258 1.

PORTADA

Caso Serafina Conejo Gallo y Adriana Timor v. Elizabetia

Memorial del Estado de Elizabetia

258 2. NDICE

1. 2. 3.

PORTADA ............................................................................................................................... i NDICE ................................................................................................................................... ii BIBLIOGRAFA.................................................................................................................... v 3.1 LIBROS Y DOCUMENTOS LEGALES CITADOS ................................................................ v Libros y artculos .................................................................................................. v Documentos Legales. .......................................................................................... vi Documentos Electrnicos .................................................................................... vi

3.1.1 3.1.2 3.1.3 3.2

CASO LEGALES CITADOS ............................................................................................. vii Corte Interamericana de Derechos Humanos ..................................................... vii Comisin Interamericana de Derechos Humanos ............................................. xvi Tribunal Europeo de Derechos Humanos ........................................................ xvii Comisin Europea de Derechos Humanos ....................................................... xvii Comit de Derechos Humanos ......................................................................... xvii Comit para la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la

3.2.1 3.2.2 3.2.3 3.2.4 3.2.5 3.2.6

Mujer, CEDAW ............................................................................................................. xviii 3.2.7 3.2.8 4. Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales ................................ xviii Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos ....... xviii

EXPOSICIN DE LOS HECHOS ..................................................................................... 1 4.1 CONTEXTO DEL CASO ..................................................................................................... 1

ii

258 4.2 4.3 4.4 LA SITUACIN DE LOS DERECHOS HUMANOS EN ELIZABETIA .................................... 1 LA HISTORIA DE SERAFINA CONEJO GALLO Y ADRIANA TIMOR .............................. 2 TRMITE
DE LA PETICIN P-600-12 ANTE EL

SISTEMA INTERAMERICANO

DE

DERECHOS HUMANOS. .............................................................................................................. 3 4.5 5. SOLICITUD DE MEDIDAS PROVISIONALES A FAVOR DE ADRIANA TIMOR ................. 3

ANLISIS LEGAL DEL CASO .......................................................................................... 4 5.1 ANLISIS DE LOS ASPECTOS PRELIMINARES DE ADMISIBILIDAD ................................ 4 El Estado considera que la Corte no debe adoptar las Medidas Provisionales a

5.1.1

favor de la presunta vctima Adriana Timor. ...................................................................... 4 5.1.2 5.1.3 Falta de agotamiento de los recursos internos ...................................................... 7 La Comisin Interamericana se extralimit en el uso de sus funciones en el

trmite del caso ................................................................................................................. 11 5.2 ANLISIS

DE LOS ASUNTOS LEGALES RELACIONADOS CON LA

CONVENCIN

AMERICANA DE DERECHOS HUMANOS .................................................................................. 14 5.2.1 Elizabetia no ha violado los artculos 11 (proteccin de la honra y la dignidad) y

17 (Proteccin de la familia) en relacin con el artculo 1.1 (obligacin de respetar los derechos) en perjuicio de las presuntas vctimas .............................................................. 15 5.2.2 Elizabetia no ha violado los artculos 8.1 (garantas judiciales) y 25 (proteccin

judicial) en relacin con el artculo 1.1 (obligacin de respetar derechos) en perjuicio de las presuntas vctimas ....................................................................................................... 18 5.2.3 Elizabetia no ha violado el artculo 24 (igualdad ante la ley) en relacin con el

artculo 1.1 (obligacin de respetar los derechos) en perjuicio de las presuntas vctimas 23

iii

258 5.2.1 Elizabetia no ha violado el artculo 2 (deber de adoptar disposiciones de derecho

interno) en relacin con el artculo 1.1 (obligacin de respetar los derechos) en perjuicio de las presuntas vctimas ................................................................................................... 26 6. PETITORIO ......................................................................................................................... 30

iv

258 3. BIBLIOGRAFA 3.1 LIBROS Y DOCUMENTOS LEGALES CITADOS 3.1.1 Libros y artculos

Carbajal, Fernando: Avocacin, per saltum y tutela constitucional. Facultad de Derecho y Ciencias Sociales y Polticas de la Universidad Nacional del Nordeste. Chaco. 2001. Pg.12. Chanam Orbe, Ral: Diccionario de Derecho Constitucional. Editorial Praxis. Lima, 2000. Pg. 9. Espinoza Lucero, Manuel: Teora y Prctica del Contencioso Administrativo ante el Tribunal Fiscal de la Federacin. Editorial Porra. Mxico, 2000. Edicin sexta. Pg. 9. Fandez Ledesma, Hctor: El Agotamiento de los Recursos Internos en el Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos en Revista IIDH, volumen 46. Pg. 8. Queralt, Martin y otros: Curso de Derecho Financiero y Tributario. 13 edicin. Editorial Tecnos. Madrid. 2002. Pg. 22. Rey Cantor, Ernesto y Rey Anaya, ngela Margarita: Medidas Cautelares y Medidas Provisionales ante la Comisin y la Corte Interamericana de Derechos Humanos en Revista Jurdica UCES. 2010. Pg 6. Silva-Ruiz, Pedro F.: "El derecho a morir con dignidad y el testamento vital", en Revista General de Derecho, nms. 592-593. Pg. 6.

258 Martnez-Pereda, Jose Manuel: El testamento vital y su aplicacin en Espaa. VIII Congreso Nacional de Derecho Sanitario. Ponencia. Madrid, Espaa. 2001. Pg. 6. 3.1.2 Documentos Legales.

Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto San Jos), Suscrita en la Conferencia Especializada Interamericana sobre Derechos Humanos. San Jos, Costa Rica 7 al 22 de noviembre de 1969. Pg. 3, 6, 10, 13, 15, 17, 18, 22, 23, 24, 25, 29 y 30. Principios sobre la aplicacin de la Legislacin internacional de Derechos Humanos en relacin con la orientacin sexual y la identidad de gnero. Reglas de Yogyakarta. Pg. 16, 18, 23, 27 y 29. Convenio Europeo sobre Derechos Humanos. Pg. 24 y 25. Estatuto de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos. Pg. 12. 3.1.3 Documentos Electrnicos Ciudad de Buenos Aires: Qu es el Per Saltum?. Visitada el 27 de febrero de 2013. Disponible en: http://www.ciudad1.com/nota/%C2%BFqu%C3%A9-es-per-

saltum/3669. Pg. 12. Iturrieta Olivares, Sandra. (2013) Perspectivas Tericas de la Familia. Visitada el 20 de enero del 2013. Disponible

en: http://www.cpihts.com/PDF/Sandra%20Olivares.pdf.Pg. 17. Comisin Internacional por los Derechos Humanos de Gays y Lesbianas. Marco Legal Internacional. Visitada el 10 de enero de 2013. Disponible

vi

258 en: Pg. 28. CIDH: CIDH urge a los Estados a poner fin a la homofobia y la transfobia. Nota de prensa del 17 de mayo de 2012. Visitada el 20 de enero de 2013. Disponible en: http://www.oas.org/es/cidh/prensa/comunicados/2012/051.asp. Pg. 28. The vital statisticsact. Articulo 25 Cambio de designacin de sexo. Disponible en: http://web2.gov.mb.ca/laws/statutes/ccsm/_pdf.php?cap=v60. Pg. 28. RaVs.berg, Fernando: El Cambio de sexo ya es una realidad en Cuba. Visitada el 24 de enero de 2013. Disponible http://www.iglhrc.org/binary-data/ATTACHMENT/file/000/000/166-1.pdf:

en: http://www.bbc.co.uk/mundo/america_latina/2010/01/100123_cuba_operacion _cambio_sexo_jp.shtml. Pg. 28. Centro Latinoamericano de Sexualidad y Derechos Humanos: Derecho a la Identidad de Gnero. Visitada el 24 de enero de 2013. Disponible

en: http://www.notiese.org/notiese.php?ctn_id=2391. Pg. 28. Congreso de la Nacin Argentina: Ley de Identidad de Gnero, 23 de mayo de 2012 en Boletn oficial del 24 de mayo de 2012. Ley 26.743. Consultada el 24 de enero de 2013). Disponible

en: http://www.infojus.gov.ar/index.php?kk_seccion=documento&registro=LEYN AC&docid=LEY%2520C%2520026743%25202012%252005%252009. Pg. 29. 3.2 CASO LEGALES CITADOS 3.2.1 Corte Interamericana de Derechos Humanos

Casos contenciosos

vii

258 Corte IDH: Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Fondo. Sentencia de 29 de julio de 1988, Serie C No. 04. Pg. 10, 21 y 22. Corte IDH Caso de los Nios de la Calle (Villagrn Morales y otros) Vs. Guatemala. Fondo. Sentencia de 19 de noviembre de 1999. Serie C No. 63. Pg. 7. Corte IDH: Caso Gonzlez y otras (Campo Algodonero) Vs. Mxico. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 16 de noviembre de 2009, Serie C No. 205. Pg. 7. Corte IDH: Caso Comunidad Indgena Xkmok Ksek. Vs. Paraguay, Fondo, Reparaciones y Costas, Sentencia de 24 de agosto de 2010, Serie C No. 214. Pg. 7. Corte IDH: Caso de la Comunidad de Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Excepciones Preliminares. Sentencia de 1 de febrero de 2000. Serie C No. 66. Pg. 8. Corte IDH: Caso Garibaldi Vs. Brasil. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 23 de septiembre de 2009. Serie C No. 203. Pg. 12. Corte IDH: Caso Escher y otros Vs. Brasil. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 6 de julio de 2009. Serie C No. 200. Pg. 12. Corte IDH: Caso Durand y Ugarte Vs. Per. Excepciones Preliminares. Sentencia de 28 de mayo de 1999. Serie C. No. 50. Pg. 8.

viii

258 Corte IDH: Caso Cantoral Benavides Vs. Per. Excepciones Preliminares. Sentencia de 3 de septiembre de 1998. Serie C No. 40. Pg. 8. Corte IDH: Caso Loayza Tamayo Vs. Per. Excepciones Preliminares. Sentencia de 31 de enero de 1996. Serie C No. 25. Pg. 8. Corte IDH: Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Excepciones Preliminares. Sentencia de 26 de junio de 1987. Serie C No. 1. Pg. 8. Corte IDH: Caso Fairn Garbi y Sols Corrales Vs. Honduras. Excepciones Preliminares. Sentencia de 26 de junio de 1987. Serie C No. 2. Pg. 8 y 20. Corte IDH: Caso Godnez Cruz Vs. Honduras, Excepciones Preliminares, Sentencia de 26 de junio de 1987. Serie C No. 3. Pg. 8. Corte IDH: Caso Neira Alegra Vs. Per y otros. Excepciones Preliminares. Sentencia de 11 de diciembre de 1991. Serie C No. 13. Pg. 8. Corte IDH: Caso Castillo Pez Vs. Per. Excepciones Preliminares. Sentencia de 30 de enero de 1996. Serie C No. 24. Pg. 8. Corte IDH: Caso Godnez Cruz Vs. Honduras. Fondo. Sentencia de 20 de enero de 1989. Serie C No. 05. Pag. 10 y 20. Corte IDH: Caso Fairn Garbi y Sols Corrales Vs. Honduras. Sentencia de 15 de marzo de 1989. Fondo. Serie C No.06. Pg. 9 y 21. Corte IDH: Caso Ivcher Bronstein Vs. Per. Reparaciones y Costas. Sentencia del 6 de febrero de 2001. Serie C No. 74. Pag. 10, 19 y 22.

ix

258 Corte IDH: Caso Cantoral Benavides Vs. Per. Fondo. Sentencia del 18 de agosto de 2000. Serie C No. 69. Pg. 10 y 23. Caso Baena Ricardo y otros, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 2 de febrero de 2001. Serie C No. 72. Pg. 19. Corte IDH: Caso de comunidad Mayagna (Sumo) AwasTingni Vs. Nicaragua, Fondo, Reparaciones y Costas, Sentencia del 31 de agosto de 2001, Serie C No. 79. Pg. 10 y 23. Corte IDH: Caso Escu Zapata Vs. Colombia. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia del 4 de julio de 2007, Serie C No. 165. Pg. 15 y 16. Corte IDH: Caso de las Masacres de Ituango Vs. Colombia. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 1 de julio de 2006 Serie C No. 148. Pg. 15 y 16. Corte IDH: Caso Fontevecchia y D`Amico Vs. Argentina. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de noviembre de 2011. Serie C No. 238, Pg. 16. Corte IDH: Caso Tristn Donoso Vs. Panam. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 27 de enero de 2009. Serie C No. 193. Pg, 16. Corte IDH: Caso Loayza Tamayo Vs. Per. Reparaciones. Sentencia de 27de noviembre de .1998. Serie C No. 42, Voto Razonado Conjunto de los Jueces A.A. Canado Trindade y A. Abreu Burelli. Pg. 16. Corte IDH: Caso Atala Riffo Vs. Chile. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 24 de febrero del 2012. Serie C No. 239. Pg. 16, 17, 25 y 26.

258 Corte IDH: Caso Genie Lacayo Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de enero de 1997. Serie C No. 30. Pg. 19. Corte IDH: Caso Salvador Chiriboga Vs. Ecuador. Excepcin Preliminar y Fondo. Sentencia de 6 de mayo de 2008. Serie C No. 179. Pg. 19. Corte IDH: Caso Yvon Neptune Vs. Hait. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 6 de mayo de 2008, Serie C No. 180. Pg. 19. Corte IDH: Caso Bayarri Vs. Argentina. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 30 de octubre de 2008. Serie C No. 187. Pg. 19. Corte IDH: Caso Cabrera Garca y Montiel Flores Vs. Mxico. Excepciones preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas Sentencia de 26 de noviembre de 2006 de 2010. Serie C No. 220. Pg. 19. Corte IDH: Caso Hilaire, Constantine y Benjamin y otros Vs. Trinidad y Tobago. Fondo. Reparaciones y Costas. Sentencia de 21 de junio de 2002. Serie C No. 94. Pg. 29. Corte IDH: Caso Castillo Petruzzi y otros Vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 30 de mayo de 1999. Serie C No 52. Pg. 29. Caso La Cantuta Vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de noviembre de 2006. Serie C No. 162. Pg. 29. Corte IDH: Caso Almonacid Arellano y otros Vs. Chile. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 26 de septiembre de 2006. Serie C No. 154. Pg. 29.

xi

258 Corte IDH: Caso Zambrano Vlez y otros Vs. Ecuador. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 4 de julio de 2007. Serie C No. 166. Pg. 29. Corte IDH: Caso Ximenes Lopez Vs. Brasil. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 4 de julio de 2006. Serie C No.149. Pg. 29. Corte IDH: Caso de la Masacre de Mapiripn Vs. Colombia. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 15 de septiembre de 2005. Serie C No. 122. Pg. 21, 25 y 30. Corte IDH: Caso de la Comunidad Moiwana Vs. Suriname, Sentencia del 15 de junio de 2005. Fondo, reparaciones y costas. Serie C No. 124. Pg. 21. Corte IDH: Caso 19 Comerciantes Vs. Colombia Sentencia de 5 de julio de 2004. Fondo, reparaciones y costas. Serie C No. 109. Pg. 21. Corte IDH: Caso Las Palmeras Vs. Colombia. Sentencia de 6 de diciembre de 2001. Fondo. Serie C No. 90. Pg. 21. Corte IDH: Caso Godnez Cruz Vs. Honduras, Excepciones Preliminares. Sentencia de 26 de junio de 1987. Pg. 8. Corte IDH: Caso Gmez Palomino Vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 22 de noviembre de 2005. Serie C No. 136. Pg. 30. Corte IDH: Caso Lori Berenson Meja Vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia 25 de noviembre de 2004. Serie C No. 119. Pg. 30. Corte IDH: Caso Yatama Vs. Nicaragua. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia del 23 de junio de 2005. Serie C No. 127. Pg. 30. xii

258 Corte IDH: Caso Instituto de Reeducacin del Menor Vs. Paraguay. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 2 de septiembre de 2004. Serie C No. 112. Pg. 30. Corte IDH: Caso Apitz Barbera y otros (Corte Primera de lo Contencioso Administrativo ) Vs. Venezuela. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia del 5 de agosto de 2008, serie C. No. 182. Pg. 20. Corte IDH: Caso Cantos Vs. Argentina. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia del 28 de noviembre de 2002. Serie C No. 97. Pg. 29. Corte IDH: Caso Cinco Pensionistas Vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de febrero de 2003. Serie C No. Pg. 29. Opiniones Consultivas. Corte IDH: El Derecho a la Informacin sobre la Asistencia Consular en el Marco de las Garantas del Debido Proceso Legal. Opinin Consultiva OC-16/99 del 1 de octubre de 1999. Serie A No. 16. Pg. 24 y 25. Corte IDH: Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes Indocumentados. Opinin Consultiva OC-18/03 del 17 de septiembre de 2003. Serie A No. 18. Pg. 19. Corte IDH: Garantas judiciales en Estados de Emergencia (arts. 27.2, 25 y 8 Convencin Americana sobre Derechos Humanos). Opinin Consultiva OC-9/87 del 6 de octubre de 1987. Serie A No. 9. Pg. 19.

xiii

258 Corte IDH: Control de legalidad en el ejercicio de las funciones de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos. Opinin Consultiva OC-19/05 del 28 de noviembre de 2005. Serie A No. 19. Pg. 11, 12, 13 y 14. Medidas provisionales Corte IDH: Caso Carpio Nicolle. Medidas Provisionales respecto de Guatemala. Resolucin de la Corte de 6 de julio de 2009. Pg. 4. Corte IDH: Asunto Guerrero Larez. Medidas Provisionales respecto de Venezuela. Resolucin de la Corte de 17 de noviembre de 2009. Pg. 4 Corte IDH: Asunto Adrin Melndez Quijano y otros respecto El Salvador. Resolucin del 2 de febrero de 2010. Pg. 4. Corte IDH: Asunto Fundacin de Antropologa Forense. Medidas Provisionales respecto de Guatemala. Resolucin de la Corte de 22 de febrero de 2011. Pg. 5. Corte IDH: Asunto Alejandro Ponce Villacs y Alejandro Ponce Martnez. Medidas Provisionales respecto Ecuador. Resolucin del 15 de mayo de 2011. Pg. 5. Corte IDH: Asuntos Internado Judicial de Monagas (La Pica), Centro Penitenciario Regin Capital Yare I y Yare II (Crcel de Yare), Centro Penitenciario de la Regin Centro Occidental (Crcel de Uribana), e Internado Judicial Capital El Rodeo I y el Rodeo II. Medidas Provisionales respecto de Venezuela. Resolucin de la Corte de 24 de noviembre de 2009. Pg. 5.

xiv

258 Corte IDH: Asunto de la Comisin Colombiana de Juristas. Medidas Provisionales respecto de Colombia. Resolucin de la Corte de 25 de noviembre de 2010. Pg. 5 Corte IDH: Asunto de la Unidad de Internacin Socioeducativa. Medidas Provisionales respecto de Brasil. Resolucin de la Corte de 25 de febrero de 2011. Pg. 5. Corte IDH: Caso de la Masacre de la Rochela. Medidas Provisionales respecto de Colombia. Resolucin de la Corte de 19 de noviembre de 2009. Pg. 5. Corte IDH: Caso del Peridico La Nacin. Medidas Provisionales respecto de Costa Rica. Resolucin de la Corte de 7 de septiembre de 2001. Pg. 4. Corte IDH: Asunto Haitianos y dominicanos de Origen Haitiano en la Repblica Dominicana Medidas Provisionales respecto de la Repblica Dominicana. Resolucin de la Corte de 29 de febrero de 2012. Pg. 4. Corte IDH: Asunto haitianos y dominicanos de origen haitianos en Repblica Dominicana. Resolucin de solicitud de medidas provisionales del 8 de julio de 2009. Pg. 4. Corte IDH: Caso de la Crcel de Urso Branco, Medidas Provisionales. Resolucin de la Corte Interamericana de Derechos Humanos de 29 de agosto de 2002. Pg. 5. Corte IDH: Caso de la Crcel de Urso Branco, Medidas Provisionales. Resolucin de la Corte Interamericana de Derechos Humanos de 18 de junio de 2002, considerando noveno. Pg. 5.

xv

258 Corte IDH: Caso de la Comunidad de Paz de San Jos de Apartad, Medidas Provisionales. Resolucin de la Corte Interamericana de Derechos Humanos de 18 de junio de 2002, considerando cuarto. Pg. 5. 3.2.2 Comisin Interamericana de Derechos Humanos

CIDH. Informe No. 70/10 Peticin 11.587 Admisibilidad Cesar Gustavo Garzn Guzmn Ecuador 12 de julio de 2010. Pg. 13. CIDH. Informe No. 102/09 Peticin 1380-06 Admisibilidad Pensionados del Banco Nacional de Desarrollo Agrcola BANDESA- Guatemala 29 de octubre de 2009. Pg. 13. CIDH. Informe No. 147/10 Peticin 497-03 Admisibilidad Jess ngelGutirrez Olvera Mxico 1 de noviembre de 2010; Informe No. 64/10 Peticin 245-05 Admisibilidad Juan Carlos JaguacoAsimbaya Ecuador 21 de junio de 2010. Pg. 13. CIDH. Informe No. 75/09 Peticin 286-08 Admisibilidad Comunidades Indgenas Ngbe y sus miembros en el Valle del Rio Changuinolanam 5 de agosto de 2009. Pg. 13. CIDH: Informe 30/97. Caso 10087. Gustavo Carranza v. Argentina. 30 de septiembre de 1997. Pg. 13. CIDH. Informe No. 71/10 Peticin 691-04 Admisibilidad Omar Francisco Canales Ciliezar Honduras 12 de julio de 2010. Pg. 14.

xvi

258 3.2.3 Tribunal Europeo de Derechos Humanos

TEDH. Caso Pretty Vs. Reino Unido (No. 2346/02), Sentencia de 29 de abril de 2002. Final, 29 de julio de 2002. Pg. 5. TEDH. Caso Schalk y Kopf Vs. Austria, (No. 30141/04), Sentencia de24 de junio de 2010, 22 de noviembre de 2010. Pg. 5, 24 y 25. TEDH. Caso Burghartz Vs. Suiza, (No. 16213/90), Sentencia de 22 de febrero de 1994. 24. Pg. 5. TEDH. Caso Laskey, Jaggard y Brown Vs. Reino Unido (No. 21627/93; 21826/93; 21974/93), Sentencia de 19 de febrero de 1997. Pg. 5 y 6. TEDH. Caso Gas y Dubois Vs. Francia (No. 25951/07), Sentencia de 15 de junio de 2012, Pg. 24 y 25. 3.2.4 Comisin Europea de Derechos Humanos

Comisin Europea de Derechos Humanos, Caso Lawless contra Irlanda, resolucin de 01/07/1961. Pg. 11. 3.2.5 Comit de Derechos Humanos

Comit de Derechos Humanos: Gonzlez del Ro vs. Per. Comunicacin No. 263/1987. Decisin del 6 de noviembre de 1980. Pg. 20 Comit de Derechos Humanos: Concluding observations of the Human Rights Committee on El Salvador (CCPR/C/SLV/CO/6). Pg. 27; Comit de DerechosHumanos: Concluding observations of the Human Rights Committee on Greece (CCPR/CO /83/GRC). Pg. 27.

xvii

258 Comit de Derechos Humanos: Concluding observations of the Human Rights Committee on Finland (CCPR/CO/82/FIN). Pg.27. Comit de Derechos Humanos: Concluding observations of the Human Rights Committee on Slovakia (CCPR/CO/78/SVK). Pg.27. 3.2.6 Comit para la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer, CEDAW Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer, Recomendacin General No. 21 (13 perodo de sesiones, 1994). La igualdad en el matrimonio y en las relaciones familiares. Pg. 17. 3.2.7 Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales

Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales: The concluding observations of the Committee on Economic, Social and Cultural Rights on Cyprus (E/C.12/1/Add.28). Pg.27. Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales: The concluding observations of the Committee on Economic, Social and Cultural Rights on United Kingdom of Great Britain and Northern Ireland, the Crown Dependencies and the Overseas Dependent Territories (E/C.12/GBR/CO/5). Pg. 27. 3.2.8 Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos

Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos: Leyes y prcticas discriminatorias y actos de violencia cometidos contra personas por su orientacin sexual e identidad de gnero A/HRC/19/41. Ginebra, 2011. Pg. 17.

xviii

258 4. EXPOSICIN DE LOS HECHOS 4.1 CONTEXTO DEL CASO La Repblica de Elizabetia (en adelante el Estado, Elizabetia o el Estado de Elizabetia), est ubicado en el continente americano. Gran parte de sus habitantes, poseen altos ndices de salud, alfabetismo y bienestar social. Desde 1960, Elizabetia se rige por una Constitucin que inici el rgimen democrtico que ha permitido estabilidad y tranquilidad poltica, asimilada por la sociedad, cuyos miembros consideran integrar un pueblo homogneo con un slido sistema compartido de valores sociales 1 , con recurrentes referencias a la sociedad democrtica, el imperio de la ley, el respeto por la persona humana y la separacin de poderes 2. 4.2 LA SITUACIN DE LOS DERECHOS HUMANOS EN ELIZABETIA Elizabetia goza de una slida reputacin internacional en materia de respeto a los derechos humanos y en este sentido, ha ratificado todos los instrumentos interamericanos de derechos humanos y ha aceptado, la competencia contenciosa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (en adelante la Corte Interamericana o la Corte),el 1 de enero de 1990. En cuanto a los derechos humanos de la comunidad de Lesbianas, Gays, Trans, Bisexuales e Intersex (en delante la comunidad LGTBI), Elizabetia ha adoptado distintas medidas de carcter jurdico, entre ellas, la inclusin como categora prohibida de discriminacin a la generada por la orientacin sexual y la identidad de gnero, en su clusula constitucional de no discriminacin; tambin, ha aprobado la Ley de Identidad de Gnero, cuyo objeto es permitir que las personas que no estn conformes con su identidad de gnero soliciten el

1
2

Caso hipottico, prr. 4. Respuesta aclaratoria nmero 3.

258 cambio de nombre y la rectificacin registral del sexo 3 ; as mismo, en 2009, la Cmara Constitucional de la Corte Suprema de Justicia, modific una disposicin del Cdigo Civil de Elizabetia relativa a la figura de la unin de hecho, declarando la inconstitucionalidad de la frase entre un hombre y una mujer 4. Adicionalmente, la Cmara Constitucional otorg al Poder Legislativo un plazo de seis meses para efectuar las modificaciones legislativas conducentes, mismas que fueron realizadas en 2010. 4.3 LA HISTORIA DE SERAFINA CONEJO GALLO Y ADRIANA TIMOR Serafina Conejo Gallo, es una activista trans, cuya labor inici en 1990, con la fundacin del Movimiento Mariposa y desde esta organizacin, Serafina ha emprendido una serie de acciones tendientes a la difusin de los derechos humanos de la comunidad LGTBI, acciones que han desembocado en medidas positivas por parte del Estado, como la aprobacin de la Ley de Identidad de Gnero y la aceptacin y adopcin de diversas recomendaciones de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (en lo sucesivo la CIDH o la Comisin) contenidas en la peticin P-300-00 impulsada por Serafina. En enero del 2007, Serafina fue la primera mujer trans de Elizabetia que obtuvo el reconocimiento de su identidad de gnero. En ese mismo ao inici una relacin sentimental con la seora Adriana Timor, quienes, tras haber convivido un ao, el 15 de mayo de 2011 deciden solicitar una autorizacin para contraer matrimonio ante la Secretaria Nacional de la Familia, la que fue denegada, al igual que el recurso de reposicin interpuesto ante la misma instancia, con base al artculo 396 del Cdigo Civil. Ante el resultado negativo de la solicitud de autorizacin de matrimonio, Serafina y Adriana, el 18 de noviembre de 2011, interponen un recurso contencioso administrativo de nulidad ante el Juzgado Contencioso Administrativo nmero 7 el que fue resuelto sin lugar y ante ello recurrieron de amparo, ante el Juzgado de Familia nmero 3,

3 4

Caso hipottico, prr. 37. Caso hipottico, prr. 16.

258 tribunal que decide, el 18 de febrero de 2012, denegar el amparo, por no proceder contra decisiones judiciales. 4.4 TRMITE
DE LA PETICIN P-600-12 ANTE EL

SISTEMA INTERAMERICANO

DE

DERECHOS HUMANOS. An pendiente el pronunciamiento del Tribunal Colegiado con Jurisdiccin General del Distrito No.5, sobre la apelacin de amparo promovida por Adriana y Serafina, el 10 de mayo de 2012, la Comisin, mediante la figura del per saltum, decide abrir la etapa de admisibilidad de una peticin presentada por Mariposa a favor de Timor y Conejo. El Estado aleg que la peticin no caracterizaba violaciones convencionales y por ello era inadmisible; adicionalmente, seal la falta del agotamiento de los recursos internos y la existencia de la accin de inconstitucionalidad que las presuntas vctimas no haban activado. El 3 de enero de 2013, la CIDH emiti su informe 1-13, en el que declar la presunta violacin de los derechos establecidos en los artculos 11, 17, 24, 8 y 25 en relacin con el artculo 1.1 y amparada en principio iura novit curia agreg en su informe, adems, la presunta violacin del artculo 2 de la Convencin Americana de Derechos Humanos (en adelante la Convencin la Convencin Americana o la CADH). En su respuesta, al informe 1-13, el Estado expres su inconformidad con el anlisis de la Comisin y en consecuencia, decidi remitirlo a la Corte. 4.5 SOLICITUD DE MEDIDAS PROVISIONALES A FAVOR DE ADRIANA TIMOR A tres das de la audiencia convocada por la Corte, el Movimiento Mariposa decidi solicitar a sta, medidas provisionales a fin de que se le permita a la seora Serafina Conejo Gallo, emitir autorizacin para que se realice una operacin intracraneana a la seora Adriana Timor quien actualmente est en una situacin mdica muy delicada, debido a un aneurisma cerebral congnito, operacin muy riesgosa y con la que cuenta solo con el 15 % de probabilidades de 3

258 vida. El mdico que est al cuidado deTimor, seal que exista otra opcin, consistente en el monitoreo permanente de la situacin de salud, en el que corre menos posibilidades de muerte, pues el 85 % de los pacientes sometidos al monitoreo mdico han logrado sobrevivir. 5. ANLISIS LEGAL DEL CASO 5.1 ANLISIS DE LOS ASPECTOS PRELIMINARES DE ADMISIBILIDAD 5.1.1 El Estado considera que la Corte no debe adoptar las Medidas Provisionales a favor de la presunta vctima Adriana Timor. Prima facie, atendiendo la solicitud de los representantes de las presuntas vctimas en la que se solicita a la Corte, adopte medidas provisionales a fin de que se le otorgue a Serafina la posibilidad de otorgar el consentimiento frente a una situacin urgente de salud 5 de la presunta vctima Adriana Timor, quien actualmente sufre una complicacin mdica causada por un aneurisma cerebral congnito y en virtud de ello, y dada la urgencia de la solicitud, Elizabetia se pronunciar sobre la improcedencia de las medidas provisionales con los siguientes argumentos: El artculo 63.2 de la Convencin, establece que la Corte puede adoptar medidas provisionales siempre que exista la extrema gravedad y urgencia, con el objetivo de evitar daos irreparables 6 , adems, la Corte ha establecido que las mencionadas condiciones son coexistentes y deben estar presentes en toda situacin en la que se solicite la intervencin del Tribunal 7. Si bien es cierto, el Estado considera que en las medidas provisionales solicitadas

5 6

Caso hipottico, prr. 58. Corte IDH: Caso del Peridico La Nacin. Medidas Provisionales respecto de Costa Rica. Resolucin de la Corte de 7 de septiembre de 2001, Considerando cuarto; y Asunto Haitianos y dominicanos de Origen Haitiano en la Repblica Dominicana Medidas Provisionales respecto de la Repblica Dominicana. Resolucin de la Corte de 29 de febrero de 2012, Considerando quinto. 7 Corte IDH: Asunto haitianos y dominicanos de origen haitianos en Repblica Dominica. Resolucin de solicitud de medidas provisionales del 8 de julio de 2009. Considerando dieciocho.Caso Carpio Nicolle. Medidas Provisionales respecto de Guatemala. Resolucin de la Corte de 6 de julio de 2009, considerando dcimo cuarto; Asunto Guerrero Larez. Medidas Provisionales respecto de Venezuela. Resolucin de la Corte de 17 de

258 por Mariposa, existen los requisitos de extrema gravedad y urgencia, dado que se est frente a una situacin relacionada con el derecho a la vida y la integridad personal consagrados en el artculo 4 y 5 de la Convencin, las mismas tienen un efecto que es contraproducente con evitar el dao irreparable, en el que, segn la Corte debe existir una probabilidad razonable de que se materialice y no debe recaer en bienes o intereses jurdicos que puedan ser reparables 8, posibilidad razonable que en este caso se presentara, con la eventual muerte de Timor, si la Corte requiriera a Elizabetia para que la seora Conejo Gallo autorice una intervencin quirrgica de gran riesgo que solo asegura el 15 % de posibilidades de sobrevivencia a Timor. La solicitud de Mariposa, es incompatible con la naturaleza que la Convencin le ha otorgado a las medidas provisionales que tienen un carcter no solo cautelar en el sentido de que preservan una situacin jurdica, sino fundamentalmente tutelar por cuanto protegen derechos humanos, en la medida en que buscan evitar daos irreparables 9 . El Estado considera, que la solicitud de medidas provisionales, debe ser denegada por la Corte, pues como se ha dicho, no buscan revertir un dao irreparable, si no por el contrario, dichas medidas surtiran el efecto inverso que sera la imposibilidad de rescatar, preservar o restituir el bien amenazado a travs de alguna medida posterior a la

noviembre de 2009, considerando dcimo; y Caso de la Masacre de la Rochela. Medidas Provisionales respecto de Colombia. Resolucin de la Corte de 19 de noviembre de 2009, considerando dcimo cuarto. Asunto Adrin Melndez Quijano y otros respecto El Salvador. Resolucin del 2 de febrero de 2010. Asunto Fundacin de Antropologa Forense. Medidas Provisionales respecto de Guatemala. Resolucin de la Corte de 22 de febrero de 2011, considerando segundo, y Asunto Alvarado Reyes, considerando duodcimo. 8 Corte IDH: Asunto Alejandro Ponce Villacs y Alejandro Ponce Martnez. Medidas Provisionales respecto Ecuador. Considerando sptimo. Resolucin del 15 de mayo de 2011. Asuntos Internado Judicial de Monagas (La Pica), Centro Penitenciario Regin Capital Yare I y Yare II (Crcel de Yare), Centro Penitenciario de la Regin Centro Occidental (Crcel de Uribana), e Internado Judicial Capital El Rodeo I y el Rodeo II. Medidas Provisionales respecto de Venezuela. Resolucin de la Corte de 24 de noviembre de 2009, considerando tercero; Asunto de la Comisin Colombiana de Juristas. Medidas Provisionales respecto de Colombia. Resolucin de la Corte de 25 de noviembre de 2010, considerando sexto, y Asunto de la Unidad de Internacin Socioeducativa. Medidas Provisionales respecto de Brasil. Resolucin de la Corte de 25 de febrero de 2011, considerando octavo. 9 Corte IDH: Caso de la Crcel de Urso Branco, Medidas Provisionales. Resolucin de la Corte de 29 de agosto de 2002, considerando cuarto; Caso de la Crcel de Urso Branco, Medidas Provisionales. Resolucin de la Corte de 18 de junio de 2002, considerando noveno; y Caso de la Comunidad de Paz de San Jos de Apartad, Medidas Provisionales. Resolucin de la Corte de 18 de junio de 2002, considerando cuarto.

258 lesin causada 10al someterla a una ciruga que pone en alto riesgo su vida. Por otra parte, Elizabetia es consciente que debe respetar el derecho a la vida privada que abarca la identidad fsica y social, el desarrollo personal y la autonoma personal 11 ,de todas las personas sujetas a su jurisdiccin; no obstante, en el presente caso, el Estado reconoce que frente a situaciones delicadas de salud donde peligre la vida de las personas en estado de coma, el mbito privado de decisin debe ser limitado, posicin que Elizabetia adopta en el presente caso por dos razones: primera, el Estado teniendo en cuenta que la seora Timor no dej instrucciones claras sobre qu tipo de medidas mdicas deban serle aplicadas en caso de una recada en su estado de salud y en consecuencia, considera que debe ser el Comit Mdico Regional quien debe intervenir sobre la situacin de salud de Timor. Tales instrucciones que de acuerdo a la doctrina del Living will 12 (testamento vital), deben ser, por motivos de certeza, orientadas por escrito en tiempos de consciencia, certeza que no existe en la declaracin dada por Serafina sobre la voluntad de Timor al respecto, ya que los hechos registrados son calificados de confusos 13. Segundo, el Estado es consciente y acepta que al no existir seguridad sobre la probable voluntad de Timor, su voluntad podra suplirse mediante consentimiento asistido de un familiar o cnyuge; no obstante Timor, no tiene actualmente un familiar que decida sobre su situacin de salud y en el caso de Conejo en su carcter de pareja de Timor, estara imposibilitada de suplir la decisin de Timor, por no cumplir con el requisito de cinco aos para ser considerada cnyuge 14 , por lo tanto, el Estado considera que su intervencin mediante el Comit Mdico Regional, est sustentada en
Rey Cantor, Ernesto y Rey Anaya, ngela Margarita: Medidas Cautelares y Medidas Provisionales ante la Comisin y la Corte Interamericana de Derechos Humanos en Revista Jurdica UCES. 2010. Pgina 148. 11 TEDH., Caso Pretty Vs. Reino Unido (No. 2346/02), Sentencia de 29 de abril de 2002. Final, 29 de julio de 2002, prr. 61; Caso Schalk y Kopf Vs. Austria, (No. 30141/04), Sentencia de 24 de junio de 2010, 22 de noviembre de 2010, prr. 90; Caso Burghartz Vs. Suiza, (No. 16213/90), Sentencia de 22 de febrero de 1994, prr. 24, y Caso Laskey, Jaggard y Brown Vs. Reino Unido, (No. 21627/93; 21826/93; 21974/93), Sentencia de 19 de febrero de 1997, prr. 36 12 Silva-Ruiz, Pedro F.:"El derecho a morir con dignidad y el testamento vital", en Revista General de Derecho, nms. 592-593, pgs. 435 y 436. Martnez-Pereda, Jose Manuel: El testamento vital y su aplicacin en Espaa. VIII Congreso Nacional de Derecho Sanitario. Ponencia. Madrid, Espaa. 2001. 13 Caso hipottico, prr.. 58. 14 Caso hipottico, prr.. 17.
10

258 fines legtimos, para preservar la salud y la integridad personal de Timor, y fundamentadas en las protecciones constitucionales y a las protecciones de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y otros tratados interamericanos en esta materia 15 , adicionalmente,la mediacin del Estado en la salud de Timor, es conforme a la ley y es necesaria en una sociedad democrtica, en inters la proteccin de la salud o la moral pblicas o la proteccin de los derechos y libertades de los dems
16

". La actuacin del Comit Mdico

Regional, generalmente, en estas situaciones, autoriza la aplicacin de un monitoreo mdico constante, que le permitira a Adriana Timor una posibilidad del 85 % de sobrevivencia, que asegurara de manera responsable y digna su existencia y de esta manera el Estado cumplira con lo expresado por la Corte en que [l]os derechos a la vida y a la integridad personal no slo implican que el Estado debe respetarlos (obligacin negativa), sino que adems, requiere que el Estado adopte todas las medidas apropiadas para garantizarlos (obligacin positiva) 17. Por lo anterior argumentado, el Estado solicita a la Corte que desestime las Medidas Provisionales solicitadas por Mariposa. 5.1.2 Falta de agotamiento de los recursos internos

Elizabetia opone ante la Corte, la Excepcin de falta de agotamiento de los recursos internos, por considerar que las presuntas vctimas no han agotado de manera adecuada los recursos existentes en la jurisdiccin interna y lo demostrar con base en los siguientes razonamientos: El Estado, prima facie, considera necesario aclarar, que la interposicin de la presente excepcin preliminar no versa sobre la pura admisibilidad del presente caso, en tanto que ha sido el mismo Estado quien ha sometido el presente caso a conocimiento de la Corte, si no
Respuesta aclaratoria nmero 46. TEDH: Caso Laskey, Jaggard y Brown, (No. 21627/93; 21826/93; 21974/93), Sentencia de 19 de febrero de 1997, prr. 16. 17 Corte IDH: Caso de los Nios de la Calle (Villagrn Morales y otros) Vs. Guatemala, Fondo, Sentencia de 19 de noviembre de 1999, Serie C No. 63, prr. 139; Caso Gonzlez y otras (Campo Algodonero) Vs. Mxico, Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas, Sentencia de 16 de noviembre de 2009, Serie C No. 205, prr. 245, y Caso Comunidad Indgena Xkmok Ksek. Vs. Paraguay, Fondo, Reparaciones y Costas, Sentencia de 24 de agosto de 2010, Serie C No. 214, prr. 187.
16 15

258 sobre la revisin de los actos que la Comisin realiz en la tramitacin del presente caso ante su competencia, por lo que el Estado pretende que la excepcin tenga como finalidad que la Corte se considere incompetente para declarar la responsabilidad internacional sobre supuestas violaciones sealadas por las presuntas vctimas y la Comisin, a partir de que la Corte declare la errnea tramitacin del caso ante la Comisin. Primeramente, Elizabetia, aduce que no tuvo la oportunidad de pronunciarse debidamente en la jurisdiccin interna, y en ese sentido el artculo 46, literal a, de la Convencin, es claro en sealar que es un requisito sine quo non para poder acudir al Sistema Interamericano es que: se hayan interpuesto y agotado los recursos de jurisdiccin interna, conforme a los principios del Derecho Internacional generalmente reconocidos, por lo que la naturaleza misma del Sistema Interamericano de proteccin de los derechos humanos tiene carcter subsidiario, en el sentido de que entra a operar slo despus de haber hecho uso de los recursos jurisdiccionales locales, sin haber obtenido un remedio para la violacin que se alega 18, remedios que no fueron agotados debidamente en el presente caso. Elizabetia, concuerda con la Corte cuando seala que la excepcin de falta de agotamiento de los recursos internos para el Estado que lo alega est obligado a indicar los recursos internos que deben agotarse, as como probar que los mismos son efectivos 19, por lo quese considera conveniente recordar las vas que fueron utilizadas por las presuntas vctimas, quienes primeramente, entablaron una solicitud de matrimonio ante la Secretara Nacional de

Fandez Ledesma, Hctor: El Agotamiento de los Recursos Internos en el Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos en Revista IIDH, volumen 46. Pg. 41. 19 Corte IDH: Caso de la Comunidad de Mayagna (Sumo) Awas Tigni. Excepciones Preliminares. Sentencia de 1 de febrero de 2000. Serie C No. 66, prr. 53; Caso Durand y Ugarte. Excepciones Preliminares. Sentencia de 28 de mayo de 1999. Serie C. No. 50, prr. 33; y Caso Cantoral Benavides. Excepciones Preliminares. Sentencia de 3 de septiembre de 1998. Serie C No. 40, prr. 31; Caso Loayza Tamayo. Excepciones Preliminares. Sentencia de 31 de enero de 1996. Serie C No. 25, prr. 40; Caso Velsquez Rodrguez. Excepciones Preliminares. Sentencia de 26 de junio de 1987. Serie C No. 1, prr. 88; Caso Fairn Garbi y Sols Corrales. Excepciones Preliminares. Sentencia de 26 de junio de 1987. Serie C No. 2, prr. 87; Caso Godnez Cruz, Excepciones Preliminares, Sentencia de 26 de junio de 1987. Serie C No. 3, prr. 90; Caso Gangaram Panday. Excepciones Preliminares. Sentencia de 4 de diciembre de 1991. Serie C No. 12, prr. 38; Caso Neira Alegra y otros. Excepciones Preliminares. Sentencia de 11 de diciembre de 1991. Serie C No. 13, prr. 30 y Caso Castillo Pez. Excepciones Preliminares. Sentencia de 30 de enero de 1996. Serie C No. 24, prr. 40.

18

258 Familia, la que fue denegada, incluso la reposicin del mismo, puesto que se pretenda que las autoridades administrativas, declararan con lugar la autorizacin matrimonial basada en la disposicin constitucional de igualdad planteada en el artculo 9 de la Constitucin. Luego las presuntas vctimas, procedieron ante la Jurisdiccin Contenciosa Administrativa para recurrir de nulidad un acto administrativo con base en disposiciones constitucionales, lo que a juicio del Estado constituye un error de agotamiento de los recursos, puesto que se procedi ante una va inadecuada cuya naturaleza es el control jurisdiccional de los actos de la administracin pblica puesto que representa una instancia por medio de la cual los administrados pueden lograr la defensa de sus derechos e interesados cuando se ven afectados por actos administrativos ilegales 20, en el entendido de actos infra-constitucionales que se violenten entre s y por tanto, la va adecuada para resolver el asunto que alegaban las presuntas vctimas, es la va constitucional, instancia sui generis
21

que en nuestro

ordenamiento jurdico e institucional, su naturaleza es corregir cualquier norma jurdica que contravenga lo establecido por la Constitucin. Ante la va constitucional, se poda activar la Accin de Inconstitucionalidad, un procedimiento en donde se impugna una ley, acto o disposicin por considerar que es incompatible con la Constitucin 22, recurso que es efectivo en tanto que la naturaleza de las peticiones planteadas ante la va administrativa y luego, indebidamente- ante lo Contencioso Administrativo, son de carcter constitucional pues Conejo y Timor, sealaron constantemente que las disposiciones del artculo 396 del Cdigo Civil, eran incongruentes con el artculo 9 de la Constitucin, lo que demuestra, per se, que la va adecuada por razn de la peticin planteada es la va constitucional y no la contenciosa administrativa pues la declaratoria de inconstitucionalidad, est reservada a la Cmara

20

Espinoza Lucero, Manuel: Teora y Prctica del Contencioso Administrativo ante el Tribunal Fiscal de la Federacin. Editorial Porra. Mxico, 2000. Edicin sexta. Pg. 17. 21 Respuesta aclaratoria nmero 12. 22 Chanam Orbe, Ral: Diccionario de Derecho Constitucional. Editorial Praxis. Lima, 2000. Pg. 296

258 Constitucional de la Corte Suprema de Justicia 23, dado que ella tiene la facultad de que si la norma no va de acuerdo con lo que sta dicta [la Constitucin
24

], se le declara

inconstitucional y nula con efectos generales 25 . Tambin, el Estado considera que la va constitucional, y en especfico, la accin de inconstitucionalidad no solo es adecuada, si no tambin es efectiva e idnea, requisitos que se demuestran con precedentes jurisprudenciales de la Cmara Constitucional, quien a travs de una sentencia de 2009, orden la modificacin de la legislacin y declar la inconstitucionalidad de la frase entre un hombre y una mujer establecida as en el artculo 406 del Cdigo Civil de Elizabetia, medida judicial que favoreci a la comunidad LGTBI y lo que manifiesta que en Elizabetia los recursos disponibles son adecuados cuando la funcin de estos dentro del derecho interno es idnea para proteger la situacin jurdica infringida 26. El Estado destaca el hecho de que la Comisin, dispens a las presuntas de agotar las vas internas, a pesar de que an est disponible la accin de inconstitucionalidad para las seoras Conejo y Timor, y seala que el hecho, de la dispensacin de la Comisin, ha vedado la posibilidad de que el Estado pueda demostrar a nivel regional que su jurisdiccin si ofrece justicia y proteccin a las presuntas vulneraciones de derechos humanos que se puedan presentar en su territorio 27.Adicionalmente, Elizabetia seala que si bien es cierto el recurso de inconstitucionalidad es de carcter sui generis, al respecto la desaparecida Comisin Europea de Derechos Humanos declar que debe recurrirse a la totalidad del sistema de proteccin jurdica, segn se encuentre establecido en el derecho interno, sin diferenciar entre recursos ordinarios y extraordinarios, puesto que lo

Respuesta aclaratoria nmero 47. El texto entre corchetes es agregado. 25 Supra, nota nmero 18. 26 Corte IDH: Caso Velsquez Rodrguez, Fondo, Sentencia de 29 de julio de 1988, Serie C No. 04, prr. 64; Caso Godnez Cruz, Sentencia de 20 de enero de 1989, Fondo, Serie C No. 05, prr. 67, y Caso Fairn Garbi y Sols Corrales, Fondo, Sentencia de 15 de marzo de 1989, Serie C No.06, prr. 88; Caso IvcherBronstein, Reparaciones y Costas, Sentencia del 6 de febrero de 2001, Serie C No. 74 prr. 136; Caso Cantoral Benavides, Fondo, Sentencia del 18 de agosto de 2000, Serie C No. 69, prr. 164, y Caso de comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua, Fondo, Reparaciones y Costas, Sentencia del 31 de agosto de 2001, Serie C No 79. prr. 113. 27 Supra, nota nmero 18.
24

23

10

258 decisivo no es el carcter ordinario o extraordinario de un recurso legal, sino si ste ofrece o no la posibilidad de un medio efectivo y suficiente de reparacin 28. Por lo anteriormente expuesto, el Estado de Elizabetia solicita a la Corte, que declare con lugar esta excepcin preliminar interpuesta. 5.1.3 La Comisin Interamericana se extralimit en el uso de sus funciones en el trmite del caso El Estado considera que en la tramitacin del presente caso ante la Comisin, se presentaron varias situaciones que pueden ser consideradas apartadas del marco de legalidad establecido por la Convencin Americana, instrumento jurdico que no solo crea a la Comisin como rgano integrante del Sistema Interamericano, sino que tambin establece claramente, entre los artculos 34 y 51, el mbito de funciones y atribuciones, en que debe suscribir sus actuaciones la Comisin Interamericana. El Estado en consciente de lo estipulado por la Corte Interamericana en que [la Comisin 29] tiene autonoma e independencia en el ejercicio de su mandato conforme a lo establecido por la Convencin Americana y, particularmente, en el ejercicio de las funciones que le competen en el procedimiento relativo al trmite de peticiones individuales 30; no obstante, tambin resalta que las atribuciones y funciones de la Comisin son susceptibles de revisin y como lo ha determinado la jurisprudencia interamericana, la Corte tiene la atribucin de efectuar un control de legalidad de las actuaciones de la Comisin lo que no supone necesariamente revisar el procedimiento que se llev a cabo ante sta, salvo en casos excepcionales en que exista un error grave que vulnere el derecho de defensa de las partes. Es por ello que la parte que afirma la existencia de un

Comisin Europea de Derechos Humanos, Caso Lawless contra Irlanda, resolucin de 01/07/1961. El texto entre corchetes es agregado. 30 Corte IDH: Control de Legalidad en el Ejercicio de las Atribuciones de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (arts. 41 y 44 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos). Opinin Consultiva OC-19/05 de 28 de noviembre de 2005. Serie A No. 19, punto resolutivo primero; Caso Garibaldi Vs. Brasil. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 23 de septiembre de 2009. Serie C No. 203, prr. 35, y Caso Escher y otros Vs. Brasil. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 6 de julio de 2009. Serie C No. 200, prr. 22.
29

28

11

258 error grave debe demostrarlo 31. En primer lugar, Elizabetia, considera que la actuacin de la Comisin Interamericana de evadir el agotamiento de los recursos internos, mediante el per saltum, fue una actuacin inadecuada que constituye per se un error grave que trastoca el orden pblico interamericano. De acuerdo a la doctrina, el per saltum, (locucin latina que significa por salto 32 y, literalmente, salto de vas), refiere principalmente a los casos en que existe una Sentencia definitiva que ha resuelto el conflicto y, por previsin legal o creacin pretoriana, se saltan las instancias de apelacin y la cuestin se somete al Tribunal de mxima instancia para que la resuelva en definitiva 33; no obstante, en el presente caso el Estado alega, que la Comisin al ordenar que se abriera el proceso de admisibilidad ignorando la accin de inconstitucionalidad an pendiente de agotarse por Conejo y Timor, pretendi erigirse como un tribunal superior de las instancias internas para poder resolver la controversia, aplicando la figura del per saltum, que implica como se ha dicho- el salto de vas inferiores y la revisin de las sentencias judiciales nacionales. Esta medida va en contra de la naturaleza jurdica de la Comisin, que no es un tribunal paralelo a los tribunales nacionales, sino una instancia subsidiaria cuya funcin es promover la observancia y la defensa de los derechos humanos 34, y que, en consecuencia, su actuacin y la de todo el Sistema Interamericano- partir siempre de que se hayan agotado previa y completamente los recursos jurisdiccionales internos, lo que en otras palabras materializa el aspecto subsidiario y complementario de la Comisin y no paralelo y similar a los rganos judiciales internos, y por tanto, la Comisin no es un tribunal de cuarta instancia,como ella misma lo ha afirmado que "no compete a la Comisin dictaminar sobre la prudencia o eficacia de una doctrina judicial

Corte IDH: Control de Legalidad en el Ejercicio de las Atribuciones de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (arts. 41 y 44 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos). Opinin Consultiva OC-19/05, punto resolutivo tercero; Caso Garibaldi Vs. Brasil, prr. 35, y Caso Escher y otros. Vs. Brasil. prr. 22. 32 Ciudad de Buenos Aires: Qu es el Per Saltum?, tomado de la pgina http://www.ciudad1.com/nota/%C2%BFqu%C3%A9-es-per-saltum/3669. Visitada el 27 de febrero de 2013. 33 Carbajal, Fernando: Avocacin, per saltum y tutela constitucional. Facultad de Derecho y Ciencias Sociales y Polticas de la Universidad Nacional del Nordeste. Chaco. 2001. Pg.11. 34 Estatutos de la CIDH: Artculo 1.

31

12

258 per se 35, y en ese mismo sentido, en el caso Marzioni v. Argentina ha agregado que la Comisin no puede revisar las sentencias dictadas por los tribunales nacionales que acten en la esfera de su competencia y aplicando las debidas garantas judiciales, a menos que considere la posibilidad de que se haya cometido una violacin a la Convencin. Adicionalmente, Elizabetia reconoce que en la Convencin y en la jurisprudencia recurrente de la Corte, se han establecido excepciones al agotamiento los recursos internos; no obstante, como se mencion en el apartado pertinente, en el presente caso, no concurren ninguna de las circunstancias establecidas para que la Comisin haya dispensado a las presuntas vctimas de agotar el recurso de inconstitucionalidad. Por otra parte, el Estado, destaca ante la Corte, que la Comisin no debi haber agregado el artculo 2 de la Convencin (deber de adoptar disposiciones de derecho interno), en su informe de fondo del 3 de enero de 2013, puesto que esta actitud representa, a criterio del Estado, un error grave que vulner el derecho a la defensa de Elizabetia como parte en el proceso que se desarrolla ante la Comisin, quien debe observar que el trmite de las peticiones individuales se encuentra regido por garantas que aseguran a las partes el ejercicio del derecho de defensa en el procedimiento 36. Tales garantas son: a) las relacionadas con las condiciones de admisibilidad de las peticiones (artculos 44 a 46 de la Convencin), y b) las relativas a los principios de contradiccin (artculo 48 de la Convencin) y equidad procesal 37, por lo que, la Comisin, debi incluir, basndose en el principio iuranovit curia, la supuesta violacin del artculo 2 en el informe de admisibilidad como lo ha hecho en casos anteriores 38, que de haberlo realizado as, hubiera permitido al

CIDH: Informe 30/97. Caso 10087. Gustavo Carranza v. Argentina. 30 de septiembre de 1997. Prr. 45. El subrayado es agregado. 37 Corte IDH: Opinin Consultiva OC-19/05 del 28 de noviembre de 2005, Control de legalidad en el ejercicio de las funciones de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos. Serie A No. 19. Prr. 27. 38 Informe no. 70/10 peticin 11.587 admisibilidad Csar Gustavo Garzn Guzmn v. Ecuador.12 de julio de 2010, Peticin 1380-06admisibilidadpensionados del Banco Nacional de Desarrollo Agrcola BANDESA- v. Guatemala.29 de octubre de 2009, informe no. 147/10. Peticin 497-03 admisibilidad Jess ngel Gutirrez Olvera v. Mexico, 1 de noviembre de 2010, Informe no. 64/10. Peticin 245-05 admisibilidad Juan Carlos JaguacoAsimbaya v. Ecuador 21 de junio de 2010, Informe no. 75/09. Peticin 286-08 admisibilidad Comunidades indgenas Ngbe y sus miembros en el valle del ro Changuinolanam 5 de agosto de 2009,
36

35

13

258 Estado preparar una defensa adecuada, con base al carcter contradictorio del proceso desarrollado ante la Comisin, principio que supone la existencia de plazos adecuados para la elaboracin de los argumentos de defensa. Finalmente, Elizabetia seala que si bien la Corte ha establecido que en el ejercicio de sus funciones, efecta el control de legalidad de las actuaciones de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos en lo que se refiere al trmite de los asuntos que estn bajo el conocimiento de la propia Corte, conforme a la competencia que le confiere a sta la Convencin Americana y otros instrumentos interamericanos de proteccin de los derechos humanos 39 , es de considerar que la Comisin no debera esperar hasta que los casos se eleven a conocimiento de la Corte, para que se ejerza un control de legalidad de sus actos, pues muto propio la Comisin est obligada a respetar los tratados, convenciones y declaraciones del sistema interamericano en materia de derechos humanos que determinan a su vez, los parmetros de legalidad a los que debe sujetarse la Comisin 40. Por lo anterior relacionado, el Estado de Elizabetia solicita a la Corte ejerza el control de revisin de los actos de la Comisin. 5.2 ANLISIS
DE LOS ASUNTOS LEGALES RELACIONADOS CON LA

CONVENCIN

AMERICANA DE DERECHOS HUMANOS Si una vez examinadas las situaciones de admisibilidad y de competencia, la Corte establece que el caso subjudice es admisible, el Estado demostrar las razones de fondo que dejarn atrs toda indecisin acerca del fiel cumplimiento que Elizabetia le da al art. 1.1 de la CADH. El Estado presenta su argumentacin de fondo de la siguiente manera: detallar sus argumentos relacionados con las supuestas violaciones a artculos de la Convencin
informe no. 71/10. Peticin 691-04 admisibilidad Omar Francisco Canales Ciliezar v. Honduras 12 de julio de 2010. 39 Corte IDH: Opinin Consultiva OC-19/05 del 28 de noviembre de 2005, Control de legalidad en el ejercicio de las funciones de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos. Serie A No. 19, decisin nmero 3. 40 Corte IDH: Opinin Consultiva OC-19/05 del 28 de noviembre de 2005, Control de legalidad en el ejercicio de las funciones de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos. Serie A No. 19, prr. 22.

14

258 Americana, divididos en cuatro acpites: (1) Elizabetia no ha violado el articulo 11 y 17, en perjuicio con las presuntas vctimas (2) Elizabetia no ha violado los artculos 8.1 y 25 en perjuicio de las presuntas vctimas, (3) Elizabetia no ha violado el artculo 24 en perjuicio de las presuntas vctimas y (4) Elizabetia no ha violado el artculo 2 en perjuicio de las presuntas vctimas. 5.2.1 Elizabetia no ha violado los artculos 11 (proteccin de la honra y la dignidad) y 17 (Proteccin de la familia) en relacin con el artculo 1.1 (obligacin de respetar los derechos) en perjuicio de las presuntas vctimas Con respeto a la presunta violacin del artculo 11 (Proteccin a la honra y la dignidad) el Estado concuerda con lo expresado por la Corte sobre los alcances amplios de este artculo, en su relacin con la honra y la reputacin, cuando seala que si bien el artculo 11 de la Convencin se llama proteccin de la honra y la dignidad, este tiene un contenido ms amplio que incluye la proteccin del domicilio, de la vida privada, de la vida familiar, y de la correspondencia 41. En lo que respecta a la vida privada, el Estado considera haber adoptado una postura de abstencin frente al desarrollo de la vida privada de Timor y Conejo, que les ha permitido tener una vida similar a la de los dems habitantes de Elizabetia, no interfiriendo en que las presuntas vctimas, pudieran establecer libremente una relacin sentimental reconocida por la legislacin interna en el artculo 406 del Cdigo Civil, en el que se regula la Unin de Hecho, lo que equivale a que las parejas del mismo sexo, se ubiquen en un plano de igualdad no solo formal, sino tambin material en relacin con las dems parejas, lo que les permite ejercer y disfrutar plenamente su derecho a la dignidad como personas con la sancin y proteccin del Estado, sin inhibiciones, invasiones o agresiones abusivas o arbitrarias por

41

Corte IDH: Caso Escu Zapata Vs. Colombia. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia del 4 de julio de 2007, Serie C No. 165, prr.95. Caso de las Masacres de Ituango. Sentencia de 1 de julio de 2006 Serie C No. 14, prrs. 193 y 194.

15

258 parte de terceros o de la autoridad pblica 42 , esto tambin demuestra que Elizabetia ha tomado en cuenta lo establecido en el nmero 6 (el derecho a la privacidad) de los Principios de Yogyakarta que establece que[t]odas las personas, con independencia de su orientacin sexual o identidad de gnero, tienen derecho a gozar de su privacidad, sin injerencias arbitrarias o ilegales, inclusive en cuanto a su familia, su domicilio o su correspondencia, as como derecho a la proteccin contra ataques ilegales a su honra o a su reputacin; en el mismo sentido las presuntas vctimas han podido definir su proyecto de vida en comn, que como la Corte ha determinado, se encuentra indisolublemente vinculado a la libertad, como derecho de cada persona a elegir su propio destino 43 , que se asocia al concepto de realizacin personal, que a su vez se sustenta en las opciones que el sujeto pueda tener para conducir su vida y alcanzar el destino que se propone 44 . En correlacin al derecho a la proteccin de la familia, el Estado de Elizabetia valora lo expresado por la Corte en que el artculo 11.2 de la Convencin Americana est estrechamente relacionado con el derecho a que se proteja la familia y a vivir en ella, reconocido en el artculo 17 de la Convencin 45. Las presuntas vctimas han invocado la violacin del artculo 17, por cuanto el Estado no reconoce el matrimonio entre personas del mismo sexo y pese a que acepta, la unin de hecho entre personas del mismo sexo, no las define como un ncleo familiar en el sentido constitucional (artculo 397, Cdigo Civil). Empero, con relacin al matrimonio, el Estado destaca a esta Corte, que diferentes instancias internacionales, entre ellas, el Comit de Derechos Humanos de la ONU, ha establecido claramente que los Estados no tienen la
Corte IDH: Caso Escu Zapata Vs. Colombia. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia del 4 de julio de 2007. Serie C No. 165, prr. 95; Caso de las Masacres de Ituango Vs. Colombia. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 1 de julio de 2006 Serie C No. 148, prr. 194 y Caso Fontevecchia y D`amico Vs. Argentina. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de noviembre de 2011. Serie C No. 238, prr. 48; Caso Tristn Donoso Vs. Panam. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 27 de enero de 2009. Serie C No. 193, prr. 55. 43 Corte IDH: Caso Loayza Tamayo Vs. Per. Reparaciones. Sentencia de 27de noviembre de .1998. Serie C No. 42, Voto Razonado Conjunto de los Jueces A.A. Canado Trindade y A. Abreu Burelli, prr. 15-16. 44 Corte IDH: Caso Loayza Tamayo Vs. Per. Reparaciones y Costas. Sentencia de 27 de noviembre de 1998. Serie C No. 42, prr. 148. 45 Corte IDH: Caso Atala Riffo Vs. Chile. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 24 de febrero del 2012. Serie C No. 239, prr. 169.
42

16

258 obligacin, en virtud del derecho internacional, de permitir el matrimonio homosexual 46. En lo que respecta a que la unin de hecho entre personas del mismo sexo, no es reconocida actualmente como familia para efectos de la Constitucin, el Estado de Elizabetia considera necesario explicar que, la unin familiar establecida en el artculo 85 de la Constitucin no es el nico tipo de familia reconocida, pues el concepto de familia es una construccin social 47, que est variando de generacin en generacin y de cultura en cultura y, por tanto, no corresponde a ningn Estado determinar cundo estamos frente a una familia y cundo no, y en este sentido, la Corte Interamericana citando al Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer (en adelante CEDAW por sus siglas en ingls) ha reconocido que no existe un modelo nico de familia, por cuanto ste puede variar 48. El Estado va ms all y anota que pese que no ha adoptado la unin de hecho entre personas del mismo sexo como una unin familiar en el sentido constitucional, debe sealar que no ha impedido a estas personas el ejercicio de su derecho a la convivencia familiar, que en esencia es el aspecto ms trascendental al momento de determinar si estamos frente a una violacin real de este derecho. El no conceptualizar la unin de hecho entre personas del mismo sexo como familia en el sentido constitucional, es una cuestin meramente formal, que no afecta materialmente el derecho a la convivencia familiar en la vida prctica, derecho que no solo es reconocido implcitamente, sino que adems es salvaguardado por la legislacin interna al conceder, en un plano de igualdad real, a las uniones homosexuales los mismos efectos y prerrogativas de aquellas que no lo son, tales como: el derecho a la seguridad social, sucesin y derecho a construir una comunidad de bienes 49, mismos que al final de cuentas, constituyen caractersticas primordiales de cualquier unin familiar ms all de la simple formalidad de la
ANUDH: Informe anual del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos e informes de la Oficina del Alto Comisionado y del Secretario General. A/HRC/19/41. Ginebra, 2011. 47 Iturrieta Olivares, Sandra. (2013) Perspectivas Tericas de la Familia. Obtenido el 20 de enero del 2013. http://www.cpihts.com/PDF/Sandra%20Olivares.pdf. 48 Caso Atala Riffo y nias Vs. Chile. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 24 de 2012. Serie C No. 239, prr. 172: Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer, Recomendacin General No. 21 (13 perodo de sesiones, 1994). La igualdad en el matrimonio y en las relaciones familiares, prr. 13 49 Caso hipottico, prr. 18.
46

17

258 norma y de los aparentes perjuicios que esta causa y que dan cumplimiento a lo sugerido por el principio 24, literal f de Yogyakarta al afirmar que los Estados [a]doptarn todas las medidas legislativas, administrativas y de otra ndole que sean necesarias a fin de garantizar que cualquier obligacin, derecho, privilegio o beneficio que se otorga a parejas de sexo diferente no casadas est disponible en igualdad de condiciones para parejas del mismo sexo no casadas; adicionalmente y teniendo en cuenta lo antes afirmado, el Estado considera que no obstante de su posicin legislativa respecto a la no consideracin como familia a la unin de hecho no heterosexual en el sentido constitucional, esto no supone que esta situacin no pueda variar en el futuro, dado el carcter vanguardista de Elizabetia con relacin al reconocimiento progresivo de los derechos de la comunidad LGTBI, reconocimiento que ha demostrado que el Estado est en un proceso permanente de compatibilizacin de su legislacin interna con respecto a la Convencin Americana y las directrices y estndares orientados por los rganos del Sistema Interamericano. 5.2.2 Elizabetia no ha violado los artculos 8.1 (garantas judiciales) y 25 (proteccin judicial) en relacin con el artculo 1.1 (obligacin de respetar derechos) en perjuicio de las presuntas vctimas El Estado de Elizabetia considera en el caso sublite, que no ha transgredido las disposiciones convencionales relativas a las garantas judiciales y la proteccin judicial en perjuicio de las presuntas vctimas, las seoras Conejo y Timor; por tanto, no reconoce ninguna violacin a estos derechos y lo demostrar con los siguientes argumentos. El Estado afirma que no ha violado los artculos 8.1 y 25 de la Convencin, ni en el proceso administrativo de solicitud de matrimonio ante la Secretara Nacional de Familia, ni en los dems procesos administrativos y judiciales que fueron sustanciados ante las instancias elizabetinas. En la diversa jurisprudencia de la Corte Interamericana, se ha sostenido que el derecho a las garantas judiciales (artculo 8 CADH) consagra los lineamientos del llamado debido proceso legal o 18

258 derecho de defensa procesal, que consisten en el derecho de toda persona a ser oda con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada en su contra o para la determinacin de sus derechos de carcter civil, laboral, fiscal u otro cualquiera 50. En lo referente a los procesos resueltos ante la va administrativa, el Estado considera que ha aplicado los estndares establecidos por la Corte en relacin con el artculo 8.1 y es consciente que su aplicacin no se limita a los recursos judiciales en sentido estricto, sino el conjunto de requisitos que deben observarse en las instancias procesales a efectos de que las personas puedan defenderse adecuadamente ante cualquier tipo de acto emanado del Estado que pueda afectar sus derechos 51, y tambin considera que no estando la administracin excluida de cumplir con este deber. Las garantas mnimas deben respetarse en el procedimiento administrativo 52 . Elizabetia permiti a las presuntas vctimas en todo momento el goce de los derechos establecidos en el artculo 8.1 de la Convencin, entre ellos, su derecho a ser odas antes las instancias pertinentes, lo que se demuestra en el hecho de que no tuvieron ningn impedimento para interponer solicitudes y recursos, presentacin de alegatos, pruebas y otros escritos ante las autoridades administrativas y judiciales, actitudes que por el contrario representan el cumplimiento del

Corte IDH: Caso Genie Lacayo. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de enero de 1997. Serie C No. 30, prr. 74; Caso Salvador Chiriboga Vs. Ecuador. Excepcin Preliminar y Fondo. Sentencia de 6 de mayo de 2008. Serie C No. 179, prr. 56; Caso Yvon Neptune Vs. Hait. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 6 de mayo de 2008, Serie C No. 180, prr. 79; Caso Bayarri Vs. Argentina. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 30 de octubre de 2008. Serie C No. 187, prr. 101; Caso Cabrera Garca y Montiel Flores Vs. Mxico. Excepciones preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas Sentencia de 26 de noviembre de 2006 de 2010. Serie C No. 220, prr. 140. 51 Corte IDH: Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes Indocumentados, OC-18/03 del 17 de septiembre de 2003. Serie A No. 18 prr. 123; Caso Ivcher Bronstein Vs. Per. Reparaciones y Costas. Sentencia del 6 de febrero de 2001. Serie C No. 74. prr. 102; y Caso del Tribunal Constitucional, Fondo. Sentencia de 29 de septiembre de 1999. Serie C No. 56, prr. 69. Caso Baena Ricardo y otros, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 2 de febrero de 2001. Serie C No. 72, prr. 124;. Garantas judiciales en Estados de Emergencia (arts. 27.2, 25 y 8 Convencin Americana sobre Derechos Humanos). Opinin Consultiva OC-9/87 del 6 de octubre de 1987. Serie A No. 9, prr. 27. 52 Corte IDH: Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes Indocumentados, OC-18/03 del 17 de septiembre de 2003. Serie A No. 18, prr. 125; y Caso Baena Ricardo y otros, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 2 de febrero de 2001. Serie C No. 72, prr. 127. En igual sentido, Caso Comunidad Indgena Yakye Axa,(), prr. 62.

50

19

258 Estado de lo establecido por la Corte sobre el derecho a ser odo como aquel derecho que exige que toda persona pueda tener acceso al tribunal u rgano estatal encargado de determinar sus derechos y obligaciones 53, derecho que no se limita a acceder a las instancias adecuadas si no que puedan participar ampliamente del proceso, participacin que fue evidente de parte de las presuntas vctimas en todo momento, cada vez que impulsaron los procesos judiciales y administrativos, reiterando o exponiendo recurrentemente sus argumentos, ante instancias que cumplen con los requisitos establecidos en la Convencin de ser competente, independientes e imparciales caractersticas que el Comit de Derechos Humanos ha resaltado como configuradores de un derecho absoluto que no puede ser objeto de excepcin alguna 54. El Estado contempla, que en todos los procesos desarrollados ante la va administrativa y judicial, el comportamiento de estas instancias fue imparcial, atributo sobre el cual el Tribunal Europeo ha considerado quela imparcialidad personal o subjetiva se presume a menos que exista prueba en contrario. Por su parte, la denominada prueba objetiva consiste en determinar si el juez cuestionado brind elementos convincentes que permitan eliminar temores legtimos o fundadas sospechas de parcialidad sobre su persona. Ello puesto que el juez debe aparecer como actuando sin estar sujeto a influencia, aliciente, presin, amenaza o intromisin, directa o indirecta, sino nica y exclusivamente conforme a y movido por el Derecho 55 , elementos o sospechas que, en ninguna ocasin fueron sealados por la presuntas vctimas, en la tramitacin de los casos ante las autoridades nacionales, ni ante la Comisin, que demostraran la imparcialidad de las instancias internas.

Corte IDH: Caso Apitz Barbera y otros (Corte Primera de lo Contencioso Administrativo ) Vs. Venezuela. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia del 5 de agosto de 2008, serie C. No. 182. Prr 72. 54 Comit de Derechos Humanos: Gonzlez del Ro Vs. Per. Comunicacin No. 263/1987. Decisin del 6 de noviembre de 1980, prrafos 4.5 y 5.2. 55 Corte Interamericana de Derechos Humanos Caso Apitz Barbera y otros (Corte Primera de lo Contencioso Administrativo) Vs. Venezuela, Sentencia de 5 de agosto de 2008, Excepcin preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas, prrafo 56.

53

20

258 El Estado es consecuente con el criterio constante de la Corte, al establecer que existe una relacin intrnseca entre los artculos 8.1 y 25 de la Convencin, en que los Estados Parte estn obligados a suministrar recursos judiciales efectivos a las vctimas de violaciones de los derechos humanos (artculo 25), recursos que deben ser sustanciados de conformidad con las reglas del debido proceso legal (artculo 8.1), todo ello dentro de la obligacin general, a cargo de los propios Estados, de garantizar el libre y pleno ejercicio de los derechos reconocidos por la Convencin a toda persona que se encuentre bajo su jurisdiccin (artculo 1.1) 56 . En correspondencia con lo anterior, el Estado seala la existencia de recursos administrativos y judiciales (recurso de reposicin en la va administrativa, recurso contencioso administrativo de nulidad, recurso de amparo, apelacin del amparo y accin de inconstitucionalidad), segn se demuestra en los hechos del caso. No obstante, el Estado est de acuerdo con que la mera existencia de recursos y de instancias que lo tramiten y resuelvan no es suficiente, pues segn la Corte la funcin de esos recursos, dentro del sistema del derecho interno, sea idnea para proteger la situacin jurdica infringida 57y en este sentido, Elizabetia sostiene que sus recursos son idneos y eficaces; sin embargo resalta que las presuntas vctimas accedieron inadecuadamente a estos recursos, pues en primer momento, se ventilaron ante la jurisdiccin contenciosa administrativa y no ante la jurisdiccin constitucional, situaciones como las planteadas en la jurisdiccin administrativa, en la que se pretendi que esta resolviera la incompatibilidad de una norma jurdica que supuestamente colige una norma constitucional (artculo 9 constitucional Vs. 396 Cdigo Civil), situacin no
Corte IDH: Caso Masacre de Mapiripn Vs. Colombia. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia del 15 de septiembre de 2005, Serie C No. 122, prr. 195, Caso de la Comunidad Moiwana Vs. Suriname, Sentencia del 15 de junio de 2005. Fondo, reparaciones y costas. Serie C No. 124. prr. 142; Caso de las Hermanas Serrano Cruz, prr. 76, y Caso 19 Comerciantes Vs. Colombia. Sentencia de 5 de julio de 2004. Fondo, reparaciones y costas. Serie C No. 109, prr. 194; Caso Las Palmeras Vs. Colombia. Sentencia de 6 de diciembre de 2001. Fondo. Serie C No. 90, prr. 60; Caso Godnez Cruz Vs. Honduras, Excepciones Preliminares. Sentencia de 26 de junio de 1987. Serie C No. 3, prr. 93; y Caso Fairn Garbi y Sols Corrales, Excepciones Preliminares. Sentencia de 26 de junio de 1987. Serie C No. 2, prr. 90. 57 Corte IDH: Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras, sentencia de 29 de julio de 1988. Fondo. Serie C No. 04. Prr. 64, Caso Godnez Cruz Vs. Honduras, sentencia de 20 de enero de 1989. Fondo. Serie C No. 05. Prr. 67, y Caso Fairn Garbi y Sols Corrales Vs. Honduras. Sentencia de 15 de marzo de 1989. Fondo. Serie C No. 06. Prr. 88
56

21

258 posible ante lo Contencioso Administrativo, segn expone el jurista Martin Queralt, acerca de la naturaleza y alcances del contencioso administrativo: el objetivo que persigue la jurisdiccin contencioso administrativa en un Estado de Derecho, pues al someterse a ella todas las controversias de hecho y de derecho surgidas en torno a las actuaciones pblicas sujetas al Derecho Administrativo, se le est encomendando, por un lado, la tutela de las posiciones subjetivas y, por el otro, la defensa de la legalidad como expresin de los intereses generales que la actuacin administrativa debe satisfacer 58, adicionalmente y utilizando la va del amparo, que pudo ser agotada en un primer momento, las peticionarias interpusieron un recurso de amparo ante el Juzgado de Familia No.3 pero no para discutir el supuesto acto incompatibilidad constitucional, sino para intentar revertir un fallo judicial, aun y cuando la ley establece que el recurso de amparo no procede contra resoluciones judiciales, salvo en casos de arbitrariedad manifiesta 59, sentido en el que resolvi el Juzgado de Familia No.3, en su sentencia del 18 de febrero de 2012. El Estado desea reiterar a la Corte que en su ordenamiento interno, el amparo, no es la nica va disponible para revertir supuestas situaciones de incompatibilidad constitucional, pues existe la accin de inconstitucionalidad accesible para todos los ciudadanos y ciudadanas, contemplada en el artculo 110 de la Constitucin, mecanismo que no fue agotado por las peticionarias y que ha demostrado ser efectivo e idneo para la proteccin de derechos humanos de la comunidad LGTBI , requisitos que se demuestran con precedentes jurisprudenciales de la Cmara Constitucional, quien a travs de una sentencia de 2009, orden la modificacin de la legislacin y declar la inconstitucionalidad de la frase entre un hombre y una mujer establecida as en el artculo 406 del Cdigo Civil de Elizabetia, medida judicial que favoreci a la comunidad LGTBI y lo que manifiesta que en Elizabetia los recursos disponibles son adecuados cuando la funcin

Queralt, Martin y otros: Curso de Derecho Financiero y Tributario. 13 edicin. Editorial Tecnos. Madrid. 2002. Pg. 565. 59 Caso hipottico, prr. 48.

58

22

258 de estos dentro del derecho interno es idnea para proteger la situacin jurdica infringida 60. Por las anteriores alegaciones, el Estado considera que no ha violentado el artculo 8.1 y 25 de la Convencin y as debe ser declarado por la Corte. 5.2.3 Elizabetia no ha violado el artculo 24 (igualdad ante la ley) en relacin con el artculo 1.1 (obligacin de respetar los derechos) en perjuicio de las presuntas vctimas Con relacin al derecho de igualdad ante la ley, en el caso sublite, el Estado aprecia que no ha violentado el goce efectivo de derechos humanos contenidos en la Convencin Americana o en la legislacin interna en perjuicio de las seoras Serafina Conejo y Adriana Timor, ni ha creado ningn tipo de obstculos, barreras, limitantes u obstrucciones de hecho o de derecho que impliquen discriminacin o distincin negativa que lesionen los artculos 1.1 y 24 de la Convencin, artculos que coinciden con lo establecido en las directrices fundadas en el prrafo 2, de los Principios de Yogyakarta que establece en sus partes conducentes: [l]a discriminacin por motivos de orientacin sexual o identidad de gnero incluye toda distincin, exclusin, restriccin o preferencia basada en la orientacin sexual o la identidad de gnero que tenga por objeto o por resultado la anulacin o el menoscabo de la igualdad ante la ley o de la igual proteccin por parte de la ley, o del reconocimiento, o goce o ejercicio, en igualdad de condiciones, de los derechos humanos y las libertades fundamentales. En cuanto a la aplicacin del principio de igualdad en el acceso a la justicia y el uso de los mecanismos procesales e institucionales utilizados por las seoras Conejo y Timor, Elizabetia aduce que no ha violentado el artculo 24 y 1.1 con relacin al artculo 8.1 y 25 convencionales, pues, como ha quedado demostrado en el acpite correspondiente a la
Corte IDH: Caso Velsquez Rodrguez, Fondo, Sentencia de 29 de julio de 1988, Serie C No. 04, prr. 64; Caso Godnez Cruz, Sentencia de 20 de enero de 1989, Fondo, Serie C No. 05, prr. 67, y Caso Fairn Garbi y Sols Corrales, Fondo, Sentencia de 15 de marzo de 1989, Serie C No.06, prr. 88; Caso Ivcher Bronstein, Reparaciones y Costas, Sentencia del 6 de febrero de 2001, Serie C No. 74 prr. 136; Caso Cantoral Benavides, Fondo, Sentencia del 18 de agosto de 2000, Serie C No. 69, prr. 164, y Caso de comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua, Fondo, Reparaciones y Costas, Sentencia del 31 de agosto de 2001, Serie C No 79. prr. 113.
60

23

258 argumentacin de estos artculos, el Estado garantiz el acceso y ejercicio efectivo a los derechos, garantas, instancias y recursos procesales que establece la ley en el marco de la Convencin, como lo hara con el resto de los habitantes de la Repblica sin importar la pertenencia a un grupo determinado de la poblacin, lo que a juicio del Estado materializa la relacin entre el plano de igualdad en el que deben vivir todos los habitantes de una nacin y el acceso a la justicia efectiva, concordando con la opinin de la Corte quien ha expresado que: para que exista debido proceso es preciso que un justiciable pueda hacer valer sus derechos y defender sus intereses en forma efectiva y en condiciones de igualdad procesal con otros justiciables. Al efecto, es til recordar que el proceso es un medio para asegurar, en la mayor medida posible, la solucin justa de una controversia. A ese fin atiende el conjunto de actos de diversas caractersticas generalmente reunidos bajo el concepto de debido proceso legal.
61

. Adicionalmente, y en consideracin con la relacin del derecho de igualdad y la

presunta violacin del artculo 24 con relacin al artculo 1.1 en el marco de la proteccin a la familia establecidas en la Convencin Americana, reconoce el criterio de la Corte establecido en el caso Yatama donde manifiesta que "el artculo 24 de la Convencin Americana prohbe la discriminacin de derecho o de hecho, no slo en cuanto a los derechos consagrados en dicho tratado, sino en lo que respecta a todas las leyes que apruebe el Estado y a su aplicacin no obstante, Elizabetia considera que ante la inexistencia del matrimonio no heterosexual en la legislacin interna no ha violentado la igualdad ante la ley y el principio de goce igualitario de todos los derechos establecidos en la Convencin, puesto que considera que la Convencin Americana no obliga a los Estados a aprobar el matrimonio y la adopcin entre personas del mismo. Al respecto, el Tribunal Europeo ha manifestado que la Convencin no exige a los gobiernos de los Estados Partes la obligacin de abrir el

61

Corte IDH: El Derecho a la Informacin sobre la Asistencia Consular en el Marco de las Garantas del Debido Proceso Legal. Opinin Consultiva OC-16/99 del 1 de octubre de 1999. Serie A No. 16. Prr. 117.

24

258 matrimonio a las parejas homosexuales 62, en tanto, que el Convenio Europeo, fue dictado en un contexto en el que la eleccin de las palabras hombre y mujer eran deliberadas. Adicionalmente, en Schalk y Kopf Vs. Austria, el Tribunal Europeo consider que el rea en cuestin [el matrimonio entre personas del mismo sexo] por lo tanto, debe todava ser considerada como uno de derechos en evolucin sin un consenso establecido 63 y por tanto, Elizabetia, considera que el artculo 17 de la Convencin Americana, tambin debe ser interpretado en el mismo sentido que lo ha hecho el Tribunal Europeo por cuanto la Convencin Americana, fue redactada en contextos similares a las del Convenio Europeo. En este mismo orden de afirmaciones, el Estado aduce, que si bien es cierto, la Corte Interamericana tiene la facultad de interpretar el contenido de la Convencin cuya interpretacin tiene que acompaar la evolucin de los tiempos y las condiciones de vida actuales 64 de manera que mejor favorezca a las personas, la interpretacin de la Corte no es extensiva a reformar la misma Convencin si bien la interpretacin jurdica puede ser flexible y el lenguaje de los derechos humanos reconoce su desarrollo progresivo, los Estados prestaron su consentimiento a una idea de derechos humanos que tena en mente ciertos tipos de violacin, y no otras que en su momento no existan 65 , por tanto, la va de la interpretacin no sera la adecuada para reconocer el derecho de contraer matrimonio entre personas del mismo sexo, sino que de ser necesario ampliar el alcance del tratado, en materias en que no existe un consenso mnimo, la misma [Convencin Americana] establece un procedimiento para la incorporacin de protocolos que protejan otros derechos 66

TEDH: Caso Shalk y Kopf Vs. Austria. Sentencia del 22 de noviembre de 2010. Parr.108; Caso Gas y Dubois Vs. Francia. Sentencia del 15 de junio de 2012. Prr. 66 63 TEDH: Caso Shalk y Kopf Vs. Austria. Sentencia del 22 de noviembre de 2010. Parr.108; Caso Gas y Dubois Vs. Francia. Sentencia del 15 de junio de 2012. Prr. 105. (traduccin libre del original ingls). 64 Corte IDH: El Derecho a la Informacin sobre la Asistencia Consular en el Marco de las Garantas del Debido Proceso Legal. Opinin Consultiva OC-16/99 de 1 de octubre de 1999. Serie A No. 16, prr. 114 y Caso de la Masacre de Mapiripn Vs. Colombia. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 15 de septiembre de 2005. Serie C No. 134, prr. 65 Corte IDH: Caso Atala Rifo y nias Vs. Chile, sentencia del 24 de febrero de 2012. Fondo, reparaciones y costas. Serie C. No. 239. Prr. 74. 66 Supra, nota 62.

62

25

258 conforme a lo establecido en el artculo 31 de la Convencin, y artculos 75 y 76 para la realizacin de enmiendas y protocolos adicionales y que deberan empezar los Estados miembros y rganos de la Organizacin de Estados Americanos, OEA quienes deben crear las condiciones regionales, tendientes a la reforma de la Convencin Americana, por las vas establecidas en ella misma, que desemboquen en el reconocimiento del matrimonio no heterosexual, en el que an no existe un consenso hemisfrico necesario 67. Respecto a la supuesta discriminacin por no reconocer a la unin de hecho como familia en el sentido constitucional, el Estado recalca que la convivencia familiar es lo principal en la determinacin de la supuesta violacin de esta disposicin y que, por tanto, el Estado no ha incurrido en discriminacin en el goce efectivo de este derecho 68, pues considera que en la prctica existe una autntica familia, sin ser objeto de discriminacin. El Estado de Elizabetia considera que la no existencia del matrimonio homosexual no resta el goce efectivo de los derechos que se desprenden de esta institucin jurdica, adems el Estado remarca que debido a su postura progresista en materia de derechos humanos, sigue creando disposiciones que aseguren la fiel proteccin de los derechos humanos. Por lo anterior, Elizabetia considera que la Corte no debe declarar la responsabilidad internacional con base en el artculo 24 en relacin con el artculo 1.1 de la Convencin Americana. 5.2.1 Elizabetia no ha violado el artculo 2 (deber de adoptar disposiciones de derecho interno) en relacin con el artculo 1.1 (obligacin de respetar los derechos) en perjuicio de las presuntas vctimas Prima facie, Elizabetia, es consciente que al momento de ratificar la Convencin se comprometi a adoptar, con arreglo a sus procedimientos constitucionales y a las

Corte IDH: Caso Atala Rifo y nias Vs. Chile, sentencia del 24 de febrero de 2012. Fondo, reparaciones y costas. Serie C. No. 239. Prr. 74. 68 Corte Europea. Caso Schalk y Kopf Vs. Austria. Sentencia del 22 de noviembre de 2010. Parr.108; Caso Gas y Dubois Vs. Francia. Sentencia del 15 de junio de 2012. Prr. 66

67

26

258 disposiciones de esta Convencin, las medidas legislativas o de otro carcter que fueren necesarias para hacer efectivos tales derechos y libertades 69 y en cumplimiento de esta obligacin convencional, estima que es un Estado que est creando progresivamente una serie de condiciones sociales, polticas y jurdicas debido a su slida reputacin internacional en materia de respeto de derechos humanos 70 , que han permitido un clima generalizado de aceptacin y proteccin de los derechos humanos de grupos vulnerables y ha logrado, adems, la destruccin gradual de una serie de desigualdades que histricamente, han obstaculizado el acceso y ejercicio efectivo de derechos a las y los miembros de grupos, como la comunidad LGTBI, y todas estas medidas, medidas y condiciones, de manera especfica, sin duda alguna han beneficiado y protegido la condicin jurdica de las presuntas vctimas, Adriana Timor y Serafina Conejo Gallo. La adopcin de medidas legislativas, administrativas y judiciales tendientes a las destruccin de estas barreras que socialmente enfrenta la comunidad LGTBI en Elizabetia no es reciente, pues desde la aprobacin de su Constitucin en 1960, se ha incluido como una categora prohibida de discriminacin a la generada por motivos de orientacin sexual e identidad de gnero 71 , inclusin constitucional que cumple con estndares internacionales de rganos creados en virtud de tratados internacionales como el Comit de Derechos Humanos que ha celebrado 72 este tipo de actitudes correctivas de la legislacin de los Estados y en este sentido, el Estado ha tomado en cuenta lo sugerido en el nmero 2, literal A ([l]os derechos a la igualdad y a la no discriminacin), de los Principios de Yogyakarta donde se estipula que los Estados consagrarn en sus constituciones nacionales o en cualquier otra legislacin relevante, los principios de la igualdad y de la no discriminacin por motivos de orientacin sexual o identidad de gnero, inclusive por medio de enmienda e
CADH, artculo dos deber de adoptar disposiciones de derecho interno. Caso hipottico prr. 4 71 Caso hipottico prr.13 72 Comit de Derechos Humanos: Concluding observations of the Human Rights Committeeon El Salvador (CCPR/C/SLV/CO/6), para. 3 (c); Greece (CCPR/CO /83/GRC), para.5; Finland (CCPR/CO/82/FIN), para.3 (a); Slovakia (CCPR/CO/78/SVK), para.4; the concluding observations of the Committee on Economic, Social and Cultural Rights on Cyprus (E/C.12/1/Add.28), para. 7; and the United Kingdom of Great Britain and Northern Ireland, the Crown Dependencies and the Overseas Dependent Territories (E/C.12/GBR/CO/5), para. 6.
70 69

27

258 interpretacin, y garantizarn la efectiva realizacin de estos principios. Elizabetia destaca que la prohibicin por motivos de orientacin sexual e identidad de gnero es una categora reconocida incluso con anterioridad a muchos Estados e instrumentos internacionales de Derechos Humanos, inclusive, instrumentos como la Convencin Americana misma que hizo silencio, en su redaccin, de esta categora y que ha sido incluida recientemente a la proteccin interamericana mediante las resoluciones y razonamientos de la Corte y la Comisin Interamericanas 73 al tenor de los criterios amplios de interpretacin de la Convencin establecidos en el artculo 29 (normas de interpretacin). Por otra parte, El Estado, ha aceptado las recomendaciones emitidas en el 2005 por la Comisin Interamericana en su informe P-300-00 lo que result en la aprobacin de la Ley de Identidad Gnero, una ley que le permite a toda persona solicitar el cambio de nombre y la rectificacin registral del sexo cuando su identidad de gnero contradiga dicha inscripcin 74 , siendo una de las presuntas vctimas en este caso, la seora Serafina Conejo Gallo, la primera mujer trans a la que se reconoci su identidad de gnero en Elizabetia, reconocimiento que demuestra la voluntad permanente de Elizabetia en pro de los derechos de la comunidad LGTBI y en especial, de la presunta vctima, quien fue promotora de la aprobacin de la ley aludida. El Estado de Elizabetia resalta que el Comit de Derechos Humanos ha tomado nota con aprobacin de la legislacin por la que se facilita el reconocimiento legal del cambio de gnero 75, en el mismo sentido el Estado destaca que la CIDH ha celebrado 76 a aquellos pases que han mostrado avances legislativos en materia de identidad de gnero. Adems, es de considerarse que son pocos los Estados americanos que han avanzado en esta materia,

Comisin Internacional por los Derechos Humanos de Gays y Lesbianas. Marco Legal Internacional. Tomado de: http://www.iglhrc.org/binary-data/ATTACHMENT/file/000/000/166-1.pdf: Visitado el 10 de enero de 2013 74 Caso hipottico prr. 37 75 See CCPR/C/IRL/CO/3, para. 8, and CCPR/C/GBR/CO/6, para.5. 76 CIDH: CIDH urge a los Estados a poner fin a la homofobia y la transfobia. Nota de prensa del 17 de mayo de 2012. Visitado el 20 de enero de 2013. Disponible en: http://www.oas.org/es/cidh/prensa/comunicados/2012/051.asp.

73

28

258 entre ellos, Canad 77 (puede variar segn las provincias), Cuba 78, Mxico 79 y Argentina80. Elizabetia destaca que en su legislacin relativa a la identidad de gnero, no se exige a las personas que deciden readecuar su nombre y rectificacin registral del sexo, que sean sometidas a intervenciones quirrgicas, salvedad que prueba el compromiso del Estado en seguir los estndares internacionales al respecto, entre ellos los sugeridos en los Principios de Yogyakarta que en su Principio 3 ([e]l derecho al reconocimiento de la personalidad jurdica) establece:[t]odo ser humano tiene derecho, en todas partes, al reconocimiento de su personalidad jurdica.[]. Ninguna persona ser obligada a someterse a procedimientos mdicos, incluyendo la ciruga de reasignacin de sexo[] como requisito para el reconocimiento legal de su identidad de gnero. Todas estas medidas concuerdan con lo establecido por esta Corte acerca de que el artculo 2 implica la adopcin de medidas en dos vertientes. Por una parte, la supresin de las normas y prcticas de cualquier naturaleza que entraen violacin a las garantas previstas en la Convencin. Por la otra, la expedicin de normas y el desarrollo de prcticas conducentes a la efectiva observancia de dichas garantas 81. En consecuencia, Elizabetia considera no ser responsable internacionalmente de la presunta violacin del artculo 2 de la Convencin Americana.

The vital statisticsact. Articulo 25 Cambio de designacin de sexo. Disponible en: http://web2.gov.mb.ca/laws/statutes/ccsm/_pdf.php?cap=v60. 78 RaVs.berg, Fernando: El Cambio de sexo ya es una realidad en Cuba. Visitado, el 24 de enero de 2013. Disponible: http://www.bbc.co.uk/mundo/america_latina/2010/01/100123_cuba_operacion_cambio_sexo_jp.shtml. 79 Centro Latinoamericano de Sexualidad y Derechos Humanos: Derecho a la Identidad de Gnero. Visitado el 24 de enero de 2013. http://www.notiese.org/notiese.php?ctn_id=2391. 80 Congreso de la Nacin Argentina: Ley de Identidad de Gnero, 23 de mayo de 2012 en Boletn oficial del 24 de mayo de 2012. Ley 26.743. Consultada el 24 de enero de 2013). Disponible en: http://www.infojus.gov.ar/index.php?kk_seccion=documento&registro=LEYNAC&docid=LEY%2520C%25200 26743%25202012%252005%252009. 81 Corte IDH: Caso Cinco Pensionistas Vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de febrero de 2003. Serie C No. Prr. 164; Caso Cantos Vs. Argentins. Sentencia de 28 de noviembre de 2002. Fondo, reparaciones y costas. Serie C No. 97, prr. 59; y Caso Hilaire, Constantine y Benjamin y otros Vs. Trinidad y Tobago. Sentencia de 21 de junio de 2002. Fondo, reparaciones y costas. Serie C No. 94, prr. 213; Caso Castillo Petruzzi y otros Vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 30 de mayo de 1999. Serie C No 52, prr. 207; Caso La Cantuta Vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de noviembre de 2006. Serie C No. 162. prr. 172; y Caso Zambrano Vlez y otros Vs. Ecuador. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 4 de julio de 2007. Serie C No. 166, prr. 57; Caso Almonacid Arellano y otros Vs. Chile. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 26 de septiembre de 2006. Serie C No. 154, prr. 118; Caso Ximenes Lopez Vs. Brasil. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 4 de julio de 2006. Serie C

77

29

258 6. PETITORIO Por todas las consideraciones antes expuestas, el Estado de Elizabetia solicita a la Honorable Corte Interamericana de Derechos Humanos: 1. Que declare sin lugar las Medidas Provisionales solicitadas a favor de la presunta vctima, la seora Adriana Timor. 2. Que admita la excepcin preliminar. 3. Ejerza el control de legalidad de los actos de la Comisin en el marco de la tramitacin del presente caso ante s. 4. Que subsidiariamente, declare que el Estado de Elizabetia no es responsable internacionalmente de la violacin de los artculos 11 (proteccin a la honra y a la dignidad), 17 (proteccin de la familia), 8.1 (garantas judiciales), 25 (proteccin judicial), 24 (igualdad ante la ley) y 2 (deber de adoptar disposiciones de derecho interno) con relacin al artculo 1.1 (obligacin de respetar los derechos), todos de la Convencin Americana de Derechos Humanos en supuesto perjuicio de las presuntas vctimas, Serafina Conejo Gallo y Adriana Timor. Y por consiguiente, la no obligacin de reparacin para las mismas.

No.149, prr. 83.; Caso Gmez Palomino Vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 22 de noviembre de 2005. Serie C No. 136, prr.. 91; Caso de la Masacre de Mapiripn, prr. 109; Caso Lori Berenson Meja. Sentencia 25 de noviembre de 2004. Serie C No. 119, prr. 219. Caso Yatama Vs. Nicaragua. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia del 23 de junio de 2005. Serie C No. 127, prr. 170; Caso Instituto de Reeducacin del Menor Vs. Paraguay. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 2 de septiembre de 2004. Serie C No. 112, prr. 206.

30