Ao de la Inversin para el Desarrollo Rural y la Seguridad Alimentaria
UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS
FACULTAD DE ADMINISTRACIN ESCUELA ACADMICO PROFESIONAL DE ADMINISTRACIN
INTERMEDIARIO DEL SISTEMA FINANCIERO
ASIGNATURA: FUNDAMENTOS DEL DERECHO DOCENTE : MONOGRAFA PRESENTADO POR: Campos Prez, Sofa De la Cruz Pando, Fernando Rojas Aizama, David Armas Guerra, Livvy Shamma Macedo Vela, Nilson
Junio de 2013 UCAYALI PER Pgina 2
A Dios por darnos la bendicin de la vida a nuestros padres por su constante e incondicional apoyo.
AGRADECIMIENTO
Ante la presencia del trabajo infantil como uno de los problemas que afecta el desarrollo mundial al cual nuestro pas no ha pasado inadvertido,este trabajo ha sido posible gracias a los aportes recibidos de cada una de los integrantes que participan y conforman este grupo de trabajo realizando investigaciones, tiempo luego del cual se pretende recoger los avances realizados, en este ii Pgina 3
documento denominado El Informe Pas sobre Trabajo Infantil en el Per 2010, que se constituir en una herramienta que permitir conocer el avance del pas frente a la problemtica del trabajo infantil durante el periodo julio 2009 a junio 2010.
RESUMEN
iii Pgina 4
INTRODUCCIN
"Tcnica Jurdica: es la rama del arte jurdico que tiene por objeto perfeccionar la forma de la materia jurdica, en otros trminos, el conjunto de los procedimientos por medio de los cuales este fin puede ser obtenido. iv Pgina 5
Los dos propositos principales de la tcnica juridica son: la SIMPLIFICACIN ( de todos los elementos que componen el derecho) y la APLICACIN del derecho a los casos concretos" Se va a ocupar de la FORMULACIN de las normas, PROCEDIMIENTOS DE INTERPRETACION y PROCEDIMIENTOS DE INTEGRACIN. La TCNICA JURIDICA: Es un conjunto de procedimientos necesarios para la elaboracin de las fuentes formales del Derecho y para su recta aplicacin.
CAPTULO I LA TCNICA JURDICA 1. DEFINICIN Es un conjunto de procedimientos necesarios para la elaboracin de las fuentes formales del Derecho y para su recta aplicacin. Pgina 6
La tcnica jurdica tiene por objeto el estudio de los problemas relacionados con la aplicacin del derecho objetivo a casos concretos. La palabra viene de la voz griega que significa arte. Las artes no solamente las manuales e industriales, sino tambin las desinteresadas o bellas, poseen siempre una tcnica especfica que consiste en el empleo de medios para el logro de los fines que constituyen su esencia. La tcnica jurdica consiste en el adecuado manejo de los medios que permiten alcanzar los objetivos que aquel persigue. Pero como estos se obtienen por formulacin y aplicacin de normas, tendremos que distinguir la tcnica de formulacin y la de aplicacin de los preceptos del derecho. La primera a la que suele darse el nombre de tcnica legislativa, es el arte de la elaboracin o formulacin de las leyes; la segunda atae a la aplicacin del derecho objetivo casos singulares. El manejo de la legislativa se refiere, pues, esencialmente, a la realizacin de fines jurdicos generales; el de la aplicacin dirgese, en cambio a la realizacin de finalidades jurdicas concretas.
1.1. DETERMINACIN DE LOS SUJETOS Pgina 7
La individualizacin de los sujetos supones, por tanto, la prueba que el hecho jurdico les es imputable y, en ocasiones la de otro diverso por el cual han adquirido una calidad determinada en cuya ausencia la imputacin no podra realizarse. Para aplicar la norma, determinar al sujeto pasivo de relacin, no menos necesario resultaba individualizar a los sujetos activos o titulares del derecho. Pero para la determinacin de los sujetos sobre quienes recaen las secuencias normativas no siempre es forzoso establecer la existen hecho jurdica diversa. A menudo basta con probar que la realizacin supuesto de la norma que pretende aplicarse a sido provocada por determino sujeto.
1.2. El SILOGISMO JURIDICO El razonamiento de aplicacin de los preceptos del derecho es de tipo silogstico. La premisa mayor est constituida por la norma genrica; la menor por el juicio que declara realizando el supuesto de aquella, y la conclusin por el que imputa a los sujetos implicados en el caso las consecuencias del derecho.
Pgina 8
2. TCNICA FUNDAMENTAL. Las condiciones de viabilidad de la norma jurdica, son resumidas por Ripert de la siguiente manera; el mandato del poder solo constituye una norma jurdica si, por su carcter general, permanente y obligatorio, dicho mandato impone para el futuro a todos los sujetos de derecho la ejecucin de un acto til o la abstencin de un acto negativo. Ripert propone que el anlisis de la tcnica es en principio correcta ; pero la identificacin de la tcnica jurdica con la tcnica legislativa no, el error consiste en considerar la generalidad y la permanencia como caractersticas esenciales de la norma jurdica, en efecto, ignora la existencia de las normas individualizadas. Sin embargo kelsen ha demostrado que el derecho regula su propia creacin y aplicacin. El ordenamiento jurdico es un sistema de normas generales y de normas individualizadas que se encuentran relacionadas las unas con las otras de manera tal que la creacin de cada una de las normas pertenecientes a este sistema es regulada por otra norma del sistema, y, en ltima instancia por su norma fundamental. Ripert en el resultado de su tesis no reconoce la existencia de una tcnica administrativa o Iuris prudencial capaz de crear el derecho en sus respectivos Pgina 9
niveles, y la creencia de que la creacin de las normas por el poder judicial o administrativo es una simple aplicacin de la ley. Sin embargo, a pesar de la crtica formulada, la tesis de Ripert es completamente admisible, si es referida exclusivamente a la tcnica jurdica de la norma jurdica general, en el entendimiento de que existe a la par de la misma una tcnica jurdica de la norma individualizada, la cual describe los procesos de creacin del Derecho a dicho nivel: tcnica negocial (contratos) Jurisprudencial (sentencias) Administrativos (decisiones de la administracin publica)
2.1. CONDICIONES DE VIABILIDAD DE LA NORMA JURDICA. Objeto de la norma jurdica: carcter intersubjetivo de la conducta regulada. Para Ripert el objeto es imponer la ejecucin de un acto til o la abstencin de un acto negativo y su finalidad es garantizar relaciones pacificas entre los hombres, estableciendo sus respectivos derechos y obligaciones. Aunque en algunos casos la ley se refiere a cosas materiales o animales, definindolas o describindolas, es siempre con el objetivo de regular su uso, propiedad u otro tipo de relacin fctica susceptible de establecer entre el hombre como sujeto de derecho y dichos Pgina 10
bienes, y la relacin intersubjetiva que se responde en relacin a los mismos. De esta forma, cuando las leyes modernas se refieran a proteccin de la vida, a la salud, y a la educacin, es siempre imponiendo obligaciones a ciertas personas como (padres, mdicos, patrones) respecto de aquellos que deben ser protegidos, y por ende gozan del derecho a esa proteccin. Kelsen en su teora pura del derecho, se refiere al objeto de la regulacin, de la siguiente manera: en la medida en que el orden jurdico es un sistema social slo regula positivamente la conducta de un hombre en tanto y en cuanto se refiere, inmediata o mediante, a otro hombre. Se trata de la conducta de un hombre frente a otro hombre, a varios hombres o a todos los dems hombres es el comportamiento reciproco de los hombres, lo que configura el objeto de esa regulacin.
2.2. SUJETO DE LA NORMA JURDICA. Recordamos el concepto de intranormatividad de la relacin jurdica, en la cual toda norma es en ultima instancia la conceptualizacin de una relacin jurdica, la cual se nos presenta en abstracto en la norma general (relacin entre vendedor y comprador, arrendador y arrendatario) y en Pgina 11
especifico en la norma individualizada, es por ello que decimos que la relacin jurdica se da solo entre personas y no entre personas y cosas; los sujetos de la norma jurdica sern necesariamente personas respecto de las cuales se establecen los derechos y obligaciones en los que consiste el objeto de la norma jurdica. Usualmente son sujetos de la norma las personas que viven en el territorio en el cual la misma rige, pero tambin se aplica en ciertas ocasiones a sujetos del estado que se encuentren en el extranjero, a este respecto se siguen las normas del derecho internacional y de los tratados.
Principios esenciales de la tcnica fundamental a nivel legislativo es el de la generalidad. Dicho principio permite distinguir entre el orden individual y la norma general, aunque una ley se aplique a muy pocas personas por no presentarse casos concretos que requieren su frecuente individualizacin, es necesario que la ley como norma general deba ser tan abstracta que no sea posible determinar con anticipacin quien gozar de sus beneficios o sufrir sus consecuencias. Pgina 12
El principio de generalidad aparece como una garanta contra la arbitrariedad y a favor de la igualdad entre los ciudadanos. Adems la aplicacin de la norma tambin es propicia para generar desigualdades, pues de la interpretacin del juez o del funcionario competente depende el que se considere una conducta como subsumible en una norma o no.
2.3. LA PERMANENCIA DE LA NORMA JURDICA. Constituye una exigencia de orden moral por cuanto las frecuentes modificaciones de la legislacin afectan el respecto que le tributa la ciudadana y estimulas adems el nacimiento de expectativas en el sentido de que la ley sea reformada para poder realizar un acto hasta entonces prohibido. El requisito de permanencia explica que slo el legislador puede derogar una norma general y que la ley no pierda fuerza obligatoria por desuetudo siendo siempre posible invocarla aun cuando no haya sido aplicada durante un largo tiempo; la abrogacin de la ley no siempre es explicita, pues algunas veces se produce implcitamente por sancin de una ley nueva que contradice totalmente el contenido de la ley antigua, aplicndose el principio: lex posterior derogat legi priori, es decir, que las leyes posteriores derogan a las leyes anteriores Pgina 13
(por supuesto siempre y cuando dichas leyes se refieran a un mismo asunto).
2.4. LA OBLIGATORIEDAD DE LA NORMA. Las normas generales son siempre obligatorias, as como los particulares pueden introducir en sus contratos clusulas no previstas por la ley porque la misma ley se lo autoriza declarando que el contrato es la ley de las partes. Es necesario recordar que el principio de la autonoma de la voluntad tiene un carcter limitado. En efecto, las reglas que en el cdigo civil definen la estructura elemental del contrato, determinan el tipo y numero de relaciones jurdicas posibles. Por lo dems, el carcter supletorio de los contratos nominados que aparecen como modelos de relaciones jurdicas en el cdigo civil, es muy relativo pues el legislador los presenta de tal forma que es manifiesta su preferencia por los mismos y su deseo de que sean por los ciudadanos y no lo sean por el contrario los contratos no regulados en el cdigo.
2.5. AUSENCIA DE CONTRADICCIONES O COHERENCIA DEL ORDEN JURIDICO. Pgina 14
Esta condicin es una exigencia de la unidad del orden jurdico, el cual como es sabido, si bien est conformado por normas dispersas en una multiplicidad de leyes, reglamentos, decretos, etc., de fechas muy diversas constituyen un sistema orgnico cuyo funcionamiento integrado requiere coherencia. Una situacin no puede estar regulada por dos leyes distintas de contenidos opuestos, es decir que al crear una ley nueva es necesario que el legislador ponga fin a la vigencia de leyes anteriores que regulaban el mismo caso de modo diferente. De lo contrario existiran colisiones entre normas que dan lugar a incertidumbres en la ciudadana y afectan la coherencia del orden jurdico. En los casos en que se presenten contradicciones o antinomias, el magistrado o funcionario administrativo encargado de individualizar la norma general, determinar la solucin aplicable al caso concreto, de acuerdo con ciertas reglas de prevalencia de los enunciados legislativos o reglamentarios que se encuentran en contradiccin, siendo las mas conocidas las del carcter superior, posterior o especial de la norma aplicable.
Pgina 15
2.6. EL PRINCIPIO DE LA IRRECTROACTIVIDAD. Es una de las condiciones ms esenciales de una buena tcnica fundamental, su desconocimiento llega a producir grandes injusticias y un alto grado de inseguridad en la vida jurdica. El problema de la retroactividad de las leyes involucra conflictos de leyes en el tiempo, es decir, consiste en la pretensin de varias normas sucesivas de regular una misma situacin. Desde este punto de vista se distinguen dos situaciones: 1. La irretroactividad, los hechos y actos realizados por los sujetos de derecho deben estar sometidos a la ley que rega en el momento de producirse, la constitucin nacional declara que ninguna disposicin legislativa tendr efecto retroactivo, excepto cuando imponga menor pena. En materia penal esta condicin es sumamente importante pues, precisamente el cdigo penal estipula: nadie podr ser castigado por un hecho que no estuviere expresamente previsto como punible por la ley, ni con penas que ella no hubiere establecido previamente. Sin embargo existen situaciones de excepcin a la absoluta irretroactividad de la norma jurdica, las cuales surgen en los casos de produccin originaria del derecho, por ejemplo cuando se produce un fenmeno revolucionario. En estos casos la retroactividad cumple dos propsitos: Pgina 16
a) legitimar los actos llevados a efecto durante la revolucin, una vez que la misma se convierte en organizacin estadal. b) suprimir todos los privilegios anteriores a la revolucin, por lo cual uno de los sectores ms afectados por la retroactividad lo constituye generalmente el de los bienes, pues una revolucin cambia necesariamente el rgimen de la propiedad.
2.7. LA APLICACION INMEDIATA DE LA NORMA. Aun cuando no se admita la retroactividad, algunas veces el legislador impone la aplicacin inmediata de la norma recin creada a las situaciones en curso. Los hechos y actos cuyo desarrollo ha finalizado, estn sometidos a la ley vigente en el momento de su realizacin; pero los hechos y actos que requieren cierta duracin, caen bajo el imperio de la nueva ley. La constitucin nacional nos seala que las leyes de procedimiento se aplicaran desde el momento mismo de entrar en vigencia, aun en los procesos que se hallaren en curso; pero en los procesos penales las pruebas ya evacuadas se estimaran, en cuanto beneficien al reo, conforme a la ley vigente para la fecha en que se promovieron.
2.8. LOS PRINCIPIOS DEL DERECHO Pgina 17
Los juristas invocan los principios generales del derecho en los casos en que consideran como injusta determinada norma general o determinada sentencia, alegando la violacin de los mismos. Se les considera como fuente del derecho y tanto la doctrina como la legislacin los menciona como medios de integracin del derecho, lo cual significa que en presencia de una situacin no regulada por una norma general del ordenamiento jurdico, el juez o funcionario puede recurrir a los principios del derecho y resolver los casos planteados de acuerdo con los mismos. Son mltiples los sentidos en los cuales se utiliza dicha nocin. Los principios jurdicos se identifican con un derecho ideal como el derecho natural. nadie puede transferir mas derecho del que tiene; de lo que es contrario al derecho no puede nacer un derecho; no se puede atacar lo que resulte de su propio hecho Reinach cree que tales principios son leyes esenciales que la promesa se extinga por su cumplimiento, que la transmisin de un derecho de crdito exija el concurso del deudor. Se considera como nacido al hijo concebido cuando se trata de su bien, seria una generalizacin de la norma, segn la cual el hijo concebido hereda de su padre. Pgina 18
Los principios jurdicos constituyen criterios de valoracin primarios, es decir, de naturaleza suprapositiva o supralegal, ello significa que aun cuando se valore la conducta en base a esos principios, los mismos, no han sido formulados por ningn legislador porque se encuentra ms all del derecho positivo. Los principios jurdicos estn estrechamente vinculados con la tradicin de cultura y siguen las variaciones de la misma de acuerdo con las contingencias histricas de la sociedad a la cual pertenecen. Los aspectos de tipo normativo de la mencionada tradicin, los cuales tienen relevancia jurdica pueden presentarse bajo formas muy diversas como se mostr en las diversas concepciones mencionadas; y ello es as porque la tradicin de cultura en su totalidad esta a su vez vinculada a esferas mltiples: religin, costumbres, idiosincrasia de cada pueblo pero tambin en el otro extremo a las relaciones de dicho pueblo con otras naciones.
3. LA TECNICA FORMAL Se refiere a la primera etapa del proceso de formulacin de la ley, el cual consiste en el arte de legislar. La tcnica formal refiere y rige la expresin y presentacin de la ley. Pgina 19
4. LA TECNICA LEGISLATIVA Consiste en el modo de discutir, aprobar y promulgar las normas a travs del congreso nacional y de acuerdo con las disposiciones constitucionales. La tcnica formal impone al legislador velar porque las leyes no se multipliquen sin orden respecto de una misma materia, por lo que deber derogar expresamente aquellas que colidan con la nueva legislacin y reducir el articulado de las que son en exceso prolijas.
4.1. LAS CONSTRUCCIONES JURIDICAS Elaboracin conceptual del derecho Permite construir soluciones a la vez generales y precisas para la diversidad de los casos individuales que exigen regulacin, independientemente de las caractersticas particulares de cada uno. Consiste en explicaciones lgicas de las soluciones legales y conforman el nivel mas sofisticado de la tcnica jurdica
4.2. EXPLICACIONES CIENTIFICAS Y EXPLICACIONES LOGICAS Pgina 20
a. EXPLICACION CIENTIFICA Es cuando una norma se funda en la realidad de las cosas
b. EXPLICACION LOGICA Es crear una idea artificial que permite conectar la solucin legal tanto al sistema jurdico en su conjunto como a la realidad social. Pues fsicamente la muerte pone fin a la personalidad del ser humano, dicha construccin permite explicar lgicamente la solucin legal segn la cual no hay interrupcin en el transito de los bienes de un patrimonio a otro.
4.3. EL MANDATO DOMESTICO Construccin cuyo objeto es el de resolver una contradiccin entre el ordenamiento jurdico y la realidad. En vista de que en la mayora de las legislaciones civiles la mujer estaba hasta la primera mitad de este siglo, desprovista de toda capacidad, los actos que realizaba como consecuencia de sus actividades, aun estrictamente familiares, se encontraba al margen de la ley.
Pgina 21
4.4. FUENTES, GRADO Y UTILIDAD DE LAS CONSTRUCCIONES JURIDICAS. Son mltiples las ideas para justificar las soluciones legales, y su riqueza atestigua el alto nivel de elaboracin terica del derecho, en particular del derecho civil. Sin embargo el inters de la construccin reside precisamente no en su adecuacin a los hechos, sino en su utilidad de cuanto facilita la aplicacin de la norma. En efecto, la utilidad de las construcciones radica principalmente en los siguientes aspectos: Simplifica la explicacin y manejo de las normas al imprimirles coherencia lgica, es decir, que satisfacen las exigencias lgicas de la inteligencia, facilitan adems la comprensin de las reglas e introducen orden y claridad en las mltiples regulaciones existentes sobre una determinada materia Estimulan la creacin jurdica al aadir elementos a la realidad, sugieren nuevas hiptesis y soluciones; as por ejemplo, el heredero recibir el mismo tratamiento que el del cujus (difunto) y la mujer podr ser sometida a la misma regulacin que el mandatario. Pero el peligro de la construccin jurdica reside en su abuso, pues puede llevar a divorciar al mundo jurdico del mundo real, lo cual Pgina 22
no debe ocurrir ya que este ultimo es a la vez inspirador y destinatario de la reglamentacin jurdica.
4.5. FICCIONES Y PRESUNCIONES. Constituyen los procedimientos ms caractersticos del conceptualismo jurdico, y en particular de las construcciones jurdicas.
Construcciones Jurdicas. Medios tcnicos de gran importancia y ayuda, creados por parte del legislador, a la hora de encontrar las ficciones y presunciones, para dar solucin a un caso que en si no es real. Explicaciones lgicas o cientficas.
a. FICCIONES. Segn la doctrina tradicional, la ficcin es aquella que deforma la realidad, con el objeto de subsumirla en una categora jurdica prevista por otra clase de hechos, y aplicarle las mismas consecuencias. Los hechos afectados por la ficcin pueden ser de distintas naturalezas, histricos, cientficos e incluso lgicos. Pgina 23
Segn la concepcin moderna, la ficcin asimila o iguala para ciertos efectos dos situaciones distintas por naturaleza, es decir, que la ficcin solo declara que para los efectos de la regulacin jurdica se sujetaran a la misma norma, dos situaciones a pesar de ser stas esencialmente distintas. A la ficcin se le debe distinguir de la analoga, debido a que la ficcin se parte de dos realidades completamente diferentes, mientras que en la analoga se aplican las mismas consecuencias jurdicas a dos casos en razn de su semejanza originaria. La ficcinopera parte de categoras existentes para generar nuevas categoras sta es una principal caracterstica de la ficcin, ya que la aplicacin de una misma consecuencia jurdica implica el uso de la misma categora, lo que conlleva necesariamente la extensin del alcance de sta cuando se trata de casos totalmente distintos de aquellos para los cuales fue prevista; dicha extensin de la categora jurdica originaria es tal que produce una alteracin de la misma dando lugar al surgimiento de una nueva figura jurdica. La ficcin es una operacin derivada ya que las categoras creadas para regular ciertas situaciones no son totalmente nuevas, sino que han sido elaboradas a partir de esquemas ya existentes. Pgina 24
Entonces podemos decir, que las ficciones, son realidades jurdicas creadas por el legislador como un medio tcnico que no corresponde con la realidad natural, pero tiene como fin dar soluciones a casos que tiene una realidad jurdica. Ej. El estado como persona jurdica.
b. PRESUNCIONES. En un sentido amplio, presumir es establecer de antemano y en todos los casos como verdadero lo que puede ser verdad de manera general, pero que en cada caso particular es solo probable o incluso a veces solo posible. Si bien la presuncin opera a travs de la induccin, es caracterstico de la misma no hacer mencin del razonamiento inductivo que le da origen. En este sentido, la presuncin es un modo abreviado de establecer una norma sin explicitar el razonamiento que fue necesario para producirla. Las presunciones son consecuencias que la ley o el juez obtienen de un hecho conocido para establecer uno desconocido. Ej. La buena fe se presume, la mala hay que comprobarla La diferencia entre la ficcin y la presuncin; consiste en que la ficcin iguala en sus efectos a dos situaciones totalmente distintas, Pgina 25
mientras que la presuncin deduce de un hecho conocido otro desconocido y aplica al hecho conocido las consecuencias previstas para el hecho desconocido.
c. CLASES DE PRESUNCIONES: juega en el derecho un doble papel - Participa en la elaboracin de la norme sirvindole as como fundamento, se habla en este sentido de presuncin material. - Interviene en el mecanismo de l prueba como presuncin de procedimiento La presuncin material: se encuentra de forma implcita en la base de una norma jurdica esta norma se funda en la presuncin de voluntad de los cnyuges de compartir los bienes adquiridos en su vida comn. La presuncin de procedimiento: operan materia probatoria; por su gran importancia jurdica se acostumbra considerarla como el nico tipo de presuncin, desconociendo a menudo la presuncin material. Esta produce sus mayores efectos a nivel de la norma individualizada, en particular de las sentencias, lo cual explica su predominio. El cdigo civil en su art. 1394 nos dice: las presunciones son las consecuencias que la ley o el juez sacan de un hecho conocido para establecer uno Pgina 26
desconocidos. De acuerdo con dicha definicin, se distingue entre: presunciones legales; presunciones simples o del hombre. Presunciones legales: son las que establece la ley. Para comprender su funcionamiento es necesario partir de los principios que rigen la materia aprobatoria en el procedimiento civil: estos principios son de neutralidad del juez y de la distribucin de la carga de la prueba. El juez solo debe apreciar las pruebas presentada por las partes pero no las promueve. La distribucin de la carga de la prueba consiste en determinar a quien corresponde probar los hechos en su litigio; por eso rige el principio de que quien alega un hecho debe probarlo. Presunciones absolutas: es el motivo por el cual se dice q la presuncin permite inferir de un hecho conocido otro desconocido. La presuncin se refiere al hecho desconocido, pero siempre es necesario probar el hecho conocido. Tambin son llamadas Iuris et de Iure. Presunciones relativas: no afecta el objeto de la prueba, ni la desplaza hacia otro objeto, esto significa que quien alega un hecho no esta obligado a probarlo en virtud de la existencia de la presuncin, debiendo probar quien niega el hecho, es decir, aportar una prueba contraria. Por ello se dice que hay inversin Pgina 27
de la carga de la prueba porque ya no le corresponde probar al actor o demandante, sino al demandado Presunciones simples: son establecidas por el juez en cada caso concreto y de acuerdo con el art. 1399 del cdigo civil el juez solo deber admitir aquellas que sean graves, precisas y concordantes, y solamente en los casos en que la ley admite la prueba testimonial. Estas presunciones tambin se basan en un razonamiento inductivo de acuerdo al cual el juez infiere la existencia de un hecho a partir de determinados indicios; por lo tanto el conocimiento de ciertas leyes y constantes en el desarrollo de los acontecimientos naturales y humanos permite presumir que con la produccin de cierto fenmeno va generalmente asociado determinado hecho
4.6. ACTOS JURIDICOS INDIVIDUALES FUNDADOS EN NORMAS JURIDICAS. En el lenguaje jurdico se acostumbra limitar el problema de la aplicacin del derecho a los actos jurdicos individuales fundados en normas jurdicas generales, dejando de lado la esfera de las normas generales creadas en la aplicacin de Pgina 28
otras normas, como las leyes, los reglamentos y decretos. Esto es as porque la aplicacin del derecho que consiste en la creacin de normas generales involucra slo rganos del Estado. Los actos jurdicos individuales mencionados como actos de aplicacin de derecho don de dos clases: Las normas individualizadas como aquellas que se derivan de las sentencias, los contratos, y las decisiones administrativas; Los actos ltimos de aplicaron del ordenamiento jurdico, los cuales no implican creacin de normas bien sea porque se derivan de normas individualizadas o porque son actos de cumplimiento directo por parte de la ciudadana de las normas generales, (leyes, reglamentos, etc.) Ahora bien, cuando es un ciudadano el que aplica el Derecho, creando una norma individualizada a travs de un contrato o acotando una norma general, se habla de cumplimiento del Derecho; cuando la norma es dictada por un rgano del Estado (juez o funcionario administrativo) o el Derecho es aplicado a travs de la ejecucin efectiva de una sentencia o de un mandato administrativo, se habla de ejecucin del Derecho. Pgina 29
El ciudadano aplica el Derecho a travs de un acto de cumplimiento cuando se obliga como parte de un contrato, pues acta de conformidad con el principio de la autonoma de la voluntad o de libertad contractual garantizada por el ordenamiento jurdico, as como las normas relativas a los contratos contenidas en el Cdigo Civil. En cuanto a los actos de ejecucin, consisten adems de la creacin de las normas individualizadas, en la realizacin efectiva de los actos impuestos por la norma general o la norma individualizada.
4.7. LA SUBSUCION COMO MODO DE APLICACIN DEL DERECHO. Ha sido una preocupacin constante de la doctrina construir una teora de la aplicacin del derecho que de cuenta en particular de la manera como los rganos del estado elaboran las normas individualizadas a partir de las normas generales. Si bien es en materia judicial que dicha teora ha alcanzado su mayor desarrollo, la misma explica igualmente las decisiones administrativas y cualquier proceso de individualizacin de una norma general.
Pgina 30
4.8. EL ESCLARECIMIENTO DE LOS HECHOS. Las controversias surgen porque los hechos presentan mltiples contornos por lo que son diversos los alegatos y las pruebas presentadas por las partes. La subsuncin no es un simple procedimiento mecnico, sino que se trata, como lo explica Delgado Ocando, de la reproduccin por parte del juez y respecto de una conducta concreta, de una valoracin realizada por el legislador respecto de una conducta abstracta, habindose verificado los hechos que configuran la conducta valorada y su correspondencia con la conducta abstracta que motivo la valoracin del legislador. Son por lo tanto dos los momentos de la subsuncin. La comprobacin de los hechos y; La calificacin jurdica de los mismos, es decir su valoracin conforme a la norma. Ahora bien, esta ltima operacin lleva al problema de la interpretacin, pues ser necesario definir la conducta abstracta valorada en la norma para que sta sirva como criterio para valorar una conducta concreta.
4.9. PROBLEMAS DE LA TCNICA JURDICA Pgina 31
INTERPRETACIN.- Todo precepto jurdico encierra un sentido . Pero este se halla manifestado con claridad. Si la expresin es verbal o escrita, puede ocurrir que los vocablos que la integran posean acepciones mltiples, o que la construccin sea defectuosa y haga difcil la inteligencia de la frase. En tal hiptesis el intrprete se ve obligado a desentraar la significacin de la misma. El conjunto de procedimientos destinados al desempeo de esta tarea constituye la tcnica interpretativa. La labor de que hablamos representa un trabajo previo relativamente al acto por el cual las reglas del derecho son aplicadas.
Segn el autor, la interpretacin puede ser privada Judicial, o autntica. La primera es obra de particulares. Si stos son especialistas se habla de interpretacin doctrinal. La segunda proviene de los Jueces o Tribunales s encargados de aplicar el derecho a casos concretos. La ltima la realiza el mismo legislador, con la mira de fijar el sentido de las leyes que ha dictado. Se le da el nombre de interpretacin legislativa.
INTEGRACIN.- La interpretacin solo resulta posible cuando hay preceptos que deben ser interpretados, pero puede presentarse el caso de que una cuestin sometida al Pgina 32
conocimiento de un Juez no se encuentre prevista en el ordenamiento positivo. Si existe alguna laguna, debe el Juzgador llenarla. La misma ley le ofrece los criterios que han de servirle para el logro de tal fin. Casi todo los Cdigos disponen que en situaciones de este tipo hay que recurrir a los Principios Generales del Derecho, al derecho natural o a la equidad. Pero la actividad del Juez, no es, en esta hiptesis, interpretativa, sino constructiva. En efecto: no habiendo norma aplicable, no pueda hablarse de interpretacin, ya que sta debe referirse siempre a un determinado precepto; el juzgador ha dejado de ser exgeta y se encuentra en situacin comparable a la del legislador; debe establecer la norma para el caso concreto sometido a su decisin. Adems de la funcin puramente interpretativa, los jueces y tribunales desempean una labor creadora.
VIGENCIA.- Llegado el momento de la aplicacin puede presentarse el problema que consiste en determinar si los preceptos que prevn el caso sometido a la consideracin del Juez, estn vigentes o han sido derogados. Ya hemos visto las reglas que sobre iniciacin, duracin y extincin de la vigencia establecen nuestras leyes.
Pgina 33
RETROACTIVIDAD.- Una de las cuestiones ms arduas que pueden surgir en el momento de la aplicacin, estriba saber si una disposicin legislativa puede aplicarse a situaciones jurdicas concretas, nacidas bajo el imperio de una ley anterior. Bien conocido es el principio que domina esta materia: a ninguna ley se le darn efectos retroactivos en perjuicio de persona alguna .
El principio de la no retroactividad es una regla de moral legislativa; pero no se funda en la naturaleza de las cosas y resultara inexacto decir que el legislador nunca usa de ella .
CONFLICTOS DE LEYES.- La jurisprudencia Tcnica debe sealar las reglas de acuerdo con las cuales han de solucionarse los problemas derivados de la pruralidad de legislaciones. A stos se les conoce con el nombre de problemas sobre la aplicacin de las normas jurdicas en el tiempo (retroactividad). 4.10. NOCIN, MTODOS Y TCNICAS DE INTERPRETACIN. Se entiende por Tcnica Jurdica: () al estudio de los problemas relacionados con la aplicacin del derecho objetivo a casos concretos.1 Pgina 34
Otra nocin es aquella, dice as: De conformidad con esta ltima nocin, los elementos de la Tcnica Jurdica son los siguientes: A) La interpretacin. Toda norma jurdica lleva implcito un sentido, sin embargo, en ocasiones tal sentido u objetivo no est expresado en forma clara y precisa, puesto que las palabras utilizadas pueden tener dos o ms significados, o bien, que la construccin de la frase, oracin o del total del contenido de la norma,3 es defectuosa y en consecuencia difcil de entender. Tal estado de cosas, crea la necesidad de que el intrprete se vea en la obligacin de descubrir la significacin de la norma, para encontrar as su verdadero sentido, su objetivo original de creacin y de existencia dentro del sistema jurdico. La interpretacin puede ser: a) Privada. Es la que realizan los particulares. Si estos llegasen a tener el carcter de especialistas se le denominar Interpretacin doctrinal.
Pgina 35
b) Judicial o autntica. Es la que realizan los titulares de los rganos jurisdiccionales (Tribunales), esto es, los juzgadores, que tiene como tarea llevar a cabo la aplicacin del derecho al caso particular y concreto, que le es presentado para su resolucin y decisin.
B) Integracin. Se interpreta algo cuando hay un objeto de interpretacin. En el caso del derecho, ser la norma jurdica la que deba de ser interpretada. Sin embargo, no es raro, que el sistema jurdico en cada uno de sus componentes, adolezca deficiencias respecto de no contemplar todos y cada uno de los casos particulares que son sometidos ante un tribunal. Esto es, existen lagunas legales que deben de ser eliminadas a travs de la actividad del juez, adoptando y siguiendo las reglas y criterios que la propia ley le seala e impone. Un ejemplo de esas directrices son los llamados principios generales del Derecho o la llamada equidad. Como se aprecia, esta actividad del juzgador no tiene en su esencia propiamente la interpretacin, sino ms bien la construccin de lo que no contempla la ley, la integracin. No Pgina 36
se trata en primera instancia de encontrar el sentido de la ley, sino de llenar y satisfacer las lagunas de ley, para que ellas sean eliminadas y pueda as resolverse el asunto jurdico objeto de estudio del juzgador.
c) La vigencia. Otro elemento de la Tcnica Jurdica es la vigencia. Una vez que ha llegado el momento de aplicacin del derecho se presenta un problema para el juzgador, que consiste en determinar si los preceptos que prev el caso sometido a su consideracin, estn vigentes, o sea, que son validos y que deben de ser observados o acatados por los destinatarios.
d) Retroactividad. Consiste en aplicar una norma jurdica nueva para hechos o actos jurdicos que acontecieron con anterioridad a la fecha de la creacin de esa norma. En el sistema jurdico se contempla el principio de no retroactividad, esto es, no est permitida la retroactividad de la ley. El fundamento de este principio deriva del contenido del artculo 14 Constitucional que dice as:
Pgina 37
A ninguna ley se dar efecto retroactivo en perjuicio de persona alguna. Nadie podr ser privado de la libertad o de sus propiedades, posesiones o derechos, sino mediante juicio seguido ante los tribunales previamente establecidos, en el que se cumplan las formalidades esenciales del procedimiento y conforme a las Leyes expedidas con anterioridad al hecho. En los juicios del orden criminal queda prohibido imponer, por simple analoga, y an por mayora de razn, pena alguna que no est decretada por una ley exactamente aplicable al delito de que se trata. En los juicios del orden civil, la sentencia definitiva deber ser conforme a la letra o a la interpretacin jurdica de la ley, y a falta de sta se fundar en los principios generales del derecho.
La no retroactividad es un principio de moralidad legislativa, pero no se funda en la naturaleza de las cosas, y resulta inexacto afirmar, que el legislador nunca usa de ella. De todo lo expresado se concluye que la retroactividad de la ley es aceptada en el sistema jurdico, siempre y cuando no sea en Pgina 38
perjuicio de quien se aplique, sino por el contrario, que la ley se aplique en su beneficio.
5. CRITERIOS DE VIGENCIA DE LA LEY. En el Derecho Positivo existen bsicamente dos tipos o sistemas de iniciacin de la vigencia de una ley: a) El sistema sucesivo. El artculo 3 del Cdigo Civil seala: Las leyes, reglamentos, circulares o cualesquiera otras disposiciones de observancia general, obligan y surten sus efectos tres das despus de su publicacin en la Gaceta Oficial. El Cdigo Civil del Estado de Colima prescribe lo siguiente: Las leyes, reglamentos, circulares o cualesquiera otras disposiciones de observancia general, obligan y surten sus efectos tres das despus de su publicacin en el peridico oficial. Pgina 39
En los lugares distintos del en que se publique el peridico oficial, para que las leyes, reglamentos, etc., se reputen publicados y sean obligatorios, se necesita que adems del plazo que fija el prrafo anterior, transcurra un da ms por cada cuarenta kilmetros de distancia o fraccin que exceda de la mitad.
De la lectura de los dos preceptos legales antes trascritos y principalmente del segundo se desprenden dos hiptesis: a) Si se trata de fijar la fecha de iniciacin de la vigencia en el lugar en que el peridico oficial se publica, habr que contar tres das a partir de aquel en que la disposicin apareciere publicada. b) Tratndose de un lugar distinto al de la publicacin del peridico oficial, deber de aadirse a dicho plazo (3 das) un da ms por cada cuarenta kilmetros o fraccin que exceda de la mitad. El lapso comprendido entre el momento de la publicacin de la ley y el que entre en vigor sta ltima, es lo que se ha llamado en el lenguaje jurdico, vocatio legis. Concluido este lapso, la Pgina 40
ley obliga a todos los comprendidos dentro del mbito personal de aplicacin de la norma, aun cuando, de hecho, no tengan o no haya podido tener noticia de la nueva disposicin legal. Tratndose de lugares distintos al en que aparece el Peridico Oficial, la fecha de iniciacin de la vigencia de la ley va alejndose conforme crece la distancia respecto del lugar de publicacin y el de aplicacin de la ley.
b) El sistema sincrnico. El artculo 4 del Cdigo Civil dice as: Si la ley, reglamento, circular o disposicin de observancia general, fija el da en que debe comenzar a regir, obliga desde ese da, con tal de que su publicacin haya sido anterior.8 Como se aprecia de la lectura del precepto legal citado, no seala de manera precisa el trmino de la vacatio legis. Si se hace una interpretacin literal del contenido del precepto antes citado, se llegara a la conclusin de que una ley puede entrar en vigor 5 minutos despus si as se determinare en los artculos transitorios de la ley.
Pgina 41
6. PROBLEMAS DE LA APLICACIN DE LA LEY EN EL TIEMPO Y ESPACIO. Toda ley tiene un mbito temporal y espacial de validez, o lo que es lo mismo, slo obliga por cierto tiempo y en determinada porcin de espacio.
a) Conflicto de leyes en el tiempo. En principio las normas jurdicas rigen todos los hechos que, durante el lapso de su vigencia ocurren en concordia o coincidencia con el supuesto que regulan y prescriben. Si uno de estos supuestos se realiza mientras una ley est en vigor, las consecuencias jurdicas que la disposicin seala deben imputarse al hecho condicionante. Llevndose a cabo ste ltimo, ipso facto se actualizan sus consecuencias normativas. Las facultades y deberes derivados de la realizacin de un supuesto poseen una existencia temporal ms o menos larga. Algunas veces la norma jurdica indica la duracin de aquellos; otras, tal duracin es indefinida, y la extincin de las consecuencias de derecho depende de la realizacin de ciertos supuestos. Pgina 42
Realizado el supuesto de un precepto legal, puede ocurrir que las consecuencias normativas se extingan totalmente durante la vigencia del precepto. Pero tambin puede suceder lo contrario. El principio general que domina esta materia, ya ha sido mencionado con antelacin en esta unidad, sin que ello no quiera decir que se repita nuevamente en este punto temtico. En esta tesitura se dice que la ley no debe de aplicarse retroactivamente en perjuicio de persona alguna. Una ley es retroactiva cuando destruye o restringe un derecho adquirido9 bajo la tutela de una ley anterior, no lo es, si aniquila una facultad legal10 o una simple expectativa. Otra teora en este tema, es la de Planiol, quien sostiene que: () Las leyes son retroactivas cuando vuelven al pasado, sea para apreciar las condiciones de legalidad de un acto, sea para modificar o suprimir los efectos ya realizados de un derecho. Fuera de estos casos, no hay retroactividad y la ley puede modificar los efectos futuros de hechos o de actos incluso anteriores, sin ser retroactiva.
B) Conflictos de leyes en el espacio. Paralelamente al tipo de conflicto analizado en el inciso anterior a)-, se habla de conflicto de leyes en el espacio, que se da Pgina 43
cuando coexisten preceptos legales relativos a los mismos hechos, pero que pertenecen a sistemas jurdicos cuyos mbitos espaciales de vigencia son distintos.
En rigor, los conflictos de leyes en el espacio no solamente se refieren a la determinacin del mbito espacial de validez de la norma jurdica, sino a la del personal de vigencia de los preceptos legales. No se trata nicamente de inquirir qu ley debe aplicarse en tal o cual lugar, sino de saber si a una cierta persona debe aplicrsele su propia ley o la extranjera. Otras veces el conflicto existe entre preceptos de diferentes provincias de un mismo Estado, o entre leyes de distintas partes. Una terminologa ms tcnica para denominar a los conflictos de leyes en el espacio, es problemas sobre la autoridad extraterritorial de la ley.13 Estos conflictos se reducen siempre a establecer el carcter territorial o extraterritorial de determinado precepto. En principio, las leyes vigentes en un Estado se aplican dentro del territorio del mismo. Lo que en derechos pblico se llama territorio no es otra cosa que el mbito normal de vigencia del orden jurdico de un Estado, en relacin con el espacio. Se hace uso del trmino normal, porque en ciertos casos se admite la posibilidad de que la ley obligatoria en el territorio de un Estado se Pgina 44
aplique fuera de l, o la de que la ley extranjera tenga aplicacin en el nacional. Las reglas sobre el conflicto de leyes en el espacio contenidas en el Cdigo Civil precisan en los artculos 12 a 15, que dicen as: Las leyes, se aplicarn a todas las personas que se encuentren en el territorio del mismo, sean nacionales o extranjeros.
La determinacin del derecho aplicable se har conforme a las siguientes reglas: I. Sern reconocidas las situaciones jurdicas vlidamente creadas en otras entidades de la Repblica; II.- El estado y la capacidad de las personas se rigen por las leyes aplicables. III.- La constitucin, rgimen y extincin de los derechos reales sobre inmuebles, as como los contratos de arrendamiento y de uso temporal de tales bienes, y los bienes muebles que se encuentren en el, se regirn por las disposiciones de este Cdigo, aunque sus titulares sean extranjeros; IV.- La forma de los actos jurdicos se regir por el derecho del lugar en que se celebren. Sin embargo, los celebrados fuera, Pgina 45
podrn sujetarse a las formas prescritas en este Cdigo cuando el acto haya de tener efectos; y V.- Salvo lo previsto en las dos fracciones anteriores, los efectos jurdicos de los actos y contratos celebrados fuera que deban ser ejecutados en su territorio, se regirn por las disposiciones de este Cdigo, a menos que las partes hubieran designado vlidamente la aplicabilidad de otro derecho.15 En la aplicacin del derecho extranjero se observar lo siguiente: I. Se aplicar como lo hara el juez extranjero correspondiente, para lo cual el juez podr allegarse la informacin necesaria acerca del texto, vigencia, sentido y alcance legal de dicho derecho; II. Se aplicar el derecho sustantivo extranjero, salvo cuando dadas las especiales circunstancias del caso, deban tomarse en cuenta, con carcter excepcional, las normas conflictuales de ese derecho, que hagan aplicables las normas sustantivas o de un tercer estado; III. No ser impedimento para la aplicacin del derecho extranjero, que el derecho no prevea instituciones o procedimientos esenciales a la institucin extranjera aplicable, si existen instituciones o procedimientos anlogos; IV. Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo de una cuestin principal, no debern resolverse Pgina 46
necesariamente de acuerdo con el derecho que regule a esta ltima; y V. Cuando diversos aspectos de una misma relacin jurdica estn regulados por diversos derechos, stos sern aplicados armnicamente, procurando realizar las finalidades perseguidas por cada uno de tales derechos. Las dificultades causadas por la aplicacin simultnea de tales derechos se resolvern tomando en cuenta las exigencias de la equidad en el caso concreto. No se aplicar el derecho extranjero: I. Cuando artificiosamente se hayan evadido principios fundamentales del derecho, debiendo el juez determinar la intencin fraudulenta de tal evasin; y II. Cuando las disposiciones del derecho extranjero o el resultado de su aplicacin sean contrarios a principios o instituciones fundamentales del orden pblico.
7. MBITOS DE VALIDEZ DE LA NORMA JURDICA. Los mbitos de validez de la norma (Kelsen) son 4: el espacial, el temporal, el material y el personal. a) Desde el punto de vista de su mbito espacial de validez. Pgina 47
El primero de estos es: la porcin del espacio en que un precepto es aplicable De conformidad con este criterio, las normas jurdicas que se aplicarn van a ser de dos tipos o clases: *Generales o Locales. Las primeras tienen vigencia dentro de todo el territorio del Estado, por ejemplo: las normas jurdicas. Las segundas, son las que tienen vigencia en slo una parte de ese territorio, por ejemplo: las normas jurdicas de cada entidad o en los municipios. b) Desde el punto de vista de su mbito temporal de validez. Se entiende por tal: el lapso durante el cual conserva su vigencia; De conformidad con este criterio, las normas que se aplicarn van a tener dos tipos de vigencia y consecuentemente de impacto sobre el sistema jurdico al momento de aplicarse al caso concreto: *De vigencia determinada. Son aquellos preceptos normativos jurdicos cuyo mbito temporal de validez formal se encuentra establecido de antemano De vigencia indeterminada. Son aquellas normas jurdicas cuyo lapso de vigencia no se ha fijado desde el principio. c) Desde el punto de vista de su mbito material de validez. Pgina 48
Est constituido por: la materia que regula. Desde este punto de vista, las normas jurdicas se aplicarn por parte del juzgador en dos campos de accin: *En el mbito del derecho pblico. Se hace uso de las normas constitucionales, administrativas, penales, procesales e internacionales. (Dentro de estas se encuentran las normas laborales y agrarias) *Normas de derecho privado. Se utilizan las normas civiles y mercantiles. d) Desde el punto de vista de su mbito personal de validez. Est conformado por: los sujetos a quienes obliga. Siguiendo este criterio de clasificacin, las normas que se aplican son: Genricas e individualizadas. Las primeras, son las que obligan o facultan a todos los comprendidos dentro de la clase designada por el concepto sujeto de la disposicin normativa. Las segundas, son las que obligan o facultan a uno ovarios miembros de la misma clases, individualmente determinados. CAPITULO II INTERPRETACIN DE LA NORMA JURDICA 1. LA INTERPRETACION DEL DERECHO. Pgina 49
Es el esclarecimiento de los hechos y el anlisis e interpretacin de la o las normas cuya aplicacin se pretende, constituyen operaciones estrechamente vinculadas que repercuten mutuamente una sobre otra; la interpretacin del derecho es un problema que ata no solo a las autoridades sino tambin a los particulares y a los cientficos del derecho. Kelsen dice, que toda aplicacin del derecho por un rgano de estado implica necesariamente que se debe determinar el sentido de la norma a aplicar; por otra parte, es imposible interpretar una norma sin ninguna referencia a un caso concreto, aunque sea hipottico, porque toda norma comprende un supuesto de hecho que es necesario ejemplificar para delimitar su esfera de aplicaron. La palabra interpretacin proviene del latn interpretatio y sta a su vez del verbo interpretor, que significa: servir de intermediario, venir en ayuda de. Por su parte, interpretatio significa esclarecimiento o explicacin, o bien traduccin. La idea de mediacin es clave en la nocin de interpretatio y decisiva en los juicios jurdicos de la expresin. La etimologa de interpretatio es aun determinante en el significado de interpretacin y de sus equivalentes modernos. En un sentido general interpretar significa explicar, esclarecer y por ende, descifrar el sentido de alguna cosa. El intrprete es el mediador que comunica a los dems el significado que se atribuye a ciertos acontecimientos. Pgina 50
El intrprete pone en conocimiento de otros el sentido que corresponde a determinados signos o sucesos. Interpretar es desentraar el sentido de una expresin. Se interpretan las expresiones para saber lo que significan. La expresin es un conjunto de signos; por ello tiene significacin. En relacin con este punto, Edmundo Husserl, distingue los siguientes elementos: La expresin en su aspecto fsico (el signo sensible, los signos escritos sobre el papel). La significacin. Lo que la expresin significa en el sentido de la misma. El objeto. La necesidad de distinguir la significacin del objeto resulta clara cuando nos percatamos de que varias expresiones pueden tener la misma significacin pero objetos distintos; o de que tengan diferente significacin pero el mismo objeto.
2. CLASES DE INTERPRETACION: En cuanto a la primera clase de interpretacin que podramos llamar oficial se acostumbra a hablar de: o interpretacin judicial, y, o interpretacin autentica. Pgina 51
La interpretacin judicial: es aquella que practica el juez como etapa previa a la aplicacin del derecho, es de suma importancia porque constituye la elaboracin en el procedimiento de creacin del derecho, su producto es una norma individualizada que formalmente solo afecta las relaciones entre las partes en litigio, pero que en realidad va perfilando la vida jurdica en la nacin. La interpretacin autentica: consiste en el esclarecimiento de la norma por parte del rgano que la dicta, hacindose excepcin al procedimiento normal segn el cual interpreta la norma la autoridad encargada de aplicarla. Es as que la norma es normalmente sancionada por el poder legislativo, e interpretada por los jueces y dems funcionarios del estado, pero en ciertos casos por las reiteradas sudas suscitadas por una ley puesta en vigor, el legislador interviene para fijar su sentido y alcance. La interpretacin autentica da siempre lugar a la creacin de una nueva norma llamada ley interpretativa, que es aquella que se caracteriza su efecto retroactivo. En cuanto a la segunda clase de interpretacin se habla de la interpretacin por personas separadas. sta se distingue de la interpretacin oficial en que no constituye creacin del derecho, o sea, de normas jurdicas generales (como la interpretacin autentica) o individualizadas (como la interpretacin judicial). La interpretacin por los particulares se Pgina 52
produce en todos los casos en que un ciudadano se interroga respecto del sentido de una norma para cumplirla.
3. LA INTERPRETACIN DE LA LEY La interpretacin jurdica no es slo un tema central de la ciencia del derecho; su relacin consiste en que con la expresin interpretacin jurdica se designa el como pensar y actual en derecho. Si la interpretacin consiste en dotar de significado a ciertas cosas, signos o acontecimientos, entonces la interpretacin jurdica puede consistir en: la adscripcin de un significado jurdico a determinados hechos, signos, acontecimientos o comportamientos, los cuales se constituyen en objetos jurdicos en atencin de que son jurdicamente considerados o jurdicamente interpretados; o bien, la interpretacin jurdica puede consistir en la adscripcin de un cierto significado al discurso jurdico. En pocas palabras podremos decir que interpretar significa explicar, aclarar y entender lo oscuro, lo confuso, es decir, interpretar la ley es descubrir el sentido que sta encierra. Pgina 53
4. EL SENTIDO DE LA LEY Ahora bien, qu debe entenderse por sentido de la ley?, segn el jurista Garca Maynz, una de las soluciones propuestas, en relacin con ste problema, consiste en afirmar que el sentido de la ley no puede ser sino la voluntad del legislador, los defensores de sta postura argumentan que la ley es obra del poder legislativo, ste se vale de ella para establecer el derecho, en consecuencia, su sentido debe ser el que su autor pretendi darle. La tesis se basa en el supuesto de que la legislacin, como acto expresivo debe imputarse a la voluntad de los legisladores, o lo que es lo mismo: que es derecho lo que stos quieren. Lo que cabe interpretar no es la voluntad del legislador, sino el texto de la ley. Esto no significa que la interpretacin debe ser nicamente gramatical, pues la significacin de las palabras que el legislador usa no se agota en su sentido lingstico. Frente a la interpretacin de primer tipo, a la que Radbruch llama filolgico-histrica, existe la lgico-sistemtica, que no busca la intencin del legislador, sino el sentido lgico objetivo de la ley como expresin de derecho. De acuerdo con sta postura, los textos legales tienen una significacin propia, implcita en los signos que los constituyen, e independiente de la voluntad real o Pgina 54
presunta de sus autores. Tal significacin no depende nicamente de las palabras, sino de las conexiones sistemticas que pertenecen al ordenamiento jurdico de que se trate. Autores, escuelas y mtodos Son muy numerosas las escuelas y los mtodos hermenuticos que existen para la interpretacin de las leyes. Nos ocuparemos de explicar los ms importantes: la escuela exegtica que busca, en la interpretacin de la ley, la voluntad del legislador, y la que sostiene Garca Maynz, que es la de descubrir, no la voluntad del legislador sino el sentido de la ley.
5. EL MTODO EXEGTICO El mtodo exegtico puede enunciarse en los siguientes trminos: "Como la ley es expresin de la voluntad legislativa, la interpretacin de los preceptos legales debe reducirse a la bsqueda del pensamiento de su autor". Esta tarea, cuyo fin ltimo consiste en descubrir la intencin de los legisladores, es precisamente lo que se llama exgesis. La labor de interpretacin no es siempre difcil. El texto legal puede ser tan claro que no surja ninguna duda sobre el pensamiento de sus redactores. En tal hiptesis, debe aplicarse en Pgina 55
sus trminos; "Cuando la ley es clara, no es lcito eludir su letra". En ste caso la interpretacin resulta puramente gramatical. No obstante, en algunas ocasiones la expresin es oscura e incompleta; entonces no basta el examen gramatical, y es necesario echar mano de la interpretacin lgica. Su fin estriba en descubrir el espritu de la ley. Habr que buscar el pensamiento del legislador en un cmulo de circunstancias extrnsecas a la frmula y en aquellas que presidieron su aparicin. Los medios auxiliares de que el intrprete debe valerse para lograrlo son los siguientes: Examen de trabajos preparatorios, exposiciones de motivos y discusiones parlamentarias. Anlisis de la tradicin histrica y de la costumbre, a fin de conocer las condiciones que prevalecan en la poca en que la ley fue elaborada, as como los motivos que indujeron al legislador a establecerla. Si estos medios resultan infructuosos, habr que valerse de procedimientos indirectos; entre ellos figuran el recurso a la equidad y a la aplicaron de los principios generales de derecho. La equidad no debe ser para la exegtica fuente inmediata y directa de inspiracin, sino criterio que permite describir las consideraciones de utilidad y justicia en que el legislador debi inspirarse. Pgina 56
6. CRITICA QUE HACE GENY AL MTODO EXEGETICO La crtica que se ha hecho a la escuela de la exgesis, y del que es Gny, principal exponente de la crtica, descansa, fundamentalmente, en la falsa idea que los exgetas tienen sobre la importancia y el sentido de la legislacin y las codificaciones. Los exgetas no pueden superar el problema que con frecuencia se presenta de dos disposiciones legales contemporneas que ofrecen una contradiccin irreductible, dejando una laguna que es necesario colmar. ste tipo de problemas no pueden ser resueltos a travs del mtodo exegtico de la voluntad del legislador, pues la contradiccin de disposiciones legales conduce a la destruccin recproca de las mismas, de acuerdo con la tesis de los exgetas dejando una laguna que no puede satisfacerse por el mtodo tradicional, sino que es necesario superarlo considerando que la interpretacin debida de los textos legales, no consiste en buscar en ellos la intencin del legislador o su voluntad, sino el sentido de la misma ley. En general diremos que las conclusiones a que llegan los partidarios de la Escuela de la Exgesis derivan de una falsa idea Pgina 57
sobre la importancia y el sentido de la legislacin y las codificaciones. El legislador no puede atribuirse el monopolio de la formulacin del derecho, porque su actividad tropieza con una serie de obstculos insuperables, que derivan de la naturaleza misma de las cosas. Por otra parte si se acepta que la ley emana de la inteligencia y la voluntad humanas, y que por esa voluntad y esa inteligencia, se expresan en formulas concebidas en el mismo lenguaje de aquellos a quienes se dirigen, no es posible dejar de admitir dos limitaciones: en primer lugar deber reconocerse que la ley, es incompleta; y, en segundo trmino, que se manifiesta por medio de frmulas, que suelen ser interpretadas por otras personas. stas no podrn llegar directamente al conocimiento de la voluntad del legislador, sino que tendrn que dirigir su atencin hacia la formula legal. En otras palabras, la ley es producto del proceso legislativo. Al aplicarse la ley, el rgano que lo hace, interpreta, no la voluntad del legislador, sino el sentido objetivo de la ley, producto de la legislacin. Es decir, no es la voluntad del creador la que debe interpretarse, sino la criatura que es la ley. Cuando el juez aplica un precepto, por mucho que diga que la voluntad del legislador es la que el juzgador expresa en su resolucin, lo que en realidad se Pgina 58
est manifestando es la voluntad del juzgador y no la del legislador. El argumento ms serio en contra del mtodo exegtico lo expresa Garca Maynz cuando dice que si fuera el sentido de la ley la voluntad del legislador, habra que admitir que en todos aquellos casos en que no es posible descubrir tal voluntad, no habra interpretacin jurdica. Urge distinguir el propsito del legislador de expresar algo, de lo expresado a travs de la frmula que emplea. La misin de los legisladores no estriba en dar expresin a lo que ellos quieren sino a lo que jurdicamente debe ser. 7. LA ESCUELA DEL DERECHO LIBRE Y LAS DOCTINAS DE RADBRUCH Y KELSEN La llamada Escuela del derecho libre no es un conjunto orgnico y sistematizado de doctrinas. Se trata ms bien de una tendencia especfica que se manifiesta a travs de una larga serie de autores y obras. Lo que permite agruparlas dentro una denominacin comn no es su lado positivo sino el negativo o crtico. sta escuela representa una reaccin en contra de la tesis de la plenitud hermtica y la sumisin incondicional del juez a los textos legales. Los puntos en que sus partidarios coinciden son: Repudiacin de la doctrina de la suficiencia absoluta de la ley Pgina 59
Afirmacin de que el juez debe realizar, precisamente por insuficiencia de los textos, una labor personal y creadora. Tesis de que la funcin del juzgador ha de aproximarse cada vez ms a la actividad legislativa. Para comprender con claridad la significacin de la escuela del derecho libre es indispensable hacer referencia a la tesis de la plenitud hermtica del orden jurdico. La formulacin ms precisa de esta tesis es la realizada por Savigny que dice: "si las fuentes resultan insuficientes para resolver una cuestin jurdica, debemos colmar la laguna. Pero la dificultad consiste en saber cmo se va a proceder. Algunos autores piensan que existe un derecho natural, que es complemento de todo derecho positivo. Otros consideran que el derecho positivo se complementa a s mismo en virtud de su fuerza orgnica. El resultado de ste procedimiento en relacin con el derecho positivo se llama analoga; las lagunas se llenan analgicamente". Contra sta doctrina surgen otras que sostienen que en aquellos casos en que las fuentes formales son impotentes para ofrecer la solucin buscada, el intrprete tiene el derecho y el deber de consultar la naturaleza de las cosas, pero eso no quiere decir que aludan al derecho natural sino al anlisis de las relaciones de hecho que la vida presenta. Pgina 60
Otros autores pretenden demostrar la insuficiencia del mtodo tradicional y acentan la necesidad de conceder al juez un papel creador, no slo en la tarea interpretativa sino en aquellos casos en que la ley presenta vacos. 7.1. TESIS DE GUSTAVO RADBRUCH Radbruch expone una doctrina que bien podra considerarse como la anttesis del mtodo tradicional. Este autor considera que el sentido de la ley no puede residir en la voluntad de los legisladores, porque aquella no vale como expresin de un querer subjetivo, sino como voluntad del Estado. Por otra parte, las voluntades que intervienen en la elaboracin de las leyes no coinciden y aunque coincidiesen, siempre sera posible separar el querer subjetivo del legislador y el sentido objetivo de la norma. "La voluntad del legislador no es medio de interpretacin, sino resultado y fin de la misma, expresin de la necesidad a priori de una interpretacin sistemtica y sin contradicciones de la totalidad del orden jurdico". La tarea interpretativa debe hacerse en relacin con la exigencias, siempre nuevas y cambiantes, de cada poca histrica. sta posibilidad de adaptacin a las Pgina 61
circunstancias imperantes de cada sociedad obedece a las diferentes interpretaciones que la formula legal permite. 7.2. TESIS DE KELSEN Su teora se encuentra ligada con su anlisis sobre el orden jerrquico; es decir, considera que as como las leyes ordinarias se encuentran subordinadas a la Constitucin, con respecto al tema de la interpretacin existe una relacin del mismo tipo. Con frecuencia ocurre que la ley superior se encuentra escrita en un lenguaje errneo que hace posible diversas interpretaciones. Algo semejante ocurre cuando el intrprete cree descubrir una diferencia en el sentido gramatical de la ley y la voluntad del legislador. Es errneo creer que la norma tiene un sentido nico y que slo puede autorizar una interpretacin. Esto demuestra que el intrprete no pone nicamente en juego su inteligencia, sino su voluntad. Y al ponerla en juego elige una de las soluciones posibles que la norma ofrece. La eleccin es libre porque no existe ningn criterio que permita decidir cual de las interpretaciones debe prevalecer. Para Kelsen, los medios usuales de interpretacin carecen de todo valor, como lo demuestra el hecho de que Pgina 62
conducen a resultados contrapuestos, y no hay ningn criterio para decidir cuando debe aplicarse cada uno de ellos. Kelsen se refiere a las "lagunas tcnicas", que existen cuando el legislador ha omitido reglamentar algo que era indispensable para hacer posible la interpretacin de un precepto. Las lagunas tcnicas son, o bien lagunas en el sentido anteriormente indicado, o bien consecuencias del carcter ms o menos indeterminado y general de la ley. Interpretacin en el derecho mexicano En el artculo 14 Constitucin se encuentran las reglas fundamentales para la interpretacin en le derecho mexicano. El tercer prrafo se refiere a la aplicacin de la ley penal; el cuarto prrafo formula las reglar para la interpretacin de las normas en materia civil, estos prrafos a la letra dicen: "En los juicios del orden criminal queda prohibido imponer, por simple analoga y aun por mayora de razn, pena alguna que no est decretada por una ley exactamente aplicable al delito de que se trata". "En los juicios del orden civil, la sentencia definitiva deber ser conforme a la letra o la interpretacin jurdica Pgina 63
de la ley y, a falta de sta, se fundar en los principios generales del derecho". 8. LA INTERPRETACION EN MATERIA PENAL Entre los abogados existe un juicio equivocado en relacin con la creencia de que la ley penal no se interpreta. Pero, en las leyes penales como en otras puede ocurrir que el texto no se encuentre expresado con claridad, entonces ser preciso limitar y determinar sus alcances. An siendo clara la ley, ser urgente entender su contenido para poder adecuar a ella un caso concreto. Es comn la confusin que existe entre interpretacin analgica y aplicacin analgica de la ley penal. La aplicacin por analoga consiste en formular la norma aplicable por carecer de ella el ordenamiento jurdico, lo cual equivale a crear delitos no establecidos por la ley, estando esto estrictamente prohibido por uno de los dogmas penales universalmente aceptados que dice: "No hay delito sin previa ley penal". Nuestra Carta Magna prohbe la aplicaron analgica, pues al ser efectuado por el juez equivaldra a la integracin de la ley y tal tarea slo corresponde al legislador. En cambio la interpretacin analgica se realiza con apoyo de una situacin prevista en la misma norma jurdica.
Pgina 64
9. INTERPRETACION DE LA LEY CIVIL El artculo 14 dice que en los asuntos del orden civil la sentencia deber ser conforme a la letra de la ley, es decir, que el juez civil ha de resolver, de acuerdo con la ley, las controversias de que conoce, cuando aquella prev la situacin jurdica controvertida. El art. 14 C dice que en los juicios del orden civil, la sentencia definitiva deber ser conforme a la letra o a la interpretacin jurdica de la ley, y a falta de sta, se fundar en los principios generales de derecho. Si se acepta que la equidad es un principio general, tendr que admitirse que juega un papel supletorio y que en los casos que no hay ley aplicable a una situacin especial y el juez ha agotado los recursos de la interpretacin jurdica, puede y debe inspirarse, al dictar su sentencia en el principio de equidad.
10. CLASIFICACION DE LA INTERPRETACION Existen diversos criterios de clasificacin respecto a la interpretacin de la ley, los cuales son los siguientes: La interpretacin puede clasificarse por su origen, por el mtodo y por sus resultados. Pgina 65
La interpretacin por su origen puede ser doctrinal, autntica o judicial. Interpretacin doctrinal, tambin se le conoce como interpretacin privada, la interpretacin no es labor exclusiva de los jueces, por tanto, cualquier persona puede realizar una interpretacin, pero eso no quiere decir que toda interpretacin sea obligatoria. La interpretacin doctrinal la realizan los particulares, es decir, los juristas o cualquier individuo particular, pero su interpretacin de una disposicin legislativa ya sea correcta o incorrecta tiene un simple valor doctrinal porque a nadie obliga. Algunos autores la llaman cientfica, cuando la llevan a cabo los estudiosos del derecho y los doctrinarios por medio de su obra escrita o de la palabra oral. Interpretacin autntica, tambin se le conoce como legislativa y es la que realiza el legislador para precisar o aclarar la significacin de la norma jurdica. Si el legislador mediante una ley, establece en qu forma ha de entenderse un precepto legal y la exgesis legislativa obliga a todo mundo a travs de la norma secundaria interpretativa. Interpretacin judicial, tambin conocida como jurisdiccional o forense, es la que llevan a efecto los juzgadores (juez, magistrado o ministro), con el fin de aplicar la norma jurdica a los casos Pgina 66
concretos y con justicia, de manera que desentraen el verdadero sentir del legislador cuando cre la norma. Por el mtodo que se usa para la interpretacin de la ley, sta puede ser: histrica, gramatical, lgica, sistemtica o analgica. Interpretacin histrica, consiste en que la norma debe de entenderse en relacin con el momento en que se cre, considerando las circunstancias sociales, polticas y econmicas prevalecientes en el momento y lugar de su creacin y, por ltimo, entender el por qu y para qu de su origen. Por ejemplo, si se quiere interpretar el art. 308 del CP que seala al duelo como circunstancia atenuante en los delitos de lesiones y homicidio, se deber partir de la poca en qu se creo dicha norma y las caractersticas de la sociedad en ese perodo. Interpretacin gramatical, conocida tambin como filolgica o literal, consiste en esclarecer la norma, segn el sentido estrictamente literal de la disposicin. Se trata de encontrar el significado de la norma por medio de las palabras empleadas, precisando su significacin y connotacin dentro de la gramtica. El art. 318 del CP seala a la asechanza como uno de los medios para atacar a una persona. Una verdadera interpretacin gramatical llevar a entender por qu el legislador empleo el trmino asechanza y no acechanza (el primero significa usar Pgina 67
artefactos o engaos para causar dao a alguien, mientras que acechar significa vigilar cautelosamente). Lgica, tambin llamada teleolgica o racional, parte de un anlisis histrico, de modo que en cierta manera, se funden la interpretacin histrica y la lgica. Consiste en revisar las circunstancias imperantes en el momento en que se creo la norma, conocer la exposicin de los motivos respectiva, y saber qu factores influan en la sociedad en aquel momento. Sistemtica. La interpretacin sistemtica implica conocer y comprender todo el cuerpo legal a que pertenece la norma por interpretar, para no considerarla aisladamente. Analgica. Consiste en interpretar la norma, de manera que se recurra a normas o casos similares entre s, a fin de desentraar se sentido. Por sus resultados la interpretacin puede ser declarativa, extensiva, progresiva o restrictiva. Declarativa. En la interpretacin declarativa coinciden la voluntad de la ley con la letra de sta, de modo que existe identidad entre el texto literal y la intencin del legislador. Extensiva. En la interpretacin extensiva, la intencin de la ley es mayor que lo expresado en el texto, de manera que la letra es ms restringida que la voluntad legal. El intrprete deber Pgina 68
encontrar lo que la ley quiere decir, sin excederse en su interpretacin. Restrictiva. La interpretacin restrictiva, es lo contrario de la extensiva, de modo que el texto legal expresa ms que lo pretendido por el legislador. La letra va ms all de la voluntad legal. Progresiva. Celestino Porte Petit expresa: "Consiste la interpretacin progresiva en adaptar, adecuar el texto de la ley a las necesidades imperantes; interpretacin que debe ser utilizada cuidadosamente, para evitar excederse de los lmites sealados en la ley". Para la mejor comprensin de la clasificacin de la interpretacin de la ley, presentamos el siguiente cuadro.
Pgina 69
8. LOS PROBLEMAS DE INTERPRETACION. Las dificultades de interpretacin de los textos legales pueden ser de diversa ndole. Existes tres clases de problemas, los cuales son: Los problemas semnticos: que son los primeros que surgen al intentar comprender el sentido de un texto, pues son aquellos que se refieren al significado de las palabras y de las oraciones. Cada palabra de una lengua posee varios significados por lo que los sentidos posibles de una oracin son mltiples, siendo necesario recurrir a otros elementos para determinar aquel que en cada caso debe prevalecer. Los problemas sintcticos: estos no se refieren a las dificultades terminolgicas, sino a aquellas que surgen por el modo como las palabras estn conectadas entre ellas en el seno de una oracin. Al igual que a nivel semntica, a nivel sintctico existen conexiones que pueden dar lugar a diversos significados de las oraciones en las cuales son empleadas, aun cuando puedan ser gramaticalmente correctas. Los problemas sintcticos podran prevenirse al formular cuidadosamente los textos legales a fin de que no se le presenten dudas al interpretar; en este sentido sera posible afirmar que un texto es claro. Pgina 70
Los problemas lgicos: es cuando el juez se encuentra ante un problema lgico cuando existe entre dos normas una contradiccin o inconsistencia o una redundancia, o si una norma se apoya en una presuposicin fctica o jurdica falsa. 1. La inconsistencia: se produce cuando el legislador atribuye a un mismo supuesto de hecho, en dos normas distintas, consecuencias jurdicas tambin distintas, por lo que el intrprete debe determinar cul de las normas debe ser aplicada preferentemente. Puede ser: a) Absolutas: en una misma ley son muy excepcionales, pero se dan algunas veces contradicciones entre leyes distintas; en estos casos se pueden aplicar las siguientes reglas: - la ley posterior priva sobre la anterior; y - la ley superior priva sobre la inferior. b) Parcial: si por causa de la contradiccin existe entre dos reglas contenidas en una misma norma o entre dos normas, una de ellas no puede aplicarse sin entrar en conflicto con la otra, mientras la segunda tiene algn margen de aplicacin independiente de la primera. Cuando la inconsistencia parcial se da en una misma norma, se considera a la regla que prev un caso especial como una excepcin a la regla general contenida en la misma norma, de modo que ambas sean aplicables. Cuando la inconsistencia se da entre dos normas, se aplica el principio segn el cual la ley especial priva de la ley general. Pgina 71
2) Las redundancias: Consiste en el hecho de haber el legislador regulado en dos oportunidades y de la misma manera una misma situacin. En consecuencia, la redundancia suscita la duda del mbito de aplicacin que se debe someter a cada una de las normas y por ende el problema de asignar a cada uno su sentido y alcance respectivo. No existe mtodo o procedimiento que pueda auxiliar al juez ante esta situacin, solo podr valerse de distintos elementos contextuales y externos al mismo texto. 3) Las redundancias falsas: son los datos, bien sea de la realidad, bien sea jurdicos, en los cuales se funda el legislador para dictar una norma. Ahora, cuando los datos no estn ajustados a la verdad, la norma pierde su sentido pues le falta su razn de ser, o por lo menos puede perder gran parte de su alcance.
9. EL ENFOQUE ACTUAL DE LOS PROBLEMAS DE INTERPRETACION. En las ltimas dcadas ha perdido crdito la idea de que sea posible construir un mtodo que permita al juez dar en todos los casos la interpretacin ms correcta y satisfactoria de la norma general. Los juristas han desplazado su inters hacia el estudio de la realidad concreta de la administracin de justicia, tratando de determinar los diversos factores que influyen en el juez al dictar su sentencia. Pgina 72
Recanses Fiches, afirma que el juez nunca decide en base a un mtodo especifico, sino que en cada caso adopta la solucin que considera mas justa de acuerdo al anlisis de los hechos y las valoraciones en que se apoya el orden jurdico, invocando luego alguno de los mtodos tradicionales para justificar su fallo.
10. INTERPRETACION Y ADMINISTRACION DE JUSTICIA. Segn Alf Ross, la misin del juez consiste en determinar en cada caso a favor de cual de las partes debe ejercerse la fuerza del estado. Se trata de una decisin, es decir, de un acto de voluntad que responde a ciertos motivos por parte del juez, como toda decisin, aunque por otra parte se apoye tambin en ciertos elementos cognoscitivos.
11. LA TECNICA JURIDICA A NIVEL DE LA NORMA INDIVIDUALIZADA. 6.1. CLASES DE LAGUNAS EN LA TEORIA TRADICIONAL. La teora tradicional considera a la laguna desde dos puntos de vista: en primer lugar, la concibe como una imprevisin legal; en segundo lugar, la concibe como la inconveniencia de aplicar a un caso determinado una norma existente, tambin se les Pgina 73
llama lagunas propia e impropia, o tambin laguna tcnico-legal y laguna axiolgica o poltica.
Lagunas tcnico-legales (verdaderas o propias) y lagunas axiolgicas (falsas o impropias). Cuando en el ordenamiento jurdico establecido falta una prescripcin que se esperaba de acuerdo con la organizacin propia del ordenamiento jurdico, decimos que hay una laguna legal. Kelsen dice, si un ordenamiento jurdico determina que un funcionario debe ser escogido por eleccin y no establece el procedimiento conforme al cual la eleccin debe realizarse, decimos que hay una laguna tcnico-legal, porque el propio ordenamiento jurdico ha fallado en la prescripcin de acuerdo con lo que se poda esperar de la misma. Cuando en un caso no hay verdaderamente una impresin legal puesto que la norma debe resolver el caso, hablamos de una laguna impropia, de una laguna falsa, o simplemente de una laguna poltica o axiolgica. La laguna verdadera es el producto de un acto de constatacin del rgano competente, quien comprueba que hay un defecto tcnico-legal en el ordenamiento jurdico preestablecido, Pgina 74
mientras que en la laguna falsa, no existiendo este defecto, la laguna no es constatada, sino constituida, es creada por un acto de valoracin de la autoridad competente. Lagunas anteriores u originarias y lagunas posteriores o supervivientes. Hablamos de una laguna superviviente o de una laguna posterior, cuando una relacin social determinada aparece como consecuencia del progreso y no puede ser resuelta de acuerdo con los criterios preestablecidos. La laguna superviviente o laguna posterior, es decir, la laguna que nace con posterioridad a la previsin legal esta tambin vinculada con el criterio de la laguna axiolgica o poltica, puesto que es la decisin del rgano competente la que constituye y determina el defecto tcnico-legal que debe ser resuelto o integrado por la instancia jurisdiccional.
6.2. Concepcin moderna acerca de las lagunas. Para nosotros existe una laguna en todos aquellos casos en que por razones de orden axiolgico, el rgano competente practica una valoracin primaria. Este es el punto central de la cuestin: siempre que el poder constituido, a nivel de la conducta concreta, decida practicar una valoracin primaria, vale decir, Pgina 75
una valoracin conforme a ciertos criterios jurdicos no establecidos legalmente, decimos que hay una laguna. El problema de las lagunas se presenta siempre y cuando el rgano competente se ve impedido a practicar una valoracin primaria, el problema de la laguna no es una cosa que se pueda determinar de antemano de conformidad con los criterios de la lgica formal, sino que depende de una lgica que toma en cuenta la ponderacin o la valoracin de los intereses. Debemos entonces, retener esto: el problema de las lagunas surge en primer lugar, respecto del nivel de la conducta concreta; y en segundo lugar, respecto de los criterios suprapositivos de valoracin. No podemos hablar de lagunas en el derecho a nivel de las normas generales, pues solo hay lagunas cuando frente al caso concreto considerado, no s encontramos con que falla una norma preestablecida, o cuando la aplicacin de una norma preestablecida resulta inconveniente o injusta
6.3. LA ANALOGA COMO PROCEDIMIENTO DE INTEGRACIN DE LAS LAGUNAS. El mecanismo de la analoga en el campo del Derecho. Pgina 76
El principio de la analoga lo haban intuido ya que de alguna manera magistral los juristas romanos, con esa capacidad providencial del genio romano para la jurisprudencia, al decir: donde hay la misma razn legal, debe haber la misma disposicin legal. Entonces, como la norma no agota la virtualidad vinculante del principio, existe siempre la posibilidad de que casos parecidos no expresamente comprendidos e la norma, puedan regularse por el mismo principio. Es indiscutible que la analoga, o sea, la igualdad esencial o la igualdad jurdicamente relevante, entre el caso previsto y el no previsto, es una decisin valorativa del intrprete: el cual es quien tiene que determinar si de acuerdo con su comprensin del problema, un caso es esencialmente anlogo al caso previsto. Podramos decir entonces que en cierta forma, la analoga jurdica es un procedimiento que declara la igualdad esencial de las relaciones, en virtud de una valoracin, y esa valoracin es sinttica, es decir, que constituye la analoga, no la constata.
6.4. ANALOGIA E INTERPRETACION EXTENSIVA. Pgina 77
La diferencia fundamental radica en que la extensin es un proceso de interpretacin, mientras que la analoga es un procedimiento de integracin; y al decir esto, estamos suponiendo el defecto, la falla o la falta, en el ordenamiento jurdico preestablecido, de una solucin para el caso considerado. El problema de la interpretacin extensiva, surge bsicamente de la posibilidad siempre abierta, de un desajuste entre el nivel lingstico y el nivel significativo de la norma.
Clases de analogas. Genricamente podemos decir que existen dos tipos de analogas: la analoga simple que tambin se llama analoga legis, y la analoga compleja o analoga Iuris. En la analoga legal, nos limitamos exclusivamente a encontrar un principio por mediacin de la norma para resolver un caso no previsto; en cambio, en la analoga jurdica, es indispensable hacer una interpretacin sistemtica, que haga posible la congruencia del principio descubierto con los principios que integran el ordenamiento jurdico como un todo. Pgina 78
En definitiva, la diferencia entre ambos tipos de analogas es una diferencia de grado: en la analoga simple, nos limitamos a la mediacin de una norma concreta o de un nmero limitado de normas en un sector del derecho; mientras que en la analoga compleja, tenemos que utilizar los principios que configuran el ordenamiento jurdico como un todo. Es ms o menos una diferencia similar a la que existe entre la interpretacin lgica y la interpretacin sistemtica: la interpretacin lgica se refiere a la determinacin del sentido y alcance de una norma en relacin con el conjunto de preceptos que regulan una institucin; en cambio, la interpretacin sistemtica implica la conexin de esa institucin, con todo el ordenamiento jurdico concebido como una unidad. Se trata entonces de un problema puramente de grado, pero no de diferencias esenciales.
6.5. LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO COMO MEDIO DE INTEGRACIN DEL DERECHO. Hay muchas concepciones al respecto: se puede entender por principios generales del derecho, el derecho natural, se puede entender que son los aforismos o las mximas contenidas por ejemplo en el digesto y as sucesivamente. Pgina 79
Muchos iusnaturalistas no podan aceptar la identificacin entre principios generales del derecho y tradicin de cultura, porque la tradicin de cultura es una realidad emprica mudable, cambiante, que depende de las condiciones sociales, polticas y econmicas del lugar en donde se practica la integracin. Los principios del derecho positivo cuya integracin se busca, porque no pueden existir otros; si yo considero que hay principios que estn mas all del ordenamiento jurdico positivo de un pas, esos principios son incontrolables. Pero hay tambin que tener cuidado con el manejo de los principios de orden ideolgicos, porque el derecho natural cuya expresin es a veces inasible porque varia con el punto de vista ideolgico que cada uno tiene, puede cumplir una funcin conservadora o revolucionaria. No hay que olvidar que el derecho natural se puede oponer al derecho positivo, se puede oponer al sistema, argumentando que hay ciertos valores de justicia que es indispensable realizar revolucionariamente, por medio de lo que LOCKE llamaba la apelacin al cielo. Los iusnaturalistas no lo reconocen as, y dicen que cientficamente se puede demostrar la existencia de una estructura de valores ms all del tiempo y del espacio: el carcter ideolgico de esta afirmacin radica justamente en que Pgina 80
encubre con un argumento pretendidamente cientfico, lo que no es ms que el resultado de una preferencia metafsica.
12. INTERPRETACION Interpretar es desentraar el sentido de una expresin. Se interpreta las expresiones, para descubrir lo que significan. Es el esclarecimiento de los hechos y el anlisis e interpretacin de la o las normas cuya aplicacin se pretende, constituyen operaciones estrechamente vinculadas que repercuten mutuamente una sobre otra; la interpretacin del derecho es un problema que ata no solo a las autoridades sino tambin a los particulares y a los cientficos del derecho.
INTERPRETACION AUTENTICA Consiste en el esclarecimiento de la norma por parte del rgano que la dicta, hacindose excepcin al procedimiento normal segn el cual interpreta la norma la autoridad encargada de aplicarla. Es as que la norma es normalmente sancionada por el poder legislativo, e interpretada por los jueces y dems funcionarios del estado, pero en ciertos casos por las reiteradas sudas suscitadas por una ley puesta en vigor, el legislador interviene para fijar su sentido y Pgina 81
alcance. La interpretacin autentica da siempre lugar a la creacin de una nueva norma llamada ley interpretativa, que es aquella que se caracteriza su efecto retroactivo.
INTERPRETACION JUDICIAL
Es aquella que practica el juez como etapa previa a la aplicacin del derecho, es de suma importancia porque constituye la elaboracin en el procedimiento de creacin del derecho, su producto es una norma individualizada que formalmente solo afecta las relaciones entre las partes en litigio, pero que en realidad va perfilando la vida jurdica en la nacin.
INTERPRETACION DOCTRINAL Se llama interpretacin doctrinal o privada a la llevada a cabo por especialistas y estudiosos del derecho, es decir los juristas, pero carece de fuerza e influencia aunque en ocasiones la adquiere a travs de las otras formas sealadas. Tal sucede cuando se invoca en las sentencias de los tribunales o sirve de fundamento para la redaccin de leyes. Pgina 82
ESCUELAS DE INTERPRETACION Las escuelas de interpretacin parten de concepciones completamente distintas acerca del orden jurdico y del sentido de la labor hermenutica. Existen algunas escuelas de interpretacin y son las siguientes: a. La Escuela exegtica. b. Escuela Lgico-sistemtica. c. Escuela histrica. d. Escuela del Derecho libre. METODO EXEGETICO (ESCUELA EXEGETICA) La interpretacin de la ley consiste en interpretar exclusivamente la voluntad del legislador, para determinar lo que quiso decir (bsqueda del pensamiento del autor de la ley), tomando en consideracin las necesidades del momento en que la aplicacin de la ley ha de realizarse.
Para encontrar la verdadera voluntad del legislador el intrprete debe auxiliarse de los siguientes medios:
Pgina 83
Examen de los trabajos preparatorios, exposiciones de motivos, diario de debates parlamentarios.
Anlisis de la tradicin histrica y de la costumbre con el fin de conocer las condiciones que prevalecan en la poca en que la ley fue expedida.
METODO LOGICO-SISTEMATICO Consiste en interpretar la ley no buscando descifrar lo que quiso decir el legislador sino ms bien lo que debi decir. De tal suerte, que la interpretacin consistir, en buscar lo que racionalmente hubiera debido querer asentar en la ley. A travs de este mtodo, se pretende encontrar el sentido de la ley, esto es, interpretarla, atendiendo al ambiente ideolgico en que se desarroll la norma que se pretende interpretar.
METODO HISTRICO Este mtodo seala que la ley una vez creada, se independiza de sus autores, adquiere vida propia y se independiza de sus autores, adquiere vida propia y se halla sujeta a los cambios que reclama la evolucin social y el progreso de las ideas. Pgina 84
Lo que debe indagarse al interpretar la ley no es determinar el deber ser de la poca en que se elabor la ley sino el deber ser imperante en el momento de la aplicacin. Busca descubrir lo que debe decir el legislador de acuerdo a la poca de su aplicacin.
DE DERECHO LIBRE La interpretacin de la ley no consiste en descubrir el querer ser (lo que quiso decir el legislador) ni el deber ser (lo que debi decir el legislador), sino la interpretacin consiste que el juzgador (juez) en ejercicio de su facultad discrecional puede interpretar conforme a su concepcin propia del deber ser.
El juez puede recurrir vlidamente a cualquier mtodo de interpretacin: la eleccin es tericamente libre, porque no existe ningn criterio que permita decidir cul de las interpretaciones debe prevalecer.
LA ANALOGA. (Similitud). Resolver un caso aplicando una ley que es para otro caso similar. Pgina 85
Consiste en aplicar a un caso no previsto la disposicin concerniente a una situacin prevista, cuando entre sta y aquel hay una semejanza y existe la misma razn jurdica para resolverla de igual manera. Los argumentos se basan en la idea de que en todos aquellos casos en que existe una misma razn jurdica, la disposicin debe ser la misma. No basta la simple semejanza de dos situaciones de hecho, una prevista y otra no prevista por la ley; se requiere asimismo que la razn en que la regla legal se inspire, exista igualmente en relacin con el caso no previsto.
Ante una situacin no prevista, se aplica un precepto semejante, existe la misma razn para resolver el caso imprevisto en igual forma que el otro. Donde existe la misma razn, se dice, debe existir la misma disposicin.
Argumentos lgicos de la analoga por los cuales pueden integrarse aquellos casos no previstos por la ley, en los que existiendo una misma razn, debe existir un mismo derecho.
Pgina 86
Para explicitar en funcionamiento de la aplicacin de la analoga en el campo del derecho no basta, con examinar la analoga de normas. Hay que tomar en cuenta asimismo la situacin.
PRINCIPIOS GENERALES es una de las cuestiones ms complejas y polmicas, pues debemos entender que los autores no se ponen de acuerdo por existir entre otras causas, la de diferencia de corrientes del pensamiento jurdico, as por ejemplo tenemos que no opinan lo mismo los ius naturalistas, que los ius positivistas, que los legalistas, que los filsofos del derecho o que los mismos legisladores de cada regin del planeta con su muy particular cosmovisin dada por su cultura, usos y costumbres, as como herencia legislativa, etc. Para algunos, dichos principios son los del derecho romano, para otros, los universalmente admitidos por la ciencia jurdica y, otros ms, los identifican con los del derecho natural. Pero para tener una visin ms amplia y completa, veremos las definiciones que cada autor da al respecto, para efecto de lluvia de ideas y posteriormente unificaremos dichas caractersticas aportadas pero respetando la lgica de cada una de sus posturas individualizadas por sus corrientes ideolgicas, a fin de encontrar la posibilidad de dar un concepto objetivo aplicable a todas las corrientes del pensar. Pgina 87
CONFLICTOS DE LEYES EN EL TIEMPO En materia jurdica prevalece el principio de que las normas jurdicas rigen todos los hechos que, durante su vigencia ocurren en concordancia con sus supuestos. Sin embargo en ocasiones esto no es as, y existen leyes que se aplican a hechos pasados o leyes derogadas que se siguen aplicando despus de su derogacin. Los conflictos de leyes en el tiempo se refieren a la retroactividad de la ley.
Retroactividad. Consiste en aplicar leyes actuales a hechos o actos jurdicos anteriores o viceversa, aplicar leyes anteriores a hechos o actos jurdicos cuyas consecuencias de derecho no se agotaron durante la vigencia de la ley anterior.
El problema de los conflictos de leyes en el espacio se reduce a la determinacin de la autoridad territorial o extraterritorial de los diversos preceptos.
Pgina 88
Principio general que domina es que la ley no debe aplicarse retroactivamente en perjuicio de persona alguna. (En materia penal).
No siempre es tan sencilla la solucin del problema por cuanto pueden haber intereses encontrados con la no aplicacin o con la aplicacin de una ley derogada. Por ejemplo: Digamos que se reformen los preceptos que norman el procedimiento, estableciendo un menor o mayor trmino para presentar pruebas y alegatos y para interponer recursos de impugnacin. En este caso, puede perjudicar a una de las partes la reforma legal, pero en cambio puede beneficiar a la otra parte. En consecuencia el principio de la no aplicacin retroactiva de la ley no opera en materia procesal porque lo que a una parte beneficia a otra parte perjudica. Merlin defina que la ley es retroactiva, cuando destruye o restringe un derecho adquirido bajo el imperio de una ley anterior.
PRINCIPIOS DE LEYES EN EL ESPACIO. El problema de los conflictos de leyes en el espacio se reduce a la determinacin de la autoridad territorial o extraterritorial de los diversos preceptos. Pgina 89
Hay tres soluciones: 1.- El de territorialidad absoluta. 2.- El de extraterritorialidad absoluta. 3.- El de territorialidad y extraterritorialidad combinadas. De acuerdo con el primer principio las leyes de cada territorio se aplican exclusivamente dentro del territorio del mismo y todas las personas que se encuentran en el sean nacionales sean extranjeras. De acuerdo con el segundo es posible que las leyes de varios estados sean aplicables para resolver de actos que se redicen fuera de su territorio. El tercer principio se refiere a la aplicacin combinada de una ley, para actos generados en su territorio como tambin en ciertos casos puede aplicarse para actos que se realicen fuera de su mbito espacial de validez.
Finalmente, en lo que toca a la aplicacin del Derecho Penal, en este se impone el principio general de territorialidad con algunas excepciones: Los Tribunales penales de los Estados, son competentes para resolver o conocer y castigar por los delitos que se inicien, preparen o Pgina 90
cometen en otro Estado, siempre y cuando produzcan sus efectos o se pretenda que surta sus efectos en el territorio del Estado. Para que proceda la aplicacin extraterritorial de la ley deben cumplirse los siguientes requisitos: 1.- Que el acusado se encuentre en la Repblica, 2.- Que no hay sido definitivamente juzgado en el pas en el que delinqui
CONCLUSIN Al terminar con el anlisis de ste tema podemos decir que cumplimos con los objetivos previstos para la investigacin dado que s obtuvimos un conocimiento ms claro y preciso sobre todo lo referente al tema de la interpretacin. Al decir de mi persona, ya me encontraba un poco empapada de lo qu es la interpretacin de la ley, dado que en la preparatoria tuvimos la oportunidad de analizar ste tema, pero la realidad es que Pgina 91
nicamente vimos la clasificacin de la interpretacin, que no es lo nico referente a ste tema es por eso que admito que la realizacin de ste tema de investigacin dio como resultado el aprendizaje. Considero que es importante saber como se fue dando la interpretacin, pero tambin creo que no debemos centrarnos en la teoras porque lo nico que hacen es confundirnos ya que los diversos autores dicen lo mismo pero con diferentes palabras, claro, centrndonos en cada una de las corrientes a que pertenecen lo diferentes autores o creadores de las teoras. Afirmo que las teoras son importantes, pero deberan explicarse de manera muy general sin ahondar en lo que cada autor considera, ya que, por una parte, las teoras no nos ayudan a explicar el tema como se da en la actualidad y por otro lado, existen autores que realmente, en nuestros tiempos, sus opiniones son infundadas y lo nico que traen consigo es el poco entendimiento del tema por parte de los estudiantes y la confusin de los mismos. Creo que la interpretacin es uno de los temas que no debemos pasar por alto ya que se necesita en cualquier rama del derecho, en sta ocasin nicamente hicimos alusin a la interpretacin en materia penal y civil; pero eso demuestra que el tema de la interpretacin es importante que los estudiantes entendamos de manera clara.
Pgina 92
Bibliografa 1. Castellanos Tena, Fernando, Lineamientos elementales de derecho penal, ED. Porra, cuadragsima sexta edicin, Mxico, D. F., 2005, p. 85-90. 2. Garca Maynz, Eduardo, Introduccin al estudio del derecho, ED. Porra, 58 edicin, Mxico, D.F., 2005, p. 325-338, 346-355, 379- 387. 3. Diccionario Jurdico Mexicano, Instituto de investigaciones jurdicas, ED. Porra, Dcimo quinta edicin, UNAM, Mxico, D. F., 2001, p. 1791-1798. Pgina 93
4. Peniche Bolio, Francisco J., Introduccin al estudio del Derecho, ED. Porra, Decimasexta edicin, Mxico, D. F., 2001, p.165-175. 5. Amuchategui Requena, I. Griselda, Derecho Penal, ED. Oxford, segunda edicin, Coleccin Textos Jurdicos Universitarios, Mxico, D. F., 2000, p. 23-27