6 | ANLISIS Actualidad Jurdica Aranzadi, nm.

82927 de octubre de 2011

Ocho errores a evitar en la convocatoria de la
Junta General
1. Cumplir el plazo legal de convo-
catoria. Toda Junta general, salvo
la Junta general universal, deber
convocarse al menos con un mes de
antelacin a la fecha jada para su
celebracin (art.176.1 LSC). El cm-
puto se realizar de fecha a fecha
segn lo dispuesto en el artculo 5.1
del Cdigo Civil.
2. Respetar la forma de convocatoria
prevista en los estatutos. El artculo
173.1 LSC establece que la convoca-
toria de Junta general deber reali-
zarse, salvo previsin estatutaria en
contra, mediante la preceptiva publi-
cacin en el BORME del anuncio de
convocatoria, y en la pgina web de
la sociedad, o cuando esta no exista
en uno de los diarios de mayor circu-
lacin en la provincia. No obstante,
en su artculo 173.2 LSC, en la nueva
redaccin dada al mismo por la Ley
25/2011, prev la posibilidad para
todas las sociedades, salvo las socie-
dades annimas con acciones al por-
tador, de establecer en los estatutos
un sistema alternativo al anterior
por cualquier procedimiento de co-
municacin, individual y escrita, que
asegure la recepcin del anuncio por
todos los socios en el domicilio desig-
nado al efecto o en el que conste en
la documentacin de la sociedad.
La RDGRN de 8 de julio de 2011 ha
resuelto que no se exige que en los
estatutos se precise el concreto me-
dio a travs del cual se va a realizar
la convocatoria individualizada de la
Junta y que es vlida una clausula es-
tatutaria genrica sobre los procedi-
mientos de comunicacin individual
de la Junta.
3. Detallar todos los asuntos en el
orden del da. Hacer constar con
claridad y precisin todos los asuntos
a tratar en el orden del da (art. 174
LSC). El orden del da delimita las
competencias de la Junta, y lo que se
acuerde al margen del mismo puede
ser objeto de impugnacin (STS 16
diciembre de 2000), salvo los acuer-
dos de exigencia de responsabilidad
a los administradores o la separacin
de los mismos.
4. Incluir en la convocatoria la men-
cin del cargo de las personas que
realicen la convocatoria. Se trata
de una nueva exigencia que esta-
blece el recin reformado artculo
174 LSC para todas las sociedades y
cualquiera que haya sido el procedi-
miento de convocatoria. Es preciso
recordar en este punto la doctrina del
TS, que indica que la competencia
para convocar corresponde al rgano
de administracin y no al presidente
del consejo salvo que tenga delega-
da esta facultad (STS 13 de julio de
2003).
5. Indicar la fecha y la hora y el lugar
de reunin. Si en la convocatoria no
gura el lugar de celebracin se en-
tender que ha sido convocada en el
domicilio social (art. 175 LSC).
6. Incluir en el anuncio la fecha de la
segunda convocatoria. En el anun-
cio de convocatoria puede hacerse
constar la fecha, en la que si proce-
de se reunir la junta en segunda
convocatoria (art. 177.1 LSC). Si no
se hubiere previsto en el anuncio la
fecha de la segunda convocatoria, la
celebracin de esta deber ser anun-
ciada con el mismo orden del da (de
lo contrario no sera una segunda
convocatoria, sino una nueva convo-
catoria de junta), e idnticos requi-
sitos de publicidad que la primera,
dentro de los quince das siguientes
a la fecha de junta no celebrada y
con al menos diez das de antelacin
(antes eran ocho das) a la fecha ja-
da para la reunin.
7. Incluir los complementos a la con-
vocatoria. En la SA los accionistas
que representen al menos el 5%
del capital social, en el plazo de
los cinco das siguientes a la con-
vocatoria, podrn solicitar que se
publique un complemento a la
convocatoria, incluyendo uno o
ms puntos en el orden del da.
Este complemento, que debe-
r tener idnticos requisitos de
publicidad, deber publicarse
con una antelacin mnima de
15 das a la fecha de celebracin
,de la Junta. La AP de Valencia
en sentencia de 12 de septiem-
bre de 2008 ha indicado que el
rgano de administracin no se
encuentra vinculado por la lite-
ralidad del complemento, sino
que ha de reflejar los asuntos a
tratar.
8. Hacer constar en la convo-
catoria que se pone a dispo-
sicin de los socios la infor-
macin para su examen. En
determinados supuestos, tales
como aprobacin de cuentas
(art. 272 LSC), modificacin de
estatutos (art. 287 LSC), am-
pliaciones de capital por com-
pensacin de crditos (art. 301
LSC), ser preciso mencionar
en la convocatoria la puesta a
disposicin de los accionistas
para su examen de la docu-
mentacin a someter a la Jun-
ta, y en su caso, del informe del
administrador y del auditor de
cuentas, as como la posibili-
dad de pedir la entrega o el en-
vo gratuito de copia de dichos
documentos.
En conclusin
La observancia de todos estos puntos
puede facilitarnos la elaboracin y
comunicacin de la convocatoria de
la Junta General y evitar su impug-
nacin y la de los acuerdos en ella
adoptados.
Jose Luis Luceo Oliva.
Abogado. Director Jurdico Grupo
Puma
La reciente Ley 25/2011, de 2 de
agosto, de reforma parcial de la
Ley de Sociedades de Capital, ha
unificado el tratamiento de la con-
vocatoria de la Junta general para
las sociedades annimas y para
las sociedades de responsabilidad
limitada, incidiendo en aspectos
como la publicidad de la convoca-
toria y las menciones a incluir en
la misma. La propia exposicin de
motivos de la ley cita entre sus ob-
jetivos la reduccin de los costes
de organizacin y funcionamien-
to de las sociedades de capital al
introducir algunas normas de mo-
dernizacin del derecho de esta
clase de sociedades (reclamadas
insistentemente por la prctica)
y la supresin de las diferencias
ms injustificadas entre el rgimen
de las sociedades annimas y el
de las sociedades de responsabili-
dad limitada. En este sentido, y de
acuerdo con la nueva regulacin,
que ha entrado en vigor el pasado 2
de octubre, pretendemos llamar la
atencin sobre los errores ms ha-
bituales a evitar en la convocatoria
de Junta general, y que podran lle-
var a la impugnacin de los acuer-
dos sociales en ella adoptados y a
una litigiosidad no pretendida, que
dificultara la vida societaria.
Jose Domingo Monforte.
Abogado
Se ha abordado por el legislador una
reforma global de la Ley Concursal
con vocacin confesada de homologar
la legislacin espaola a los derechos
de insolvencias ms modernos, instru-
mentalizando el concurso de acree-
dores como segunda oportunidad al
servicio de la viabilidad de las empre-
sas en crisis y no solo como frmula de
liquidacin ante las dicultades.
Se ha prestado atencin a las so-
luciones preconcursales que eviten el
concurso como salidas a la situacin
de insolvencia.
De esta manera, se facilitan pro-
puestas anticipadas de convenio, as
como la conclusin de acuerdos de re-
nanciacin de la deuda con sus prin-
cipales acreedores, otorgando seguri-
dad y garanta en el proceso concursal.
Se impulsan acuerdos extrajudi-
ciales de renanciacin que permiten
la continuidad de la actividad empre-
sarial y se regulan los acuerdos de
este tipo, que pueden ser homologa-
dos por el juez.
Con la homologacin judicial se
permite la extensin de los efectos a
otros acreedores pese a que se hubie-
sen mostrado en contra o no hubiesen
participado en el acuerdo. Se necesita-
r para ello que se trate de acuerdos
dirigidos a asegurar la continuidad de
la actividad de la empresa con la certi-
cacin de un experto independiente.
Dentro de los elementos precon-
cursales, se otorga prioridad de cobro
al dinero que los acreedores inyectan a
la empresa en acuerdos de renancia-
cin, el llamado dinero fresco, pues
el 50% de ese dinero tiene la conside-
racin de crdito contra la masa.
Habr que reexionar si se lograr
la conanza, con esta medida de pri-
vilegio, de inyectar en la empresa en
crisis y arriesgar el fresh money asu-
miendo una potencial prdida del otro
50% de lo invertido.
Avanza la profesionalizacin de
la administracin concursal, entre
otras cuestiones, con el reconoci-
miento de la persona jurdica como
administrador concursal, pensando
en las sociedades profesionales con
una pluralidad de profesionales que
cuentan con la formacin y experien-
cia necesaria.
Se pretende mejorar respecto a
los derechos de los trabajadores para
que el concurso tenga el menor impac-
to posible, reiterando el principio esen-
cial de que las cuestiones laborales en
el concurso no deben perder de vista
los principios inspiradores de dicha
rama del derecho.
Pero la solucin no solo es de llave
en mano legislativa. Compartimos en
este sentido las reexiones del profe-
sor Beltrn cuando dice que Parece
imprescindible desterrar la idea, muy
extendida, de que el deudor acudir al
concurso con el nimo de defraudar a
los acreedores y, en un sentido contra-
rio, hacer desaparecer por completo el
estigma o carcter infamante del con-
curso. Igualmente, parece necesario
intentar que todos los acreedores, y de
modo especial los pblicos, asuman el
sacricio inherente a toda insolvencia
empresarial.
El momento de depresin eco-
nmica es el idneo, desgraciada-
mente, para someter a las pruebas
de estrs a la norma concursal, que
esperemos sirva de medida paliativa
y se logre con ella el adecuado equi-
librio entre el inters de dar satisfac-
cin a los acreedores y la segunda
oportunidad en la continuidad de la
actividad empresarial.
Reforma
concursal:
cartografa del
nuevo concurso de
acreedores
COMENTARIO DE LEGISLACIN
El momento de depresin econmica es el idneo, para someter a las pruebas de estrs a la norma concursal.