29 de la Ley 393 de
1997, corresponde a la Sala conocer del grado jurisdiccional de consulta de la

13
Folios 287 y 293 del cuaderno principal.
14
Folio 296 del cuaderno principal.
15
Folio 297 del cuaderno principal.


providencia dictada por el Tribunal Administrativo del Atlntico el 17 de agosto de
2004, mediante la cual sancion al representante legal de la Sociedad de
Acueducto, Alcantarillado y Aseo de Barranquilla S.A. E.S.P. TRIPLE S.A. con
multa equivalente a diez salarios mnimos legales mensuales vigentes, al
considerar que no cumpli la orden impuesta en la sentencia proferida el 20 de
mayo de 2005 por esa misma Corporacin, en el trmite de la accin de
cumplimiento promovida por la seora Daisy Molina de Portilla contra la
mencionada empresa.

3) El desacato en la accin de cumplimiento

El artculo 29 de la Ley 393 de 1997, que reglament la accin de cumplimiento,
dispone:

Art. 29. Desacato. El que incumpla orden judicial proferida con base
en la presente Ley, incurrir en desacato sancionable de conformidad
con las normas vigentes, sin perjuicio de las sanciones disciplinarias o
penales a que hubiere lugar.

La sancin ser impuesta por el mismo Juez mediante trmite
incidental; de no ser apelada se consultar con el superior jerrquico
quien decidir dentro de los tres (3) das siguientes si debe revocar o no
la sancin. La apelacin o la consulta se har en el efecto suspensivo.

Coherentemente, el inciso primero del artculo 25 de la Ley 393 de 1997 seala
expresamente que En firme el fallo que ordena el cumplimiento del deber omitido,
la autoridad renuente deber cumplirlo sin demora.

Como lo ha sealado la Sala: De acuerdo con lo anterior, el desacato constituye
un medio coercitivo y sancionatorio contra la persona de cuya conducta depende el
cumplimiento de la ley o del acto administrativo al que estuvo referido la orden
judicial desobedecida, en quien el juez ha detectado la intencin consciente de
incumplirla o la negligencia, indiferencia o desidia frente al cumplimiento. En ese
orden de ideas, el juez del incidente de desacato -sea el mismo que imparti la
orden desacatada o el superior jerrquico que revisa la sancin en apelacin o en
consulta- a fin de determinar si hay lugar a sancionar al funcionario renuente, debe
valorar las circunstancias que le han impedido cumplir con la orden judicial que le
fue encomendada. De modo que, si el incumplimiento est justificado en hechos
objetivos insuperables o ajenos a la voluntad del funcionario, ste no debe ser
sancionado; de lo contrario, cuando se comprueba que su inaccin se explica por


razones de carcter subjetivo, la sancin es procedente y el juez discrecionalmente
establecer el grado de la misma
16

.
As mismo la Corte Constitucional ha considerado que el juez que decide la
consulta ejerce su competencia sobre dos asuntos estrechamente relacionados
pero diferentes. Primero, debe verificar si hubo un incumplimiento y si este fue total
o parcial. En ambos casos apreciar en las circunstancias del caso concreto la
causa del incumplimiento con el fin de identificar el medio adecuado para asegurar
que se respete lo decidido. Segundo, una vez verificado el incumplimiento, el juez
de consulta debe analizar si la sancin impuesta en el incidente de desacato es la
correcta. Ello comprende corroborar que no se ha presentado una violacin de la
Constitucin o de la Ley, y asegurarse de que la sancin es adecuada, dadas las
circunstancias especficas de cada caso...
17

.
Bajo los anteriores criterios, para establecer, en grado de consulta, si la sancin
impuesta por el Tribunal se ajust a derecho, se debe observar la orden judicial
impartida y sus alcances, as como las actuaciones adelantadas por la autoridad
demandada para acatar la decisin.

3) El caso concreto

En el presente caso, corresponde a la Sala analizar si la Sociedad de Acueducto,
Alcantarillado y Aseo de Barranquilla Triple A S.A. E.S.P. desacat el fallo
proferido por el Tribunal Administrativo del Atlntico del 20 de mayo de 2005,
que le impuso la siguiente orden:

Diera cumplimiento a lo establecido en la Resolucin No. 001725 del 29 de
abril de 2003 proferida por la Superintendencia de Servicios Pblicos
Domiciliarios; para lo cual orden que en el trmino de dos (2) das el
Gerente y/o Representante Legal diera cumplimiento al numeral 2 de la
mencionada resolucin.

Por su parte, la Resolucin No. 001725 del 29 de abril de 2003 fue proferida por
la Superintendencia de Servicios Pblicos Domiciliarios en atencin a la solicitud
de la seora Daisy Molina de Portilla para el reconocimiento de los efectos del
silencio administrativo positivo por la extemporaneidad en la respuesta dada por la

16
Seccin Quinta, auto del 10 de mayo de 2007, Exp. 2005-01384-01(ACU), C.P. Dra. Mara Nohem
Hernndez Pinzn.
17
Corte Constitucional. Sentencia T-086 de 2003, M.P. Jos Manuel Cepeda.


Sociedad de Acueducto, Alcantarillado y Aseo de Barranquilla S.A. E.S.P. a la
peticin presentada por ella el 23 de octubre de 2001. El artculo 2 de la
mencionada Resolucin reza textualmente:

"Ordenar a la SOCIEDAD DE ACUEDUCTO, ALCANTARILLADO Y
ASEO DE BARRANQUILLA S.A. E.S.P. que d cumplimiento a lo
dispuesto en el artculo 123 del Decreto 2150 de 1995, en el
sentido de reconocer a DAISY MOLINA DE PORTILLA, pliza
100910, los efectos del silencio administrativo positivo con
respecto a la reclamacin radicada el 23 de octubre de 2001,
para lo cual la Superintendencia de Servicios Pblicos Domiciliarios
podr verificar el cumplimiento de lo aqu ordenado"
18
(Subraya la
Sala).

Lo anterior, por cuanto la Superintendencia de Servicios Pblicos Domiciliarios
encontr que la empresa haba respondido de manera extempornea la peticin de
la seora Molina de Portilla y por cuanto el Tribunal estableci que el acto
administrativo haba sido incumplido, pues la misma empresa, a la fecha, manifest
que haba impetrado una solicitud de revocatoria directa contra el acto
administrativo, hecho que para el Tribunal no la sustraa de la obligacin de
cumplirlo, toda vez que la revocatoria directa no haca parte de la va gubernativa y
la Resolucin 001725 de 2003 era plenamente exigible por estar en firme .

Ahora bien, la peticin del 23 de octubre de 2001 contiene varios requerimientos,
sin embargo, el que ocasion que la actora promoviera el incidente de desacato
fue el correspondiente al numeral 5 en el cual solicitaba, de la Empresa TRIPLE
A, lo siguiente:

5. Srvanse producir nota de ajuste reintegrando el valor total del pago
que se les ha efectuado de los conceptos reclamados de las unidades
facturadas en forma estimada, de las unidades facturadas con
desviaciones significativas sin detectarse previamente medidores que
han cambiado sin justificacin, materiales que no han utilizado y mano
de obra por reparaciones mal efectuadas persistiendo el dao de la fuga
imperceptible, el cobro triplicado de cargos fijos para el inmueble como si
se tratara de 3 unidades independientes e individuales, siendo que el
servicio se le presta a una sola unidad individual , y el cobro de aseo
para el inmueble triplicado con sus ilegales tarifas impuestas
unilateralmente no autorizada y sin medir la reconexin de residuos por
ms de 6 meses, desde cuando empezaron a facturar ese servicio, QUE
SON LOS CONCEPTOS RECLAMADOS ESTANDO PAGADOS LOS
CONCEPTOS NO RECLAMADOS CORRESPONDIENTES A LAS
UNIDADES EFECTIVAMENTE CONSUMIDAS .



De acuerdo con lo anterior, para la Sala la orden impartida por el Tribunal a la
Sociedad de Acueducto, Alcantarillado y Aseo de Barranquilla S.A. E.S.P., en el
fallo de cumplimiento y por virtud del silencio administrativo positivo reconocido por
la Superintendencia de Servicios Pblicos Domiciliarios, consisti en que la
empresa prestadora del servicio pblico produjera nota de ajuste reintegrando
el valor total del pago que haba efectuado por concepto de (i) las unidades
facturadas en forma estimada; (ii) las unidades facturadas con desviaciones
significativas sin detectarse previamente medidores que han cambiado sin
justificacin; (iii) por materiales que no fueron utilizados y mano de obra por
reparaciones mal efectuadas; (iv) por el cobro triplicado de cargos fijos para el
inmueble como si se tratara de 3 unidades independientes e individuales, siendo
que el servicio se le presta a una sola unidad individual y; (v) por el cobro de aseo
para el inmueble triplicado con sus ilegales tarifas impuestas unilateralmente no
autorizada y sin medir la reconexin de residuos por ms de 6 meses, desde
cuando empezaron a facturar ese servicio. Lo anterior era lo que reclamaba en el
numeral 5 del derecho de peticin del 23 de octubre de 2001, en donde afirm que
por las unidades efectivamente consumidas no se haca reclamo y ya estaban
pagadas.

De acuerdo con los antecedentes del proceso, una vez tramitado el incidente de
desacato y de acuerdo con el acervo probatorio recaudado, el Tribunal concluy
que la accionada no haba dado cumplimiento total a la Resolucin 001725 del 29
de abril de 2003, pues la deuda se elimin casi dos aos despus de haberse
reconocido el silencio positivo y se pretenda que la accionante pagara los
intereses causados hasta la fecha en que se borr del sistema la deuda, cuando
stos debieron seguir la suerte del capital.

Para decidir el presente grado de consulta, la Sala debe establecer si las
gestiones que adelant la Sociedad Triple A de Barranquilla dan por satisfecha la
orden de cumplimiento del fallo del 20 de mayo de 2005.

Lo primero que advierte la Sala es que el Tribunal, como fundamento de la
sancin, consider que la accionada dio cumplimiento tardo a la Resolucin
001725 de 2003, pues la deuda de la pliza 100910 fue borrada el 22 de junio de
2005, dos aos despus de haberse proferido la orden de la Superintendencia, sin
embargo, esta circunstancia, por si sola, no resulta vlida para imponer la sancin
por desacato, pues lo que se sanciona es el incumplimiento a la orden judicial y,

18
folio 12 del cuaderno principal.


aunque la misma est referida a una ley o un acto administrativo, es la fecha de
esa providencia la que debe servir de parmetro para establecer si el cumplimiento
fue oportuno o tardo. En este caso, la sentencia fue del 20 de mayo de 2005 y el
supuesto cumplimiento se dio el 22 de junio de ese mismo ao.

Ahora bien, en todo caso, se deben examinar las actuaciones adelantadas por la
empresa accionada para establecer si, en efecto, se dio cumplimiento o no a la
orden judicial mencionada.

En el expediente obran los siguientes documentos:

- El oficio ZHC-0300-06 del 28 de junio de 2005 remitido por la accionada a la
seora Daisy Molina de Portilla en el que le informa:

Teniendo en cuenta el fallo proferido por el Tribunal Administrativo del
Atlntico, TRIPLE A DE BARRANQUILLA S.A. E.S.P. le informa que en
cumplimiento del mismo el 22 de junio de 2005 se procedi a retirar la
deuda presentada por el predio identificado con la pliza 100910,
hasta el mes de abril de 2003, fecha de expedicin de la resolucin No.
001725 de la Superintendencia de Servicios Pblicos Domiciliarios,
ajustando adems los intereses proporcionales a la deuda retirada, en la
actualidad el predio presenta una deuda de $5.704.402
19
.

- Impreso de actualizacin de inmueble Cd. 100910 de fecha 23 de junio de
2005, que seala que en cumplimiento del fallo proferido por el Tribunal
Administrativo del Atlntico notificado a la empresa el 20 de junio de 2005, se
ordena retirar deuda hasta el mes de abril de 2003 y reliquidar intereses
proporcionales de la deuda posterior a abril de 2003
20
.

- Varias facturas del servicio pblico de agua, alcantarillado y aseo expedidas
por la sociedad Triple A de Barranquilla de los aos 2004, 2005 y 2006 al predio de
la actora (pliza 100910), entre las cuales se encuentra la correspondiente al mes
de junio de 2005, emitida el 7 de junio de 2005, con un valor a pagar de $479.129,
un total de 66 facturas vencidas por un total de la deuda de $21.302.988; en la
clasificacin se describe como multiusuario comercial con tres unidades y se
cobran varios cargos fijos por el mismo servicio; por ejemplo, por el servicio de
acueducto se cobra un cargo fijo de $17.301 y otro cargo fijo por $34.602. La
factura del mes de julio de 2005 con la misma clasificacin y nmero de unidades y
los mismos cobros de los cargos fijos por los mismos servicios; el valor a pagar de
la factura es de $256.117, y seala 26 facturas vencidas para un total de la

19
Folio 18 del cuaderno principal.
20
Folio 228 del cuaderno principal.


deuda de $5.704.402. Esta deuda se iba incrementando en las facturas
posteriores, hasta la factura de enero de 2006, en la que slo se cobr el servicio
de aseo por tres unidades, con la clasificacin como individual pequeo
generador, en esta factura se totalizan 32 facturas vencidas y una deuda por
$3.431.968
21
.

- 3 facturas a nombre de la seora Daisy Molina del mes de febrero de 2007
(plizas 749123, 749124 y 749125) correspondientes a la misma direccin de la
pliza 100910 (CL 70 49 42), pero cada una corresponde a un local. En cada una
de ellas se cobran los cargos fijos por los servicios de acueducto, alcantarillado
y aseo. No se sealan facturas vencidas ni deuda a cargo de la actora
22
.

- Oficio del 2 de marzo de 2007 remitido por la Sociedad Triple A S.A. E.S.P.
a la Superintendencia de Servicios Pblicos Domiciliarios en relacin con el
requerimiento de la Resolucin 001725 de 2003, que textualmente dice:

En cumplimiento de la orden impartida por el Tribunal Administrativo del
Atlntico y en virtud de la falta de claridad de las pretensiones de la
usuaria, TRIPLE A DE B/Q S.A. E.S.P. procedi a retirar la deuda que
presentaba la pliza 100910 hasta el 29 de abril de 2003, fecha en la
cual se profiri la resolucin 001725 de 2003.

Mediante Resolucin 20058200219005 de diciembre 28 de 2005, la
Superintendencia de Servicios Pblicos Domiciliarios resolvi:

ARTICULO PRIMERO. ACCEDER A LA REVOCATORIA DIRECTA del
acto empresarial YRS 1594 del 4 de octubre de 2005, expedido por la
SOCIEDAD DE ACUEDUCTO, ALCANTARILLADO Y ASEO DE
BARRANQUILLA S.A. E.S.P. y en su lugar se ordenar a la entidad que
proceda a desmontar de su sistema la pliza 100910 por cuanto entre la
usuaria y la empresa prestataria del servicio, no existe un contrato de
condiciones uniformes y como consecuencia de lo anterior deber
BORRAR DEL SISTEMA LAS DEUDAS QUE APAREZCAN A ESTA
POLIZA YA QUE SU COBRO ES INJUSTIFICADO A PARTIR DEL 17
DE AGOSTO DE 2004 EN ADELANTE, de conformidad con lo sealado
en la parte motiva de la presente resolucin. (Resaltado y maysculas
nuestro)

En cumplimiento de la orden impartida por la Superintendencia de
Servicios Pblicos Domiciliarios y ante la renuencia de la usuaria de
pagar los conceptos no cobijados por las resoluciones proferidas por la
entidad vigilante, el 19 de enero de 2007, TRIPLE A DE B/Q S.A. E.S.P.
resolvi retirar del sistema de facturacin la pliza 100910 e instal una
nueva acometida en el inmueble, generndose un nuevo contrato de

21
Folios 102 a 127 del cuaderno principal.
22
Folios 206 a 208 del cuaderno principal.


prestacin de servicios pblicos domiciliarios, identificado con la pliza
749123
23
.

- Impresin del retiro de la Pliza 100910 a nombre de la seora Daisy Molina
de Portilla el 19 de enero de 2007 en la que no aparece ninguna factura pendiente
y como saldo de facturas $0.00
24
.

- Copia de la Resolucin 20058200219005 del 28 de diciembre de 2005 de la
Superintendencia de Servicios Pblicos Domiciliarios, que accedi a la solicitud de
revocatoria directa interpuesta por la seora Daisy Molina de Portilla contra el acto
empresarial YRS 1594 del 4 de octubre de 2005 de la sociedad de Acueducto,
Alcantarillado y Aseo de Barranquilla S.A. E.S.P., que haba negado la peticin de
la actora de que le reliquidaran los cobros de los meses de septiembre de 2004 a
septiembre de 2005 en atencin a que la acometida le fue retirada de su inmueble
el 17 de agosto de 2004
25
.

Ahora bien, de acuerdo con el numeral 5 de la peticin presentada por la actora el
23 de octubre de 2001 a la Sociedad de Acueducto, Alcantarillado y Aseo de
Barranquilla S.A. E.S.P., y teniendo en cuenta la Resolucin que reconoci el
silencio positivo en relacin con esa peticin y el fallo del Tribunal que decidi la
accin de cumplimiento, a juicio de la Sala, puede decirse que la obligacin a cargo
de la mencionada sociedad consista en hacer el ajuste reintegrando las sumas
que, segn la actora, pag indebidamente como consumos estimados o arreglos o
reparaciones mal efectuadas y el cobro triplicado de los cargos fijos no obstante se
prestaba el servicio a una sola unidad.

Para la Sala, la forma como est redactada la peticin, que fue sobre la que cay
el silencio administrativo positivo con todos los efectos que ello conlleva, no
permite considerar, como lo pretende ahora la accionante, que su solicitud tuviese
efectos posteriores a los periodos reclamados, como el hecho de suprimir de las
subsiguientes facturas el cobro triplicado de los cargos fijos por los servicios
prestados.

En efecto, tratndose del silencio administrativo positivo, como garanta del
derecho de peticin, es importante tener en cuenta que el acto administrativo ficto
que surge de su configuracin, contiene la decisin favorable a la peticin o queja,
sin que tal pronunciamiento pueda ir ms all de lo pretendido por el peticionario,

23
Folio 219 del cuaderno principal.
24
Folio 225 del cuaderno principal.


de manera que el texto de la peticin se convierte en el contenido del mencionado
acto administrativo.

As las cosas y de acuerdo con el acervo probatorio relacionado, para la Sala, las
actuaciones realizadas por la sociedad TRIPLE A S.A. E.S.P. estuvieron
encaminadas a dar cumplimiento a la orden del Tribunal Administrativo del
Atlntico en los trminos en que la actora haba hecho su peticin el 23 de octubre
de 2001, pues consta en el proceso que la entidad, con ocasin del fallo del
Tribunal, s hizo el pretendido ajuste, como se ve en las facturas sealadas
anteriormente, en las que el saldo de la deuda s fue reducido de $21.302.988 a
$5.704.402 en julio de 2005 y luego a $3.431.968 en enero de 2006. Si bien la
actora seala que resultan unas diferencias a su favor que la TRIPLE A no le ha
reintegrado, a juicio de la Sala, el incidente de desacato, en este caso, no es la va
judicial adecuada para discutir el monto del saldo a favor o en contra de la usuaria.

Por otra parte, la Sala considera que las razones tenidas en cuenta por el Tribunal
para sancionar por desacato al representante legal de la accionada no tienen
fundamento fctico y jurdico. Primero, porque concluye que hubo incumplimiento
con base en la actuacin tarda de la empresa, que slo el 22 de junio de 2005
borr la deuda de la pliza 100910 y que fue con corte a la fecha del acto
administrativo que reconoci el silencio positivo (abril de 2003). Para la Sala, en
primer trmino, ya se analiz porque la actuacin no fue tarda; y, en segundo
lugar, la fecha del acto administrativo era la fecha respecto de la cual se deba dar
cumplimiento al fallo del 20 de mayo de 2005, pues la orden del Tribunal fue que
se acatara la Resolucin 001725 de 2003, de manera que a esa fecha deba
hacerse la nota de ajuste pretendida.

Segundo, el Tribunal cuestion que Triple A le hubiera informado a la accionante,
el 28 de junio de 2005, que el predio presentaba una deuda de $5.704.402, lo cual
no tena ningn fundamento porque no se le poda cobrar a la accionante intereses
sobre una deuda inexistente.

Sobre este particular, la Sala encuentra que los aludidos intereses s tienen
fundamento, como se aprecia en el impreso de la reliquidacin de la deuda de la
pliza 100910 en el que se afirma se ordena retirar la deuda hasta el mes de abril
de 2003 y reliquidar intereses proporcionales de la deuda posterior a abril de 2003
(folio 228 del cuaderno principal). Segn lo anterior, los intereses no fueron

25
Folio 268 del cuaderno principal.


calculados sobre una deuda inexistente, como mal lo afirma el Tribunal, sino sobre
el periodo posterior a abril de 2003, pues este periodo no haca parte de la
reclamacin presentada por la accionante el 23 de octubre de 2001, ni lo cobijaba
los efectos del silencio administrativo positivo.

De todo lo expuesto, para la Sala la sancin impuesta por el Tribunal en el
presente incidente de desacato no guarda correspondencia con las pruebas
recaudadas en el proceso, mxime que el mismo Tribunal, en primer lugar, no
tena muy claro cul era el mbito de aplicacin de la Resolucin No. 001725 de
2002, como lo seal en el auto que decret pruebas durante el trmite del
incidente y lo evidenci en la providencia consultada y, en segundo lugar, impuso
la sancin por las incongruencias que encontr en las repuestas dadas por la
entidad. Incongruencias que, a juicio de la Sala, quedaron desvirtuadas atrs y que
no tenan el suficiente rigor para imponer la multa.

As las cosas se impone revocar la decisin consultada que impuso la sancin por
desacato y, en su lugar, declarar que el representante legal de la Sociedad de
Acueducto, Alcantarillado y Aseo de Barranquilla TRIPLE A S.A. E.S.P. no incurri
en desacato del fallo de cumplimiento proferido por el Tribunal Administrativo del
Atlntico el 20 de mayo de 2005.

En mrito de lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso
Administrativo, Seccin Quinta,


R E S U E L V E:

PRIMERO.- REVOCAR el auto del 17 de agosto de 2007 por medio del cual el
Tribunal Administrativo del Atlntico impuso sancin por desacato al seor Carlos
Ariza Duque, representante legal de la Triple A de Barranquilla S.A. E.S.P. En su
lugar, DECLARAR que el mencionado funcionario no incurri en desacato del fallo
de cumplimiento proferido por el Tribunal Administrativo del Atlntico el 20 de mayo
de 2005.

SEGUNDO.- Ejecutoriada esta providencia, devulvase el expediente al Tribunal
de origen.

NOTIFIQUESE Y CUMPLASE



La anterior decisin fue discutida y aprobada en la sesin de la fecha.





SUSANA BUITRAGO VALENCIA
Presidente






MAURICIO TORRES CUERVO ALBERTO YEPES BARREIRO