DERECHO PENAL I

CLASE VIERNES 30 DE AGOSTO 2013

CLASE REALIZADA POR AYUDANTE CAROLINA PEAILILLO
OBJETIVO DE HOY PASAR:
CAPITULO 7

LA APLICACIN DE LA LEY PENAL EXTRANJERA
APLICACIN DE LA SENTENCIA PENAL EXTRANJERA
Tradicionalmente en virtud del principio de soberana de los estados, no era
reconocido aplicar la ley o las sentencias extranjeras y los tratados de
extradicin y las distintas diligencias que pudieran producirse entre los
estados, como los exhortos, los solicitudes de medidas probatorias, todo ello
era ms bien un mero trmite entre los estados, consulados o embajadas,
pero no era un reconocimiento tal de la ley extranjera. Hoy en la actualidad,
gracias a la cooperacin internacional de los estados es mas dable esta
situacin, y tambin en base a la globalizacin y los cambios sociales que
todos conocemos.
La aplicacin de la ley extranjera en Chile es dable en virtud del Principio de
doble incriminacin mediante el cual reconoce la ley penal extranjera que
puede reconocerla a travs de la extradicin activa o pasiva que veremos a
continuacin, a travs de exhortos u otras diligencias probatorias de distinta
ndole . El principio de doble incriminacin consiste fundamentalmente que
el delito este tipificado tanto en la ley del pas donde se cometi el delito
como tambin en el pas donde se juzgara el delito, es decir, debe estar
tipificado en ambos pases, en este sentido, Qu podemos considerar
nosotros como tipificado? atenernos a la mera descripcin del texto? o
tambin podramos fijarnos en el titulo o nombre del delito para saber que
est tipificado en ambos lugares? No solamente eso. La sodoma consentida
que esta tipificado en el art. 365 del cdigo penal, es un delito que no esta
establecido en las distintas legislaciones europeas, es la sodoma consentida
en menores de 18 cuando no concurren las circunstancias de violacin o
abuso sexual, entonces por ejemplo, si se trata de eso no existira doble
incriminacin, pero por ejemplo, si estamos tratando de homicidio, de robo
con violencia o robo con intimidacin, es mucho ms fcil darnos cuenta si la
situacin est tipificada en uno u otro lado, entonces es muy importante esta
situacin.
En el caso en que por ejemplo un Chileno ayude a tropas enemigas en otro
pas, en ese caso existira en doble incriminacin? Pensando que esta ayuda
est tipificado en ese pas, por ejemplo un estado rabe, del norte de frica,
Egipcio o en Libia y en Chile no se permite habra doble incriminacin es ese
caso? Es decir, un Chileno que ayude a tropas Libias, en estas disposiciones,
por ejemplo las que estn en el titulo 2 del libro 2 del cdigo penal, todas las
que tienen que ver con la seguridad interior del estado, seguridad exterior de
estado, nombran inscripciones expresamente Chilenas, como, el que
atentare el que se sublevar contra del congreso nacional, presidente de
la repblica, instituciones que si bien estn en otros pases, reciben nombres
propios, en este caso no habra doble incriminacin, sin embargo, en
conclusin para que exista doble incriminacin, la tipificacin debe
encontrarse, en el pas donde se cometi el hecho y en el pas donde ser
juzgado, y esto se puede dar en instituciones como la extradicin.
Pero que pasa en casos dudosos, hay una institucin interpretativa que es
la analoga ya ustedes ya vieron con la profesora, que es un caso de
transformacin a la norma, por ejemplo, tratados internacionales que estn
vigentes en nuestro pas, como podra ser la convencin de Viena sobre
trfico ilcito de estupefacientes, o los tratados tipos de la ONU etc., que
exigen que Chile tipifique ciertos tipos de delitos, como es el caso del
art.251 del cdigo penal, que es el soborno a un funcionario extranjero o
delitos de doble tributacin. Tratados que en definitiva pueden exigir a Chile
que castigue ciertos tipos de delitos, como son los delitos tributarios,
aduaneros, en este caso, que chile no tiene una descripcin originaria de
estos delitos, o el tributo que se le pide a Chile que castigue no esta
tipificado, pero s lo esta en otro pas contratante participe del mismo
tratado internacional, en este caso se aplica la analoga aplicndose en
estos casos llamados aplicacin a la lgica, pese que lo solicitado no estaba
tipificado en la ley penal chilena, como podra ser la solicitud de tributacin,
en este caso se realiza la aplicacin analgica, pero en qu sentido? En el
sentido que no vemos el nombre o titulo del delito, pero que ser penado
bajo otro nombre o titulo en la misma circunstancia y ser calificado en otro
delito aunque sea distinto que el de la legislacin extranjera, entonces ah
hacemos la transformacin analgica, es decir, nos ponemos en el supuesto
si es que ese mismo hecho hubiera sido penado en Chile, por lo que
habiendo una doble incriminacin estricta, aplicamos la analoga.
Conclusin, la transformacin analgica es ponerse en el supuesto que si un
hecho fuera castigado tambin en chile, ese hecho sera castigado en Chile
bajo una figura distinta, reconociendo la figura extranjera, es como calzar la
figura que est tipificado en el otro pas.
Ahora vamos a ver la aplicacin de la sentencia penal extranjera y su
reconocimiento en chile
Creen ustedes que est regulado expresamente en la legislacin penal
Chilena?
Efectivamente est regulado en el Art.13 cdigo procesal penal.
Este articulo dice que tienen valor las sentencias extranjeras en chile, sea si
una persona es sentenciada o absuelta por un tribunal penal extranjero, y se
dicta una sentencia determinada para esa persona, esa persona no puede ser
juzgada nuevamente en chile por ese mismo delito, no distinguiendo si la
persona es chile o extranjera y si fue sentenciada o absuelta simplemente
dice como regla general que tienen valor las sentencias penales extranjeras,
pero como toda regla general, existen excepciones, las cuales tambin estn
reguladas en el art. 13 del cdigo procesal penal, como es aquella llamada
por la doctrina burla de la jurisdiccin que seala que no tendr valor la
sentencia penal extranjera si este tuviera por objeto substraer al individuo de
su responsabilidad penal, no teniendo valor la sentencia en Chile. La otra
excepcin es que la sentencia extranjera no haya respetado el debido
proceso, por ejemplo, que la persona acuda a una instancia internacional,
como a la corte inter Amrica de los derechos humanos, alegando que no se
respeto su proceso por una vulneracin en el debido proceso, Chile no
reconocer la primera sentencia y podra juzgarlo por las leyes penales
chilenas, en estos casos mencionados, la sentencia penal extranjera no tiene
validez en Chile.
En caso de reconocer la sentencia penal extranjera en Chile se debe acoger
los tratados internacionales lo cual tambin esta manifestado en el mismo
art. 13 cpp.

Ahora, Qu pasa con la aplicacin de una sentencia penal Chilena en el
extranjero?
Hay que considerar el principio de reciprocidad, ya que s Chile reconoce una
sentencia extranjera, en virtud de los tratados internacionales, tambin va a
reconocer ese mismo estado la sentencia penal chilena, por ejemplo, si un
Chileno comete un delito en Brasil y no conoce el idioma se puede vulnerar
el debido proceso y por eso es que existen distintos tratados entre los pases
y as se pueda aplicar una sentencia penal en Chile y viceversa.
Tambin el traslado de detenidos, algo muy frecuente en la ley de drogas, la
aplicacin de la sentencia chilena en el extranjero es reconocido
expresamente en el art.49 de la ley de drogas 20.000, la cual dice que
intervendr expresamente el ministro de relaciones exteriores para que estas
personas, que fueron condenadas en chile sean trasladados para cumplir la
sentencia en su pas de origen, esta aplicacin es muy habitual en el caso de
personas peruanas, bolivianas, los cuales son conocidos como burreros, en
tales casos de genera un conversacin entre los ministros de relaciones
exteriores y los consulados o embajadas, generndose oficios de ida y vuelta
con el fin del reconocimiento de los tratados de existen entre los pases para
que la persona pueda cumplir la sentencia en su pas de origen. (Solamente
en el caso drogas) se podra dar para otros delitos pero hay otras leyes.
En conclusin, la sentencia penal extranjera si tiene validez en Chile y en
reciprocidad hay que considerar el inciso ltimo del art. 13 del cdigo
procesal penal que establece el tema de los tratados que tambin dice que la
sentencia penal chilena tendr validez fuera.

Ahora veremos el tema de extradicin. Conocen algn tema resiente? El
caso Snowden, y en Chile lo ocurrido en Colonia Dignidad con el doctor Hopp
donde ya existe una sentencia que lo veremos a continuacin.
El concepto de extradicin, es el acto por el cual un estado pide a otro que
se le entregue una persona, ya sea, para juzgarla penalmente o para que
cumpla una sentencia ya dictada por el pas que lo requiere.
En este caso se persigue penalmente a una persona o que cumpla una pena
que ya ha sido dictada. La extradicin puede ser activa o pasiva,
dependiendo de la perspectiva del pas que requiere la extradicin.
La extradicin ser activa cuando un pas requiera la extradicin de un
nacional (requirente) y respecto del estado solicitado la extradicin es pasiva.
(requerido). Por ejemplo en el caso del doctor Hopp, chile pide a Alemania
que se le entregue una persona, siendo esta una solicitud de extradicin
activa y en el caso de Alemania, extradicin pasiva.
La extradicin est regulada, en el libro IV en el cdigo procesal penal
desde el articulo 431 hasta el 454. La extradicin activa esta sealada desde
el art. 431 hasta el 439 del cpp y la extradicin pasiva desde 440 hasta al 453
del cpp y el ultimo articulo, el art.454 regula una situacin de extradicin
pasiva que la cual la persona con su consentimiento puede ser extraditada.


La extradicin tiene requisitos de fondo y requisitos de forma. Entre las
condiciones de fondo se encuentra la relacin que existe entre ambos
estados, la calidad del hecho (con distintas caractersticas que veremos a
continuacin) la calidad del delincuente y las distintas condiciones de
punibilidad del hecho, ya sea, en el estado requirente como en el requerido.

1- La relacin que existe entre los estados, puede estar dada por 2
formas, por tratados internacionales o la relacin de reciprocidad. En
el caso de los tratados puede ser bilateral (Chile con Espaa, con
Blgica, o Ecuadro y otros) unilateral o multilaterales, como tambin
est el caso en donde chile no tiene tratados internacionales con el
pas a solicitar como es el caso con Alemania. La segunda forma de
relacin entre los estados, es el principio de reciprocidad el cual ha
sido muy criticado en las ltimas dcadas, que se basa principalmente
en la confianza que llegase a existir entre los estados, lo que podra
generar una extradicin, sobre todo si han existido antecedentes
previos, Pero porque es criticado este principio? Simplemente porque
es un principio poltico de hecho la corte suprema lo ha considerado de
primitivo, ya que no considera el derecho, sino que nada ms que la
relacin poltica entre los estados y por tal motivo es que hoy en da
se considera el principio de mejor justicia en remplazo del de
reciprocidad, el cual consiste en que el juez natural, el juez donde se
cometi el delito, es el ms competente para conocer del delito.


2- Respecto a la calidad del hecho, es necesario considerar la doble
incriminacin es decir, que el delito este tipificado como tal en las
legislaciones tanto en el pas requerido como en el pas requirente, o
bien, se puede considerar la analoga. Debemos conocer que
gravedad tiene el hecho, considerando nuestra legislacin interna, el
art. 3 del cdigo penal establece que de acuerdo a su gravedad los
delitos se clasifican en crmenes, simples delitos y faltas, en este caso
solo procede la extradicin crmenes y simples delitos.
Antiguamente los tratados de extradicin establecan un catlogo de
los delitos que eran extraditables, era una numeracin taxativa de los
delitos y todava se reconoce esa numeracin taxativa, en el art. 449
letra b del cdigo procesal penal, sealando en que casos va a
proceder la extradicin cuando hay tratados y en el caso que ese
tratado reconozca el delito determinado a extraditar, pero en esto,
con el tiempo, ha sido abandonado ,ya que, hoy en da no hay una
numeracin taxativa, en base a los principios del derecho penal
internacional y los principios generales del derecho, se reconoce que
la pena para poder extraditar, debe superar un ao de pena privativa
de libertad para que pueda ser extraditada una persona y de acuerdo a
nuestra escala de penas, solamente podra ser un crimen o simple
delito, ya que las faltas estn castigadas con penas de prisin, las
cuales van de 1 a 60 das.
Otra discusin respecto a la calidad del hecho, que debe tratrsele de un
delito comn, en contraste a los delitos polticos, en que la persona del
delincuente tiene mviles ideolgicos elevados a diferencia del delincuente
comn que no trata de revelarse con el orden constitucional en s, de
derrocar la vigencia de las normas, sino que simplemente se aprovecha del
bien jurdico en s que afecta o que protege a ese delito, de todas formas, la
distincin entre delito comn y delito poltico es muy complicada, ya que
existen muchos criterios para poder realizar la distincin, se uso uno llamado
criterio subjetivo que solamente contemplaba los mviles del autor para
que un delito pudiera considerarse como poltico, mviles que deban estar
destinados a suplantar, modificar, el orden institucional vigente en la
legislacin del pas correspondiente. Se ha criticado este modelo tan
subjetivo que solo considera a los mviles del autor o participe, por que
pudieran haber tantos mviles como delitos y cualquier delito podra ser
considerado como poltico, entonces la extradicin en ningn caso sera
posible. Actualmente se considera un criterio objetivo, que toma en
consideracin ms que nada el bien jurdico tutelado o el inters jurdico por
el delito, en este sentido, como no queda claro con esta simple enunciacin
se dividen los delitos polticos y de hecho el Profesor Enrique Cury hace una
distincin de delitos polticos, dice que los delitos polticos pueden ser
puros, pueden ser conexos o pueden ser relativos o complejos, por ejemplo,
hay bienes jurdicos que son propiamente polticos , como son los delitos de
sublevacin, algunos delitos del cdigo de justicia militar o aquellos que
atentan contra la seguridad interior o exterior del estado, estos delitos
pueden clasificarse como delitos polticos puros, y por consecuencia estos
delitos en principio no seran extraditables, existiendo un consenso en el
derecho comparado y en chile que no son extraditable ese tipo de delitos, los
delitos tambin establecidos en la ley de seguridad del estado, que es la ley.
12.927, los delitos considerados en esta ley tambin son considerados
delitos polticos puros. Tambin estn los delitos polticos conexos que son
aquellos que se cometen con ocasin de la comisin de los polticos puros,
como por ejemplo el hurto de armas, violacin de morada con ocasin de
sublevacin. El criterio objetivo tambin considera a los delitos polticos
relativos o complejos, son aquellos que aparte de vulnerar un bien jurdico
poltico segn la descripcin ya dada, vulnera adems otro tipo de bien
jurdico que puede ser considerado por ejemplo en un delito comn, como
sera la vida, la propiedad, la libertad. Un ejemplo de este tipo de delitos, es
un atentado contra un ministro del estado, o un secuestro de un particular
con fondos estatales, es decir, no solo se atenta contra un bien jurdico
poltico, sino adems con otro bien jurdico ya que si adems de secuestrar se
mata a la persona, pasara hacer un homicidio, lo que es un atentado a la
vida, otro ejemplo, son los delitos terroristas, son delitos relativos o
complejos y se podra proceder a la extradicin es ese caso. Los delitos
conexos tambin son acogidos para los casos de extradicin generalmente,
pero hay excepciones como por ejemplo que ocurra en un contexto de
guerra no seran extraditable y en el caso de los delitos relativos casi siempre
son extraditables.
3- La calidad del delincuente, por ejemplo, si una persona es cmplice de
un delito de otro autor es extraditable? , Independientemente de la
participacin de la persona, igual es posible extraditarlo. La
nacionalidad de la persona es muy importante ya que en el caso de los
pases europeos, estos son muchos ms celosos al momento de
extraditar a un nacional, pero para chile en general o en los pases
sudamericanos de extradita a un nacional.

4- Por ltimo estn las condiciones de punibilidad del hecho, entre sus
requisitos esta que la pena no haya prescrito, es decir, que el delito sea
actualmente perseguido y hay que hacer la distincin en los distintos
plazos de prescripcin de los pases requeridos y los tratados
convenidos entre los pases. En algunos tratados internacionales Chile
establece los plazos de prescripcin del estado requerido y en otros los
plazos de prescripcin del requirente, por ejemplo con Belgica se
establecen los plazos del pas requerido. Como regla general El
cdigo de Bustamante el cdigo de derecho internacional privado,
establece que hay que considerar ambos plazos, es decir el del pas
requerido y requirente, es decir, o uno u otro, un acuerdo entre los
pases pero no un plazo exacto establecido. Ahora que pasa si se trata
de un caso de amnista, es decir, el perdn del estado requerido al
delito, es decir que se extinga a la responsabilidad penal del delito
esto impide que se pueda tramitar la extradicin? En este caso se da
algo muy particular, ya que de acuerdo al cdigo de Bustamante la
amnista del delito por parte del estado requirente no afecta la
solicitud de extradicin, pero esto es muy difcil, ya que lo ms
probable es que el estado requerido no entregue a la persona porque
ya esta perdonada. Lo otro tiene que ver con el principio nos bis in
idem si el estado requerido ya dicto sentencia condenatoria en
contra de esta persona por el delito objeto de extradicin, (que no se
puede juzgar 2 veces por el mismo delito) si hay sentencia
condenatoria o absolutoria dictada por el pas requerido no habra
extradicin, porque si no se infringira el principio mencionado.
Tambin si llegase a existir un juicio pendiente tampoco habra
extradicin. Otro ejemplo Qu pasa si la persona que escapa de
Chile, que cometi un delito, y se va a otro estado, que ser el estado
requerido de la extradicin, comete un nuevo delito all y ser
juzgado por el delito que cometi all? es posible que igual se
conceda la extradicin?
Ac hay que distinguir que se cometi un nuevo delito en el estado
requerido y distinguir dependiendo si el nuevo delito es cometido
antes de la solicitud de extradicin realizada por el pas requirente o
despus. S es solicitada antes del nuevo delito en ese caso, no procede
la extradicin, porque en ese caso se tiene que esperar el
procedimiento, que se dicte la condena y despus pedir la extradicin
pero, si se cometi despus, si procede la extradicin.

Por ltimo nos queda el caso de la pena de muerte, por ejemplo en
el pas requerido existe la pena de muerte y en el requirente no la hay,
o viceversa se puede proceder a la extradicin?, El cdigo de
Bustamante establece una condicin para que proceda la extradicin y
esa condicin es que pese a que este regulada la pena de muerte esta
no se aplique cuando se entregue al nacional, es decir, se concede la
extradicin con reserva.