I.

DETERMINACION DEL TEMA

Patria potestad es el poder que tiene el paterfamilias sobre sus descendientes
agnados (liberi), este poder lo ejerce hasta su muerte. En poca arcaica este
poder era ilimitado. Entre sus atribuciones estaba el ius vitae necisque
(derecho de vida y muerte); el ius exponendi (derecho de exponer); ius
vendendi (derecho de vender). El paterfamilias puede vender al hijo mediante
la mancipatio, entonces el comprador adquiere el mancipium sobre el hijo
vendido y podr manumitirlo como se hace con un esclavo, hecha la
manumisin el hijo recaer en la patria potestas de su paterfamilias. Si el hijo
es vendido por tres veces y manumitido otras tantas, se har sui iuris. Este
derecho de venta subsiste en la poca clsica tan slo como trmite para la
emancipacin, la adopcin y la noxae deditio. Ms tarde, Justiniano permite la
venta de hijos slo en caso de extrema necesidad. Otra atribucin del
paterfamilias es hacer la noxae deditio del hijo delincuente.
Todos estos derechos se ven muy restringidos paulatinamente, bien sea por el
Derecho o por la reprobacin social, ya en poca clsica, es impensable que
un paterfamilias castigue a su hijo con la muerte, lo venda por dinero o lo
entregue noxalmente. No obstante todo ello, para efectos de Derecho pblico,
el filius familias es considerado como si fuera sui iuris.


II. DELIMITACION DE LAS FUENTES

a. REALIDAD NORMATIVA

Identifica la realidad del Derecho con las normas

1. Los Emperadores Antonio y Vero, Augustos a Ticio- Si dices que tu
hijo est bajo tu potestas, el presidente de la provincia estimar si
deber orte, cuando por largo tiempo hayas tolerado que como de
un padre de familia sean administrados sus bienes por los que en el
testamento de la madre fueron nombrados autores.
Publicado sin designacin de da ni de cnsul

2. El Emperador ANTONIO, Augusto, a Maronia Perteneci a tu
padre el dominio de lo que tuviste mientras viviste bajo la potesta de
tu padre, exceptundose lo que no se adquiere.
Publicada a 16 de las Calendas de Marzo, bajo el segundo consulado
de LEIO y el de CEREAL
3. El Emperador Alejadro, Augusto, a ARTEMIDORO. Si tu hijo est
bajo potestas, no pudo enajenar las cosas adquiridas para ti; y si no
igual da el respeto debido al padre, no se te prohbe castigarlo con el
derecho de patria potestad, debiendo emplear ms fuerte correctivo
si perseverare en la misma contumacia, y debiendo presentarlo al
presidente de la provincia, para que dicte la sentencia que t mismo
quisieres que se pronuncie.
Publicada a 6 de los Idus de Diciembre, bajo el consulado de Albino y de
Mximo

4. Los Emperadores Valeriano y Galieno, Augusto, y Valeriano, Csar,
a CALA- Ciertamente que parece ms conveniente, que, si algunas
controversias surgen entre ti y tus ijos, se terminen dentro de la casa.
Pero si la cosa fuere tal que por causa de sus injurias acudieres a
ejercitar tu derecho y a la vindicta, el presidente de la proviencia, a
quien hubieres recurrido, mandar que sobre cuestiones de dinero
se siga ciertamente el orden acostumbrado en el derecho, pero
obligar a los hijos a guardarle a la madre la debida reverencia, y si
viere que su mala conducta lleg a ms grandes injurias, amparar
con ms severidad el respeto quebrantado.
Publicado a 15 de las Calendas de Junio, bajo el consulado de
EMILIANO y de BASSO 259
5. Los Emperadores DIOCLECIANO y MAXIMIANO, Augusto, a
Donato- Por la autoridad del gobernador de la provincia ser
compelida a tu hija no solamente a guardarte reverencia, sino
tambin a darte recursos para la vida.
Publicada a las Calendas de Marzo, bajo el tercer consulado de
DIOCLECIANO y el de MAXIMIANO, Augustos
6. Los mismos Augustos a HERMGENES La abdicacin, que
segn la costumbre griega se empleaba para enajenar a los hijos, no
est admitida por las leyes romanas.
Publicada a 17 de las Calendas de Diciembre, bajo el segundo
consulado de MXIMIANO, Augusto, y el de JANUARIO
7. Los mismos Augustos y Cesares a DUPLIANA
-Si tu marido, constituido, aunque militar, bajo la patria potesta, tuvo un
hijo de legtimas nupcias, no se duda que ste continu bajo la potestas
del abuelo.
Sancionada a 3 de las Nonas de Abril, bajo el consulado de las Cesares
8. Los mismo Augustos y Csares a EMILIANA-
No est prohibido, que los libertos tengan, a la manera que los
engnius, bajo su potestas a sus hijos nacidos de legtimas nupcias,
despus de su libertad.
Sancionada de Sirmio a 16 de las Calendas de Mayo, bajo el consulado
de los Csares.
9. Los mismos Augustos y Csares a NICAGORA
- Los senadoconsultos sobre reconocimiento del parto, la pena
establecida, y tambin la accin pre judicial fijada en el edicto
perpetuo, y el remedio de los alimentos que concedi ante el
presidente al mayor de tres aos le pide, declaran con manifiesto
derecho que nadie es libre de desconocer a un hijo.
10. El Emperador CONSTANTINO, Augusto, a MXIMO, Prefecto de la
Ciudad Tanto se mir por los antecesores a favor de la libertad,
que no les explcito a los padres, a quienes en otro tiempo se les
haba permitido sobre los hijos derecho de vida y facultad de muerte,
quitarles la libertad.
Dada en Tesalnica a 15 de las Calendas de Junio, bajo el consulado
de SEVERO y de RUFINO
b. REALIDAD DOCTRINARIA

Por nacimiento. Los hijos nacidos ex iustis nuptiis (de justas nupcias) estn bajo la
potestad del paterfamilias1.
Son hijos de matrimonio justo (iusti) los nacidos despus de seis meses2,
contados desde la celebracin del matrimonio, as como los nacidos dentro de los
diez meses3 contados a partir de la disolucin. Los hijos nacidos fuera de
matrimonio justo son sui iuris4 ya que la mujer no tiene potestad sobre sus
descendientes.

1. Adoptio5 (adopcin).
Mediante la adopcin, un paterfamilias adquiere la patria potestas
sobre el hijo de otro paterfamilias. Cualquier alieni iuris puede ser
adoptado, sin distincin de sexo ni edad. Slo los varones sui iuris
pueden adoptar aun cuando sean solteros, las mujeres no, en tanto
que no pueden ejercer la patria potestas. La adopcin se realizaba
mediante tres ventas por mancipatio al adoptante. Por dos
ocasiones, el adquirente conceda al hijo vendido la libertad,
mediante la manumissio vindicta, para liberarlo del mancipium en que
lo tena, por lo que el paterfamilias en cada ocasin, recuperaba la
potestad sobre su hijo. En la tercera venta ya no se libera el hijo,
pues en ese caso quedara emancipado y por tanto sui iuris, sino que
el adoptante afirma ante el pretor, mediante un juicio ficticio (in iure
cessio) tener la patria potestas sobre el hijo adoptivo, el paterfamilias
natural asiente o simplemente calla y el pretor atribuye el hijo al
paterfamilias adoptante (addictio). De esta manera, la adopcin se
celebra ante el pretor en Roma y ante el gobernador en las
provincias.
Para la adopcin de hijas o nietos bastaba una sola venta.
El adoptado puede quedar en posicin de hijo o de nieto del
adoptante, en este segundo caso, se requiere el consentimiento del
hijo bajo cuya potestad quedar el adoptado, al morir el adoptante. Si
el hijo no dio su consentimiento, el adoptado no quedar bajo la
potestad del hijo al morir el abuelo. Aunque no es obstculo para
adoptar en lugar de nieto, cuando se parece de hijo.

No se puede adoptar a quien previamente ya se haba adoptado y
despus emancipado o dado en adopcin a otro. No obstante, el
padre que dio en adopcin a un hijo, puede volver a hacerlo su hijo,
mediante la adopcin. Justiniano modifica la adopcin clsica al
simplificar el procedimiento de las tres ventas, bastando que ambos
patres familias (natural y adoptivo) hicieran una declaracin ante el
juez competente. El adoptante debe ser 18 aos mayor que el
adoptado18; las viudas sin hijos pueden adoptar. Si el adoptante era
un extraneus (no ascendiente del adoptado) no adquira la patria
potestas sobre su hijo adoptivo, es decir, el adoptado no cambia de
familia, aunque adquiere derechos a la herencia ab intestato de su
padre adoptivo, conservando este derecho tambin en su familia
original. Esta adopcin es llamada adoptio minus plena. Por el
contrario, si el adoptante es ascendiente del adoptado, la adopcin
conserva los efectos que tena en el Derecho clsico. Esta adopcin
se denomina adoptio plena.

2. Adrogatio (arrogacin).
Es la adopcin de un sui iuris. Mediante la adrogatio, un paterfamilias
adquiere la patria potestas sobre otro paterfamilias. En un principio la
arrogacin se haca con la autorizacin de los comicios curiados (per
populum), cuando stos dejan de reunirse, en las postrimeras de la
Repblica, el acto se celebra ante 30 lictores, en representacin
simblica de las 30 curias. Slo en Roma se poda arrogar, de ah
que el Emperador concediese por rescripto la arrogacin a residentes
en las provincias.
Las mujeres y los impberos no podan ser arrogados en un
principio; no obstante, Antonino Po admite la arrogacin de los
impberos, si media una causa legtima (iusta causa). La arrogacin
de mujeres se acept hasta el Derecho postclsico. El patrimonio del
arrogado, as como su familia, pasan al arrogante; de manera que los
hijos del arrogado quedarn en lugar de nietos del arrogante.
Las deudas que tena el arrogado se extinguen, con excepcin de las
hereditarias, de las que ahora responde el paterfamilias arrogante.
Para evitar que el acreedor del arrogado quede desprotegido, el
pretor le concede la restitutio in integrum as como una accin til
con ficcin contra el arrogado, de manera que se tendr por no
realizada la adrogatio y se podr ejecutar sobre el patrimonio que
tena el arrogado cuando era sui iuris, como si no se hubiese
realizado la adrogatio. El arrogante debe ser mayor de 60 aos, no
tener hijos y slo es posible arrogar a una persona. Para evitar
especulacin con las arrogaciones, Antonino Po dispone que el
arrogado que haya sido emancipado o desheredado sin causa
justificada, tenga derecho a una cuarta parte de la herencia del
arrogante (quarta divi Pii).

3. Legitimacin.
En poca clsica slo poda adquirirse la patria potestas por
nacimiento en justas nupcias o por un acto de adopcin, como se ha
visto. Posteriormente el Derecho postclsico acept la legitimatio
(legitimacin) como una nueva forma de ingresar a una familia.
Mediante la legitimatio los hijos habidos con concubinas pasan a la
potestad de su padre, lo que puede realizarse de las siguientes
formas:
a) Per subsequens matrimonium (por matrimonio subsecuente).
Cuando el padre contrae matrimonio con la concubina. A partir de
Constantino.
b) Per oblationem curiae (por oblacin a la curia). El padre se
comprometa a que su hijo se hiciese decurin; los decuriones eran
responsables de la recaudacin de impuestos y respondan en caso
de dficit con su propio patrimonio, lo que haca que el cargo no
fuese muy codiciado. El padre garantizaba con su patrimonio la
gestin de su hijo. En este caso, el hijo slo adquiere un derecho
sucesorio.
c) Per rescriptum principis (por rescripto del prncipe). Aparece bajo
Justiniano y se concede cuando no hay hijos legtimos y el
matrimonio con la concubina es imposible.

c. REALIDAD SOCIAL
Caracteres de la potestad paterna:
La potestad paterna pertenece al jefe de familia sobre los descendientes que
forman parte de la familia civil
1
. No es, como la autoridad del seor, una institucin
del derecho de gentes, es de derecho civil y no puede ejercerse ms que un
ciudadano romano sobre un hijo tambin ciudadano. El mismo gayo afirma que en
ningn otro pueblo, excepto los galatos, estaba organizada como en roma. Sin
embargo, se encuentran los principales rasgos entre hebreos, los persas, los galos
y, en general, en los pueblos que han practicado el rgimen patriarcal.
La caracterstica principal de esta autoridad es que tiene menos por objeto la
proteccin del hijo, que el inters del jefe de la familia. De este principio se deriva
las consecuencias siguientes:
a) No se modifican a medida de este desarrollo las facultades de los que estn
sometidos, ni por la edad ni por el matrimonio se les puede libertar.
b) Slo pertenece al jefe de familia aunque no siempre es el padre quien la
ejerce, mientras est sometido, su autoridad se borra delante de la del
abuelo paterno.
c) La madre no puede tener nunca la potestad paternal.

1
Para indicar los descendientes sometidos a la autoridad paternal, los romanos emplean las expresiones
filius familias y filias familias (Cf. ULPLANO, L. 4, D, de his qui sui).
En sus efectos, esta potestad confera al jefe de familia derechos rigurosos y
absolutos, anlogos a los de amo sobre el esclavo, y que ejerca, al mismo
tiempo que sobre la persona, sobre los bienes de los hijos. Pero, a medida que
se iba dulcificando la dureza de las costumbres primitivas, se vio tambin
extinguirse lentamente la energa de la potestad paternal. El progreso se fue
cumpliendo de la siguiente manera:
1. Derecho sobre las personas: durante los primeros siglos, la potestad
paternal hizo del jefe de familia un verdadero magistrado domstico,
rindiendo decisiones sin nmero y pudiendo ejecutar sobre sus hijos las
penas ms rigurosas. Tiene sobre ellos poder de vida y de muerte,
puede manciparlos a un tercero y abandonarlos.
a. El poder del jefe de familia para hacer dar muerte al hijo que
estaba bajo su potestad lo tenemos bien comprobado en una
infinidad de testimonio
2
, aunque en tiempos de la repblica, al
parecer, hacan uso de ello con ms moderacin, estando
tambin obligados a contar con los parientes ms prximos o
bien con personas importantes, tales como los senados, en
cambio bajo el imperio, hubo en las familias, a causa del
relajamiento de las costumbres, ciertos abusos de autoridad, en
los cuales tuvo que intervenir el legislador. Por esta razn
Adriano castig con la expatriacin a un padre que, tenindole un
cepo, mat a su hijo, culpable de adulterio con su suegra
3
.
Constantino decidi que en todos los casos todo el que hubiese mandado a matar
a su hijo sera castigado como parricida.
b. El padre poda tambin mancipar al hijo que tena bajo su
autoridad, es decir, cederla a un tercero, a la manera de
mancipacin, de donde naca en beneficio del adquisidor la

2
Este pasaje est confirmado plenamente en el pasaje de Aulo Gello, donde habla de las formas de la
adrogacin.
3
L. 5, D., ad leg pomp. De par., XLVIII. El jurisconsulto Marciano, citando esta decisin, aade esta hermosa
mxima, donde se revela la inspiracin de la filosofa estoica.
autoridad especial llamada mancipium. De esta manera se
encontraba el hijo en una condicin anloga a la del esclavo,
aunque temporalmente, y si daar a su ingenuidad.
c. Por regla general el padre mancipaba al hijo en un momento de
miseria, y en un precio efectivo, ejecutando una verdadera venta.
A veces tambin mancipaba a su acreedor, en seal de garanta.
d. Es indudable que el hijo no era un bien como el esclavo, pero si
un instrumento d adquisicin, teniendo el valor que sus servicios
pudieran prestar. El adquisidor se comprometa a libertarse al
cabo de un tiempo determinado, pero si rehusaba, el censor
poda anular de mancipium, quedando el hijo bajo la autoridad
paternal.

FUENTES DE LA POTESTAD PATERNA:
La fuente principal de potestad paterna es el matrimonio, los hijos de la familia civil
del padre. Puede establecerse tambin por adopcin, y bajo los emperadores
cristianos, por la legitimacin.

DE JUSTAE NUPTIAE: se llama justae nuptiae al matrimonio legtimo, conforme
a las reglas del derecho civil de Roma.
En la sociedad primitiva romana, el inters poltico y el inters religioso hacan
necesaria la continuacin de cada familia, por religioso hacan necesarias la
continuacin de cada familia o gens por el bien de los hijos sometidos a la
autoridad del jefe. De aqu la importancia del matrimonio, cuyo fin principal era la
procreacin de los hijos. Y de aqu tambin la consideracin que disfrutaba la
esposa en la casa del marido y en la ciudad. Por el solo efecto del matrimonio,
participaba en el rango social del marido de los honores de que estaba investido y
de su culto privado, llegando a ser la unin entre los esposos y an ms estrecha,
si a las justae nupliae acompaaba la manus, lo cual, en los primeros siglos,
ocurra frecuentemente. La mujer entraba a formar parte de la familia civil del
marido, que tena autoridad sobre ella, como un padre sobre su hijo, y se haca
adems propietaria de todos sus bienes. Estos caracteres de la asociacin
conyugal estn trazados en la definicin que da Modestino hacia el final de la
poca clsica: es la unin del hombre y la mujer, implicando igualdad de condicin
y comunidad de derechos divinos y humanos4. Sin embargo, bajo el Imperio, los
lazos del matrimonio se relajaron bastante con las costumbres del tiempo. El culto
privado perdi su importancia, y la manus, cada vez ms en desuso, acab por
desaparecer. Por eso, la definicin de las justae nuptiae, en las instituciones de
Justiniano, ya no hace alusin a la communicatio divini et humani entre los
esposos 5.
Consentimiento del jefe de familia.- Los que se casen siendo sui juris no tienen
necesidad del consentimiento de nadie. Los hijos bajo autoridad deben tener el
consentimiento del jefe de familia (Paulo, L. 2., eod).

Esta condicin no est fundada en el inters y la proteccin de los esposos, sino
tan solo en la autoridad paterna y los derechos de jefe de que est investido,
cuyas consecuencias son las siguientes:
a) Este consentimiento es necesario, sea cual fuere la edad del descendiente.
b) El de la madre nunca se exige, por no tener autoridad;
c) El jefe de familia debe consentir, aunque slo sea el abuelo del descendiente
que vaya a casarse, y en igual caso, el consentimiento del padre tambin se exige
para sus nietos, puesto que, a la muerte del abuelo, los hijos nacidos del
matrimonio caen bajo la autoridad del padre, siendo un resultado al cual tienen

4
Nuptiae sunt conjuctio maris el terminae, consortium omnis vitae, divini et humani juris communicatio.
5
Nuptiae autem sive matrimonium est viri et mulieris conjuntio, individuam, consuetudiem viate continelis.


que haber consentido6. En cambio, para las hijas es de otra manera: stas entran
en la familia civil de su marido, no extinguindolas el consentimiento del padre; es
suficiente el del abuelo, que tiene la autoridad. Estando loco el jefe de familia,
cautivo, o bien rehsa su consentimiento sin legtimo motivo, el hijo en un principio
no poda casarse, aunque, sin embargo, ms tarde hubo algunas moderaciones
sobre esta regla, admitiendo con bastante frecuencia el matrimonio de la hija, la
madurez. Dos constituciones exigen para el matrimonio de la hija, o viuda menor
de veinticinco aos, aun sui juris, el consentimiento del padre o de la madre, o de
sus parientes ms prximos. Connubium, es la aptitud legal para contraer las
justae nuptiae7lo primero que se necesita para disfrutarla es ser ciudadano
romano. Por tanto, en el Derecho antiguo estaban privados del Connubium los
esclavos, los latinos, salvo los latini veteea y los peregrinos, excepto concesiones
especiales. Bajo Justiniano, y con motivo de la extensin del derecho de
ciudadania, los nicos que no tuvieron el connubium fueron los esclavos y los
bxharos. Pero puede ocurrir que alguna persona, teniendo en absoluto el
derecho de casarse, no lo piuede hacer vaidamente con otra persona
determinada, pues el Derecho Romano, en efecto, admite ciertas causas de
incapacidad relativa, fundadas, unas por causa de parentesco y de alianza, otras
sobre motivos de moral o de conveniencia, y otras, en fin, por razones de orden
poltico. He aqu las ms principales:

a) Parentesco.-No se puede distinguir aqu entre la agnacin y la cognacin. En
linea dimeta, es decir, entre parientes descendiendo unos de otros, el matrimonio
est prohibido hasta lo infinito (l., prrafo 1, ht.). Semejantes uniones estn
reprobadas por todas las legislaciones, pues violan descaradamente la moral y el
respeto debidos a los ascendientes; tanto, que aun despus de la ruptura de
alguna adopcin, el adoptante no puede casarse con la que fu8 su hija adoptiva.

6
En efecto, un romano no puede tener ninguna persona bajo su autoridad, sin haberlo querido; por
consiguiente, un heredero suyo tampoco. Esta regla est formulada en las instituciones de Justiniano.
7
Ulpiano, V.
En lima colateral, es decir, entre parientes descendiendo de un mismo autor
comn, el matrimonio est prohibido nicamente entre hermano y hermana, y
entre personas de las cuales alguna sea hermano o hermana de un ascendiente
del otro; por ejemplo, entre to y sobrina, ta y sobrino, pues los tos y las tas
tienen en algo la situacin de padres y madres i8i. Los ltimos hermanos pueden
casarse v estas uniones.
b) Afinidad.-Se llama as al lazo que une cada esposo a los parientes del otro
esposo. Entre afines, est prohibido hasta lo infinito del matrimonio en lnea
directa: en cambio en lnea colateral, y desde Constantino, solo hubo prohibicin
entre cuado y cuada, manteniendo Justiniano esta disposicin (10). Las
prohibiciones entre afines no tienen inters alguno hasta despus de la disolucin
del matrimonio que produce la afinidad (11)

Otros impedimentos: Desde el origen de Roma, el matrimonio estaba prohibido
entre patricios y plebeyos; pero la ley de las XII tablas sancion esta interdiccin,
que fu8 alzada por la ley Canuleia en el ao 308. Bastante tiempo despus estuvo
tambin prohibido el matrimonio entre ingenuos y manumitidos. Bajo Augusto, las
leyes Julia y Papia Popoea permitieron en un principio estas uniones. (L. 23, D.,
de d. nupt., XXIII, 2), aunque prohibieron el matrimonio entre los senadores y sus
hijos, por una parte, y por otra parte, los libertos y las personas que ejercan
alguna profesin deshonrosa (L. 44 pr. D., eod.) (12). Citemos an la disposicin
hecha para los funcionarios de una provincia y para sus hijos de poder casarse
con una mujer domiciliada en la provincia (L. 38, pr:, D., eod.); al tutor y a su hijo,
para poder hacerlo con su antigua pupila, y al curador y a su hijo, con la mujer
meno rde veinticinco aos sobre la cual tiene la curatela (L. 36, D., eod). Acaso se
tema que los funcionarios abusen de su autoridad, con objeto de contraer un rico
matrimonio, y ciertamente que los tutores y curadores slo buscan en estas
uniones la manera de escapar a la obligacin de rendir cuentas de tutela y de
curatela (L. 64, 5 1, D., eod.) o del abuelo paterno, siendo el padre alieni juris.
Forman parte de la familia civil del padre, a ttulo de agnados, y toman tambin su
nombre y condicin social (2). En cambio, entre los hijos y la madre slo existe un
lazo de parentesco natural, de cognacin, en el primer grado. Slo la manus poda
modificar esta relacin, siendo entonces los hijos agnados de su madre en el
segundo grado, in manu, y entonces es para ellos loco sororis (Gayo, 111, 5 14).
La filiacin legtima en relacin a la madre es un hecho fcil de establecer.
Respecto del padre, la paternidad era incierta, y se recurra a lo siguiente:
presumiendo que el marido de la madre sea el padre (3). Esta presuncin no es
impuesta de manera absoluta, y cesa cuando el hijo no ha sido concebido durante
el matrimonio o si, por ausencia o enfermedad del marido, ha sido imposible toda
cohabitacin con la mujer durante el periodo de la concepcin (L. 6, D., de his qui
sui ..., 1, 6). Para facilitar la soluci6n de estas cuestiones, el Derecho Romano fij
en trescientos das la duracin ms larga del embarazo, y la m& corta en ciento
ochenta das; de suerte que el hijo ser justus si nace el ciento ochenta y un das,
lo ms pronto, despus, y comprendido el del matrimonio, o el trescientos y un
das, a ms tardar, despus, y comprendido el de la disolucin de las justae
nuptiae.
Capitalino y Apuleio cuentan que desde Marco Aurelio la filiacin se haca
constatar en los registros pblicos. El padre tena que declarar el nacimiento de
sus hijos en un trmino de treinta das, en Roma al praefectus aerarii, y en
provincias a los tabularii publici . 89.-Cuando falta una de las condiciones
indicadas anteriormente para la validez del matrimonio, este ser nulo, no
produciendo, por consiguiente, ningn efecto. Entonces no existir ni vir ni uxor,
pudiendo recaer sobre los esposos las penas ms severas en caso de incesto, es
decir, de matrimonio entre parientes en grado prohibido (Paulo, L. 68, D., de rit.
nupf., XXIII, 2). En cuanto a los hijos, nacen sui juris, y son tratados como hijos
nacidos de un caso accidental entre hombre y mujer. No tienen un padre cierto, y
se les llama spurii o vulgo concepti (2); en cambio, estn unidos a la madre y a los
parientes maternos por la cognacin. Se comprenda que la buena fe de los
esposos, o por lo menos uno de ellos, hara excusable la falta cometida
contrayendo un matrimonio nulo. Pero el Derecho Romano no ha admitido sobre
este particular ninguna teora general (3). nicamente se encuentran ciertas
hiptesis donde se toma en consideracin la buena fe para atenuar las
consecuencias de la nulidad del matrimonio, primero en el caso de la ermris
causae probatio (n.o 94f); y adems, bajo el Imperio, se acordaban algunas veces,
a ttulo de favor, los efectos de las justiae nuptiae a los esposos cuyo matrimonio
era nulo, siendo ellos de buena fe; por eso Marco Aurelio dio una decisin de este
gnero para los matrimonios entre to y sobrina de donde hubiesen nacido hijos y
durado cuarenta aos.
Disolucin del matrimonio: El jefe de familia tuvo, durante largo tiempo, el derecho
de romper por su nica voluntad el matrimonio del hijo sometido a su autoridad (1).
Antonio el Piadoso y Marco Aurelio hicieron cesar este abuso de autoridad (2). Las
dems causas de disoluci6n del matrimonio son las siguientes.
1. La muerte de uno de los esposos. El marido poda volver a casarse
inmediatamente; pero en cambio, la viuda deba guardar el luto durante 10 meses,
y no volver a casarse antes de la expiacin de esa fecha 1

III. CONTRASTACIN DE LAS FUENTES
A diferencia de la concepcin que en el derecho romano se tena de la patria
potestad como un conjunto de prerrogativas a favor de los padres; en la
actualidad es por el contrario una obligacin en el sentido verdadero del
trmino a cargo de los padres y a favor de los hijos, cuyo objeto es la
educacin de estos, obsrvese igualmente que la patria potestad est ligada a
la nocin de la minora de edad.

Ms que un poder es actual mente la patria potestad una verdadera funcin
pues en el transcurso de los tiempos ha evolucionado, perdiendo el carcter
acusadamente autoritario que tuvo en el derecho romano y en el germnico,
hasta convertirse en una institucin destinada a la defensa de las personas y
bienes del menor a lo que no es extraa la intervencin del estado. Esta
intervencin se acenta cada vez ms como una manifestacin del inters
pblico que se reconoce actual mente, con absoluta unanimidad en la
institucin familiar.

La patria potestad es actualmente una institucin civil acusadamente matizada
por el influjo de la moral y en la cual los derechos de quienes la ejercen se
justifican en cuanto son necesarios para el cumplimiento de los deberes que le
corresponden.

La patria potestad no es renunciable, pero el cdigo civil actual faculta a
quienes corresponde ejercerlo a excusarse, bien porque tengan 60 aos
cumplidos, bien porque por su mal estado habitual de salud no puedan atender
a su desempeo.


IV. CONCLUSIONES
1.- En el derecho romano la patria potestad era el poder atribuido al padre de
familia sobre los hijos nacidos de justas nupcias por la legitimacin o por la
adopcin y duraba toda la vida no solo sobre la persona sino tambin sobre su
patrimonio.

2.- El padre o abuelo tena un poder disciplinario casi ilimitado sobre el hijo,
derecho de vida y muerte, poda venderlos, exponerlos, abandonarlos o
entregarlos para reparar el dao que estos hubiesen causado. (Ley de las XII
tablas).

3.- En la poca imperial romana la figura jurdica de la patria potestad fue
modificada, aqu el padre se convirti en jefe supremo de la familia mas no en el
propietario de ella.

4.- En el derecho actual de ese amplio poder del padre sobre los hijos no nos
queda ms que un moderado derecho de castigar.

5.- En el derecho contemporneo la patria potestad est ligada a la minora de
edad; es decir concluye cuando el hijo alcanza la mayora de edad (18 aos).

6.- Actual mente para quienes ejercen la patria potestad no solo son prerrogativas
si no tambin obligaciones legal mente reconocidas (dar alimentacin, educacin,
proteccin, etc.)

7.- La patria potestad en el derecho actual representa toda una institucin civil por
el influjo de la moral.

8.- La patria potestad actualmente no es renunciable salvo en los casos
justificados plenamente y que son sealados por el cdigo civil vigente.



V. BIBLIOGRAFA

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