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Asunto: Examan Prctico I Curso de especializacin en arbitraje

Fecha de impresin: 22/07/13 CasoPractico


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1. El arbitraje es de derecho en virtud de cuanto dispone el
Artculo 34.1 de la Ley de Arbitraje (en adelante LA) al no haber
acuerdo expreso entre las partes de que el arbitraje ser de equidad.
2. La designacin del rbitro se har segn lo dispuesto por el
Artculo 15.2 de la LA, y dado que no se ha previsto en la Estipulacin
decimoquinta ningn procedimiento especfico, o al menos no consta
de cuando obra en el caso prctico, cualquiera de las partes podr
solicitar de los Tribunales de la ciudad de Toledo el nombramiento
del rbitro, confeccionando la lista correspondiente formada por tres
nombres por cada rbitro que deba ser nombrado, eligindolos por
sorteo, y teniendo en cuenta los requisitos establecidos por las partes,
garantizando la imparcialidad y la independencia (Artculo 15.6 LA).
3. El nmero de rbitros a nombrar es uno, si bien, debe reunir
las siguientes caractersticas, al ser un arbitraje internacional, al
concurrir los requisitos previstos en el Artculo 3.1, a):
Independencia e imparcialidad;
Nacionalidad distinta a las partes;
Persona natural en el pleno ejercicio de los derechos civiles, y que
no se lo impida la legislacin a la que est sometido en el ejercicio de su
profesin;
Que tenga la condicin de jurista;
No puede haber intervenido como mediador entre las partes;
No es obstculo la nacionalidad del rbitro.
4. Dado que no consta que las partes hayan decidido sobre la
aceptacin del rbitro, desde el da siguiente en que le es comunicado
su nombramiento dispone de 15 das para aceptar, debiendo ponerlo
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en conocimiento de quien le haya designado, en caso de que no lo
pusiera en conocimiento en ese plazo se entiende que ha aceptado.
Para el caso de que no aceptara, (es libre la aceptacin), ello no vede
la va arbitral, sino que se estar a lo dispuesto por el Artculo 15 de la
LA.
5. Puesto que la Estipulacin decimoquinta obliga a las partes a
cumplir, si TALATEXTIL, S.A. decide invocar la clusula deber
plantear la declinatoria en el plazo de 10 das desde la notificacin de
la demanda, ya que el procedimiento seguira los trmites del juicio
ordinario por la cuanta de la reclamacin.
6. El lugar del Arbitraje sera Toledo y el idioma el libremente
pactado por las partes, y a falta de acuerdo, en espaol, salvo se
considerara que las circunstancias permiten delimitar la cuestin, y
as, para el caso de que las relaciones comerciales fueren en ingls.
Por otra parte, si la sociedad SILKJEND, A.S. alega desconocimiento
del espaol tendr derecho de audiencia, contradiccin y defensa en
noruego, sin que ello impida la continuacin del proceso arbitral.
7. El convenio arbitral que obra en la Estipulacin
decimoquinta

8. S, a tenor de cuando dispone el Artculo 22.1 de la LA.
9. Pueden dictar su decisin con carcter previo, o bien, como
dice el Artculo 22.3 de la LA "junto con las dems cuestiones
sometidas a su decisin relativas al fondo del asunto".
10. Sera susceptible mediante la accin de anulacin del laudo,
debiendo distinguir dos momentos: a) si la decisin se toma con
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carcter previo, en tal caso el ejercicio de la accin de anulacin no
suspende el procedimiento arbitral; b) si la decisin se toma junto
con el resto de cuestiones.
11. La LA no prev mecanismo alguno ni prohibicin expresa de
intervencin de tercero en el procedimiento arbitral; ahora bien, cabe
la intervencin de tercero, bien a instancia de las partes, bien a
peticin del rbitro, estando pendiente la resolucin, y al tener
inters directo y legtimo el Banco avalista, siempre previo traslado
de la solicitud a la parte que no lo ha peticionado, debiendo el tercero
prestar su conformidad.
12. El Artculo 5, b) establece el cmputo de plazos,
establecindose en das naturales y computando desde la fecha de
notificacin de la comunicacin; para el caso de que el da de
vencimiento fuera festivo, se prorrogar al da siguiente laborable.
13. Para el caso de que la demandada no abonare la provisin de
fondos, el rbitro comunicar a la demandante la falta de provisin
pudiendo sta suplir la provisin, evitando as que la demandada se
sustraiga del arbitraje y fuerce su conclusin; si no supliera la
provisin se declarara terminado el arbitraje.
14. TALAVEXTIL, S.A. puede solicitar las medidas cautelares:
a) bien ante el Juez competente del lugar donde el laudo deba ser
ejecutado, y en su defecto donde las medidas deban producir su
eficacia;
b) bien ante el rbitro, y a instancia de la demandante y solicitante,
pudiendo exigirle caucin.
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En cuanto al tiempo para solicitar las medidas cautelares stas pueden ser
solicitadas con anterioridad a las actuaciones arbitrales o durante su misma
tramitacin.
15. El rbitro podra solicitar del Tribunal competente la
asistencia para la prctica de la prueba, a saber, la entrega de la
documentacin requerida al seor Jos Sejo, practicndose la prueba
bien ante el Tribunal competente, a saber, el del lugar del arbitraje o
el del lugar donde ha de prestarse la asistencia, adoptando ste las
medidas necesarias para que se practique la prueba.
Por otra parte, el rbitro podr solicitar al Tribunal que practique la prueba
bajo su exclusiva direccin, en este caso el Tribunal acordara su prctica si
estima que la documentacin es pertinente. El Juzgado competente
16. S que puede el rbitro adoptar de oficio la prueba testifical,
siempre que se respete el derecho de defensa y el principio de
igualdad, y atendiendo a los principios de admisibilidad, pertinencia
y utilidad, todo ello segn dispone el Artculo 25.2 de la LA.
17. Salvo acuerdo de las partes, el rbitro debe dictar el laudo en
el plazo de seis meses desde la fecha de presentacin de la
contestacin o de la expiracin del plazo para presentarla. Este plazo,
salvo acuerdo de las partes, puede ser prorrogado mediante decisin
motivada por un plazo no superior a dos meses.
18. De conformidad con las normas jurdicas elegidas por las
partes, al tratarse de un arbitraje internacional, ahora bien, no
habindolo indicado como es el caso, el rbitro aplicara la que estime
apropiada, atendiendo a las del contrato y los usos aplicables.
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19. S, en virtud del principio de autonoma de la voluntad,
instando al rbitro que dicte un laudo que recoja los trminos del
acuerdo alcanzado de terminar las actuaciones arbitrales.
20. Puede solicitar la aclaracin y complemento del laudo, al no
haber resuelto una decisin formulada por la demandante.
21. La intervencin de abogado no es preceptiva, ahora bien, si
as lo hubieran acordado las partes podrn incluirse.
22. Cabe interponer el recurso de revisin y el recurso de
amparo. En el primer caso, se debe estar a cuanto establecido por el
Artculo 510 de la LEC, a saber:
1 Si despus de pronunciada, se recobraren u obtuvieren documentos
decisivos, de los que no se hubiere podido disponer por fuerza mayor o por
obra de la parte en cuyo favor se hubiere dictado.
2 Si hubiere recado en virtud de documentos que al tiempo de dictarse
ignoraba una de las partes haber sido declarados falsos en un proceso penal,
o cuya falsedad declarare despus penalmente.
3 Si hubiere recado en virtud de prueba testifical o pericial, y los testigos
o los peritos hubieren sido condenados por falso testimonio dado en las
declaraciones que sirvieron de fundamento a la sentencia.
4 Si se hubiere ganado injustamente en virtud de cohecho, violencia o
maquinacin fraudulenta.
Debiendo solicitarse en el plazo de cinco aos desde que el laudo es firme,
sin que suspenda su ejecucin, salvo lo dispuesto por el Artculo 566 de la
LEC, con la caucin que seale el Tribunal ejecutor.
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Contra la sentencia que resuelva la accin de anulacin cabe la
interposicin del recurso de amparo si ha sido vulnerado aln derecho
fundamental.
23. Mediante demanda dirigida a la Sala de lo Civil y de lo Penal
del Tribunal Superior de Justicia de Castilla la Mancha, debiendo
invocarse:
a) Que el convenio arbitral no existe o no es vlido.
b) Que no ha sido debidamente notificada de la designacin de un rbitro o
de las actuaciones arbitrales o no ha podido, por cualquier otra razn, hacer
valer sus derechos.
c) Que los rbitros han resuelto sobre cuestiones no sometidas a su
decisin.
d) Que la designacin de los rbitros o el procedimiento arbitral no se han
ajustado al acuerdo entre las partes, salvo que dicho acuerdo fuera contrario
a una norma imperativa de esta Ley, o, a falta de dicho acuerdo, que no se
han ajustado a esta Ley.
e) Que los rbitros han resuelto sobre cuestiones no susceptibles de
arbitraje.
f) Que el laudo es contrario al orden pblico
24. La ejecucin sera a instancia de quien haya obtenido un
pronunciamiento de condena y mediante demanda dirigida al
Juzgado de primera instancia del lugar donde el laudo se haya
dictado, es decir, la ciudad de Toledo, y con los requisitos que exige el
Artculo 549.1 de la LEC, en relacin con el Artculo 550 del mismo
cuerpo legal, debiendo acompaarse el laudo parcial que haya
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complementado al laudo principal (es decir, el laudo que
complementa respecto a los intereses adeudados).
La demanda deber ser suscrita por abogado y procurador al superar la
cuanta el importe de 2.000,00 . Examinada de oficio la competencia y, en
su caso, la regularidad formal del laudo y su notificacin a la sociedad
SILKJEND A.S. y siempre que se cumplan los requisitos que establece el
Artculo 551.1 de la LEC el Juzgado competente dictara auto en el que
expresara los elementos que se contienen en el Artculo 551.2 de la LEC.
Dictado el auto el Secretario dictar Decreto en el que se contendrn las
medidas ejecutivas, de localizacin y averiguacin de bienes y el contenido
del requerimiento de pago, todo ello, sin que sea odo el ejecutado.
25. El rgano jurisdiccional no puede entrar a analizar o apreciar
la nulidad del convenio arbitral.
26. Si se ha solicitado la ejecucin y est pendiente la resolucin
sobre la accin de anulacin, habiendo sido admitida a trmite, el
ejecutado puede oponerse a la demanda ejecutiva y solicitar la
suspensin del procedimiento ejecutivo ofreciendo caucin suficiente
estimada en el valor de la condena ms los daos y perjuicios que se
pudieren derivar de la demora en la ejecucin.
27. La Ley noruega reconoce el arbitraje (Ley de arbitraje de
14/05/04 [http://www.lovdata.no/cgi-
wift/wiftldles?doc=/usr/www/lovdata/all/nl-20040514-
025.html&emne=voldgift&&]) y Noruega es miembro de la
Convencin de Nueva York sobre el Reconocimiento y la Ejecucin de
las Sentencias Arbitrales Extranjeras
(http://www.uncitral.org/pdf/spanish/texts/arbitration/NY-
conv/XXII_1_s.pdf).
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El laudo dictado es un laudo extranjero, concedindose su ejecucin con
arreglo a las normas procesales noruegas, si bien, el laudo deber primero
ser reconocido, por lo que la parte que pide ese reconocimiento y ejecucin
deber presentar junto con la demanda el original del laudo debidamente
autenticado (previamente se habr solicitado y concedido el exequtur del
laudo) traducido al noruego certificada por un intrprete jurado o por un
agente diplomtico (Artculo 4 de la Convencin de Nueva York).
Las excepciones en el procedimiento ejecutivo noruego son muy limitadas,
no siendo perentorio la notificacin al ejecutado
28. El demandado podra oponer:
a) oponerse al exequatur, habiendo alegado previamente ante el rbitro la
causa de oposicin al reconocimiento, y habiendo agotado todas las
instancias a su disposicin en la jurisdiccin nacional donde tiene sede
el arbitraje.
b) - podr alegar ante los Tribunales noruegos la concurrencia de algunos
de los motivos obstativos de su reconocimiento y ejecucin que se
contemplan en el Artculo 5.1 del Convenio de Nueva York de 1958, a
saber:
a) Que las partes en el acuerdo a que se refiere el Artculo 2 estaban sujetas
a alguna incapacidad en virtud de la Ley que le es aplicable o que dicho
acuerdo no es valido en virtud de la Ley a que las partes lo han sometido, o
si nada se hubiera indicado a este respecto, en virtud de la Ley del pas en
que se haya dictado la sentencia; o b) Que la parte contra la cual se invoca la
sentencia arbitral no ha sido debidamente notificada de la designacin del
arbitro o del procedimiento de arbitraje o no ha podido, por cualquier otra
razn, hacer valer sus medios de defensa; o c) Que la sentencia se refiere a
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una diferencia no prevista en el compromiso o no comprendida en las
disposiciones de la clusula compromisario, o contiene decisiones que
exceden de los trminos del compromiso o de la clusula compromisaria; no
obstante, si las disposiciones de la sentencia que se refieren a las cuestiones
sometidas al arbitraje pueden separarse de las que no han sido sometidas al
arbitraje, se podr dar reconocimiento y ejecucin a las primeras; o d) Que
la constitucin del tribunal arbitral o el procedimiento arbitral no se han
ajustado al acuerdo celebrado entre las partes o, en defecto de tal acuerdo,
que la constitucin del tribunal arbitral o el procedimiento arbitral no se han
ajustado a la Ley del pas donde se ha efectuado el arbitraje; o e) Que la
sentencia no es aun obligatoria para las partes o ha sido anulada o
suspendida por una autoridad competente del pas en que, o conforme a
cuya Ley, ha sido dictada esa sentencia.

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