Teora de la Accin: A travs de un extenso proceso histrico, el Estado asumi la tutela del ordenamiento jurdico.

De esa manera, reserv el Estado el monopolio de la fuerza sustrayndola del alcance de los particulares y evitando la vengaza privada por encima del marco legal. ara cumplir con esta finalidad de tutela, reserv tam!in el monopolio de declarar la verdad legal en los casos de controversia, lo cual constituye lo "ue denominamos como funcin jurisdiccional. #urisdiccin, accin y proceso act$an coordinados sistmicamente para !rindarnos el contenido de la arte %eneral del Derecho rocesal. Dado un accidente de tr&nsito o una lesin al derecho su!jetivo de una persona 'sea fsica o jurdica( por ejemplo, intentamos examinar de dnde surge el derecho a demandar y o!tener una sentencia favora!le del rgano jurisdiccional y estamos en condiciones de formularnos algunas preguntas) a* +la accin es el derecho sustancial,+Es un derivado de ese derecho sustancial, +Est& impl-cito en l, +Aparece slo cuando es afectado, +es de derecho procesal, !* +est& en el campo del derecho privado o del derecho p$!lico, c* +"uin es el sujeto pasivo) el demandado, el juez, el estado, d* +.u&l es el contenido, e* +cmo funciona, +/u ocurre si se plantea en un proceso incorrectamente, ara facilitar la comprensin del tema, podemos enumerar algunas teoras "ue explican el fundamento de la accin, a sa!er) 0* 1as "ue consideran a la accin como un elemento del derecho sustancial 23avigny* llamadas tam!in civilistas o de derecho privado. 4* 1as "ue a partir del aporte del autor alem&n 5ndscheid interpretan "ue la accin es un derecho autnomo del derecho material, pero de car&cter concreto6 para este autor le corresponde a "uien tiene razn. ara algunos autores "ue integran este grupo, la accin pertenece a la esfera del Derecho $!lico por"ue se dirige contra el Estado 25ach* y para otros autores se dirige contra el demandado, aun"ue excepcionalmente puede dirigirse contra el Estado 2.hiovenda*. 7* En oposicin a este criterio, algunos autores entienden "ue la accin presenta un car&cter a!stracto completamente desvinculado del derecho material y as la consideran) 8 como un mero derecho a o!rar 2Degen9ol!* 8 como una funcin procesal de car&cter p$!lico 2.arnelutti* 8 como una expresin del derecho constitucional de peticionar 2.outure*

:* or $ltimo, las teoras negatorias "ue van desde la negacin del car&cter procesal de la accin 2%uasp, alacio* hasta su identificacin con el derecho material 2;edenti, 3atta* Concepto y Evolucin: El voca!lo accin significa <o!rar, operar= y en derecho rocesal en realidad se utiliza con un sentido diferente, pues no es justamente para o!rar sino para pedir "ue se o!re, para pedirle al juez act$e a efectos de reparar las consecuencias de un hecho "ue nos afecta, re"uiriendo la tutela jurdica del rgano jurisdiccional. 1a evolucin histrica del concepto de accin arranca con .elso en el Derecho ;omano, "uien deca "ue la accin es <el derecho a perseguir en juicio lo "ue es nuestro o "ue se nos de!e= Dentro del Derecho ;omano podemos distinguir dos etapas, la del rocedimiento >ormulario y la Extraordinaria .ognitio. En el rocedimiento >ormulario la frmula e"uivala a la accin y las partes se intercam!ia!an las frmulas en un acto solemne en el cual el derecho de accionar sufra una novacin) la accin no era la frmula sino el contrato cele!rado solemnemente ante el pretor para "ue resolviera la cuestin. De ah "ue el ius perse"uendi no era un derecho su!jetivo, sino el derecho derivado de la frmula "ue entrega!a el pretor a los litigantes y "ue les permita presentarse ante el iudex o magistrado para "ue los juzgue. Durante el perodo de la Extraordinaria .ognitio durante el perodo de Dioclesiano, se suprime la distincin entre el pretor y el iudex asignando a un solo funcionario el otorgamiento de la frmula y la decisin del juicio, con lo cual desapareci la frmula, y con ella la distincin entre accin y frmula. 1a accin perdi as su autonoma y se confundi con el derecho mismo pues ya no era necesario "ue el magistrado la acordara, ni su ejercicio esta!a sujeto a la previa autorizacin de a"uel, por"ue ya no se pregunta!a si se tena derecho a una cosa, sino si se tena accin para reclamarla. De all "ue derecho romaro tuviera tres captulos fundamentales) personas, cosas y acciones y "ue existiera una accin para cada derecho. 1os glosadores toman estas ense?anzas de #ustiniano junto con la postulacin de .elso "ue se sigue aplicando, pero la accin no est& ya desvinculada del derecho, sino "ue se identica con l. Aparece entonces la escuela cl&sica enca!ezada por Savigny 20@@A( 0BC0* "ue desarrolla el concepto civilista de accin. 1a accin para 3avigny no es otra cosa "ue <el aspecto particular "ue todo derecho asume a consecuencia de su lesin=. ara 3avigny, la accin es el derecho en estado de defensa, pertrechado para la guerra "ue vivir& en el proceso, no como un derecho autnomo sino como un momento m&s en la vida del derecho material. Durante la primera mitad del siglo DED el Derecho .ivil era una ela!oracin exclusiva de Derecho rivado y el Derecho rocesal era un

apndice de ste, por lo "ue se defina a la accin como un derecho su!jetivo de car&cter privado. Fa en la segunda parte del siglo DED aparecen nuevas concepciones so!re el Estado y el derecho "ue van a producir la separacin del concepto de accin de la r!ita del derecho privado. ara Savigny la accin aparece cuando se produce la violacin o afectacin al derecho sustancial, de lo cual se extrae "ue no hay accin sin derecho 2"ue en este caso fue afectado* ni derecho sin accin, pues es inherente al derecho "ue tutela y "ue de acuerdo al derecho afectado ser& la accin "ue lo proteja, es decir "ue a un derecho real lo resguarda una accin real, a un derecho personal una accin personal, etc.. 3e?ala Arazi "ue esta teora ha dejado de ser utilizado en el campo del derecho procesal, por la imposi!ilidad de dar respuesta a algunas cuestiones relevantes.

Los autores alemanes (polmica ao 1 !"#: En el a?o 0BGC existi en el derecho alem&n una polmica "ue por su importancia se considera cle!re entre $indsc%eid y &'t%er( pues a partir de ella el concepto de accin se perfila con los contornos "ue hoy lo conocemos, separado del derecho material y del derecho privado. or a"uel entonces, exista en derecho alem&n la figura de la <actio< proveniente del derecho romano, entendida como el derecho a reaccionar ante la lesin al derecho su!jetivo y la <9lage=, "ue consista en el derecho de provocar la actividad del estado a consecuencia de la afectacin de un derecho. 5indscheid separ el concepto del derecho su!jetivo del derecho de fondo. Distingui la nocin de accin de la de derecho su!jetivo, de la pretensin, y de la demanda y la defini como el poder de hacer valer una pretensin, durante todo el juicio hasta la sentencia. 3eg$n >alcn, en su monografa pretendi sentar las !ases de un derecho alem&n popular, "ue diera por superadas las concepciones "ue provenan del derecho romano0. &ut%er: 2a?o 0BG@* "ueriendo re!atir a 5indscheid, ela!or una concepcin de accin como derecho contra el juez o hacia el juez. Afirm la existencia de un de!er del Estado a la pretensin de la tutela jurdica, consagrando el concepto pu!licstico de la accin de la ciencia procesal alemana. Esta teora fue tomada m&s tarde por $ac%, "uien sostuvo la teora de la accin en sentido concreto, esta!leciendo las !ases de un derecho autnomo. 3ostuvo "ue la accin es un derecho contra el Estado "ue se
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>A1.HI Enri"ue J. <Janual de Derecho rocesal= Astrea Kuenos Aires a?o 4LLG Momo E p&gina 7G.

reconoce a "uien tiene razn, el proceso es entonces un medio para acceder a la tutela del derecho. Desde este punto de vista, solo el juez puede reconocer esa tutela y esos derechos. 1a idea de "ue la accin se confiere a "uien tiene razn, proviene de la tradicin civilista, en la cual se piensa "ue no hay accin sin derecho 2re"uiere ser reconocido en la demanda* ni derecho sin accin 2lo cual "ueda sin demostracin en los casos de rechazo de la demanda*. or su parte )egen*ol+ y ,lot- sostuvieron un concepto de accin en sentido a+stracto, en !ase a pensar "ue los particulares no tienen derecho a postular un pedido de sentencia "ue les sea favora!le, sino "ue solo podan pedir la tutela del rgano judicial. Esto es con independencia "ue se tenga el derecho o no a o!tener la sentencia favora!le. >inalmente )egen*ol+ va a adherir a la teora de $ac%, "uien tuvo influencia en los escritos de C%iovenda. Los autores italianos (ao 1/0"#: C%iovenda y la accin como derec%o potestativo: ara .hiovenda, la accin es un derecho su!jetivo 2siguiendo a Ehering* de actuar ante el rgano jurisdiccional "ue arranca de la lesin del derecho su!jetivo, es decir, "ue contin$a la tradicin romanista o civilista. Desde este punto de vista, se trata de un inters privado contra el adversario. 3eg$n .hiovenda la accin aparece con la lesin al derecho su!jetivo6 distingue dos normas diferentes) una, la de exigir el cumplimiento de la prestacin6 y otra segunda, la de provocar la reaccin del estado. Ententa darle una explicacin dentro del marco terico del Derecho .ivil "ue tiene de referencia y dice "ue la accin es un derecho su!jetivo perteneciente a la categora de los derechos potestativos, a los cuales no les corresponde una o!ligacin. El sujeto demandado no es deudor, el demandado "ueda sujeto a la jurisdiccin sin "ue lo "uiera. or ej. el donante "ue revoca una donacin El propietario de un muro "ue reclama al lindero or este motivo no hay una o!ligacin del demandado de comparecer, y sin em!argo "ueda sujeto al igual "ue en la jurisdiccin a la accin de la justicia. ara .hiovenda la accin es autnoma del derecho sustancial, pues advierte en los procesos cautelares esta separacin, "ue no re"uiere su tipicidad para pedir una medida de cautela.

ara este autor, la accin es un derecho contra el adversario y frente al estado, pues el orden jurdico sustituye la voluntad del actor para la proteccin del derecho, por eso distingue parte p$!lica y parte privada. Dijo "ue pertenece al Derecho rivado, otra cosa es el organismo p$!lico estatal, pero se trata de un derecho a la tutela jurdica. 1a accin es un derecho a o!tener una sentencia favora!le "ue se concede a "uien tiene razn 2tradicin romanista*. 1a accin sera un derecho al medio y no al fin. Ne al proceso desde el lado del actor. El poder proviene de la sentencia del juez. En sntesis, el concepto de accin para .hiovenda es concreto, autnomo, de car&cter privado en cuanto a su naturaleza y dirigido contra el adversario frente al Estado u organismo judicial 4. Carnelutti: la accin como 1uncin procesal. El autor distingue entre litis 2conflicto de intereses* y proceso 2instrumento judicial para su solucin*. De la litis se encargan las partes, del proceso el juez. ara .arnelutti la accin es p$!lica y estatal. 1a accin es independiente del derecho material y su o!jeto es provocar la actividad jurisdiccional. Mengo derecho a reclamar por"ue son derechos autnomos, uno el su!jetivo material, otro el su!jetivo procesal. El inters "ue persigue la accin es un inters general en el cumplimiento de una o!ligacin por el juez) justa composicin de la litis. 3ostuvo "ue no es un derecho potestativo, es un derecho a producir un efecto jurdico, es el derecho a una pretensin. Io se dirige contra la contraria, ni contra el estado, es contra el funcionario revestido de la jurisdiccin. Es un derecho contra la jurisdiccin, tutela la justa composicin de la litis. or eso afirm "ue la accin es el ejercicio privado de una funcin p$!lica. )e la 23a: 0) Es un poder jurdico, para postular imperativos jurdicos. .uyo contenido es la pretensin. 4. $!lico, estatal pues va dirigido a la jurisdiccin. 7. se dirige al rgano jurisdiccional.
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:. a!stracto, no tiene forma concreta, pero est& ligado a la pretensin. G. realizador, por"ue se incorpora al sistema jurdico. C. autnomo, de la existencia del Derecho 3ustancial, pero vinculada a l, por medio del concepto de legitimacin. Ara-i entiende "ue la accin es <un derecho del sujeto frente al estado= para conseguir un pronunciamiento so!re su reclamo, con independencia de si tiene o no razn. De!e reunir los llamados presupuestos procesales 2capacidad, competencia y cuestin propuesta* y adem&s las condiciones de legitimacin, inters y vigencia 7. Alsina( sostiene "ue <la accin es un derecho p$!lico su!jetivo mediante el cual se re"uiere la intervencin del rgano jurisdiccional para la proteccin de una pretensin jurdica=. ara este autor, accin y jurisdiccin son correlativos, y as de!e entenderse el concepto de accin sin derecho. ara Couture 4es un poder jurdico "ue todo sujeto tiene para acudir a los rganos jurisdiccionales a reclamar la solucin de un conflicto de intereses=. 5oldsmidt entiende "ue la accin <es un derecho p$!lico su!jetivo "ue est& dirigido contra el estado para la tutela de un derecho vulnerado a travs de una sentencia favora!le=. El concepto de pretensin: >ue desarrollado al lado del concepto de accin luego de la polmica entre los autores alemanes, y seguido por 5ach, %oldsmidt, OelleQig, 3chRller y ;osen!erg, "uienes sostenan "ue paralelo al concepto de accin 2como derecho "ue autoriza a demandar* como un derecho a!stracto "ue autoriza a demandar existe el derecho material, y "ue la pretensin es la pretensin a la tutela jurdica "ue existe en medio del derecho material y procesal. En la pr&ctica judicial, pretensin es a"uello "ue se reclama, los ru!ros "ue componen una indemnizacin de la demanda, por ejemplo. 3e lo distingue de demanda en "ue esta es el escrito introductoria del proceso y de la defensa, en "ue se trata de un acto procesal de oposicin, entendido en un sentido amplio. ara ,alacio <la pretensin es el acto procesal= por el "ue se reclama ante el rgano jurisdiccional la resolucin de un conflicto suscitado entre am!os sujetos. Es un <acto de voluntad petitoria=, "ue se dirige contra una persona distinta de "uien pide o pretende :. Este peticin, re"uiere "ue se mencione afirmativamente una situacin o consecuencia de derecho disvaliosa, es decir, "ue la pretensin puede ser para alacio, fundada o infundada.

A;ASE ;oland <Derecho rocesal .ivil y .omercial= ;u!inzal .ulzoni Editores, 3anta >, a?o 4LL:, p&gina 0LL y siguientes. : A1A.EH 1ino E. <Janual de Derecho rocesal .ivil= 1exis Iexis( A!eledo errot Kuenos Aires mayo de 4LL: Dcimoctava Edicin, p&gina AG y siguientes.

alacio se refiere al contradictorio y desde?a al concepto de accin por considerarlo innecesario, siendo para l suficiente con el concepto de pretensin. or este motivo entiende "ue en los procesos voluntarios no existen partes "ue contienden sino "ue utiliza la expresin peticionario. 1uego utiliza dos criterios "ue son el de admisi!ilidad y el de funda!ilidad, adem&s de descri!ir minuciosamente los componentes de la pretensin. 5uasp "ue tam!in se enrol entre los tericos de la pretensin sostuvo "ue la accin no tiene aplicacin pr&ctica y est& fuera del derecho procesal, pues para esta disciplina trascendente es el vnculo "ue tiene con el acto "ue se reclama. or este motivo entiende "ue la accin <es un poder poltico supuesto de la actividad procesal pero "ue est& fuera de ella= y define a la pretensin es <una declaracin de voluntad por la "ue se solicita una actuacin de un rgano jurisdiccional frente a una persona determinada y distinta del autor de la declaracin=. 1a pretensin se refiere al o!jeto del proceso, la accin es un poder jurdico de reclamar al estado la tutela judicial y a la contraparte una pretensin6 la demanda simplemente es el medio tcnico de iniciar el proceso.

6i+liogra1a utili-ada: A13EIA Ougo <Derecho rocesal= A;ASE ;oland <Derecho rocesal .ivil y .omercial= DE 1A ;TA >ernando <Meora %eneral del roceso= >A1.HI Enri"ue <Janual de Derecho rocesal= A1A.EH 1ino <Janual de Derecho rocesal .ivil=