Comentario Ley 25.589

Comentario Final a la Ley 25.589 con nuevas intercalaciones (27.05.
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LA CONTRARREFORMA DE LA LEY DE QUIEBRAS EN LA EMERGENCIA
-Ley 25.589SUMARIO:
I. El por qu el cam!io . II. El "ntece ente en el #royecto el #o er E$ecutivo el %7 e "!ril - II.1. El #untual Conteni o e la Contrarre&orma - III. La 'ueva Ley 25.589 - IV. El #er(o o e E)clusivi a * ("rt. %* que mo i&ica el art. +, Ley 2+.522) - V. El L(mite -(nimo en la #ropuesta e .uita o Espera / VI. E)istencia e "cuer o* ("rt. 2* art. +9 e la Ley 2+.522) / VII. La 0einstalaci1n e los "rts. vincula os al "rt. +8* ("rt. ,2 + y 5* reesta!lecen los arts. 502 inc. 534 5% y 5, e la Ley 2+.522) - VIII. La 'ovaci1n y el 0etorno a las Fuentes* ("rt. 5* resta!lece el art. 55 e la Ley 2+522.) / VIII. 1. La 'ovaci1n y los Fia ores y Co eu ores IX. La 6ero7aci1n e la #r1rro7a el #er(o o e E)clusivi a en los Concursos en 8r9mite* ("rt. 7* ero7a el art. 8 e la Ley 25.55,) / X. Las E$ecuciones e :arant(as* ("rt. 7* ero7atorio el art. 82 2 o. p9rr. e la Ley 25.55,) - XI. La 6ero7aci1n e la ;uspensi1n e E$ecuciones en el Concurso #reventivo* ("rt. 8* ero7a el art. 9 e la Ley 25.55,) - XII. La 6ero7aci1n e la #r1rro7a el #la<o para el Cumplimiento* ("rt. 9* ero7a el art. %0 e la Ley 25.55,) - XIII. La Finali<aci1n e la =e a el tr9mite e los #e i os e .uie!ra* ("rt. %0* ero7a el art. %% Ley 25.55,) - XIV. La 6ero7aci1n e una 'orma Consumi a* ("rt. %%* ero7a el "rt. %5 e la Ley 25.55,) - XV. La ;uspensi1n e las E$ecuciones contra los 6eu ores in bonis: ("rt. %2* que mo i&ica el art. %5 e la 25.55,) / XVI. Las normas que per uran en la Ley 25.55, > XVII. =eri&icaci1n 0epresentaci1n y =oto por Fi uciarios* (arts. %+ y %5* que incorporan los arts. ,2 !is y +5 !is en la Ley 2+522) / XVIII. El 0eesta!lecimiento el Cramdown en el "rt. +8* ("rt. %,* ero7a el art. 2% e la Ley 25.55,) / XVIII.1. Crono7rama el 'uevo "rt. +8 / XVIII.2. El =alor e la Empresa > XVIII.3. #asivos postconcursales y ocultos. / XVIII.4. Los evalua ores (art. 2%9* -o i&ica el art. 252 e la Ley 2+.522) > XVIII.5. 0emoci1n y remuneraci1n / XVIII.6. El criterio e a $u icaci1n / XIX. El cram o?n el art. +8 y su senti o en las e)cepciones. ;u reinstalaci1n > XX. La @omolo7aci1n y el Cramdown Power* (art. 522 Ley 2+.522) > XXI. "cuer o #reventivo E)tra$u icial / XXII. La Continuaci1n e la E)plotaci1n y la Cooperativa e 8ra!a$o* (art. 2%* mo i&ica el art. %90 e la Ley 2+.522) > XXIII. La norma e erecAo transitorio / XXIV. Colo&1n
I.EL POR QU DEL CAMBIO La Ley 25.563 del 14 de febrero del 2002, adquiri vigencia la Reforma de la Ley de Quiebra en el marco de la emergencia1. !i"imo que la Ley e in #rumen#o de la $ol%#ica $ero que "am& $uede e $erar e de una Ley de quiebra olucione $ara la econom%a y la $recaria e'i #encia de la Ley 25.563 lo confirma.
(in embargo, encon#ramo "u #ificada la $reocu$acin del )obierno en el marco de la grav% ima i#uacin generada con la deci in de $ol%#ica econmica a umida el 6 de enero del 2002
1
DASSO, ARIEL A.: "La reforma de la Ley de quiebras en el marco de emergencia" Rev. LL, 25.02.2002, La reforma de la Ley de Concursos y Quiebras Transitoria y Conflictiva , Rev. !oc#rina (ocie#aria y *oncur al , #. +,,,, -ro. 1.2, ed. /rre$ar, 0ar1o 2002, $. 202.3 (u ob"e#ivo fueron claramen#e $erfilado $or el di$u#ado DI COLA en la e in en la que #uvo ancin dic4a Ley en la *&mara de !i$u#ado el 30 de enero del 2002, cuando e'$u o 5 La Ley de quiebras es el resultado de la alianza entre los sectores polticos que compartimos el mismo criterio con los sectores de la produccin nacional . n este marco debemos ganar tiempo para darle a la economa real a fin de que pueda destrabarse y recuperar lo que es el circuito econmico de bienes y servicios! 6 en el con#e'#o de u e'$licacin agreg 5 !!!lo que se pretende en esta norma es a partir de la declaracin de la emergencia productiva y crediticia "asta el #$ de diciembre del %$$&' sin eliminar o quitar definitivamente ning(n derec"o' prorrogar plazos o dar esperas en la b(squeda en que los sectores din)micos de la economa puedan nuevamente lograr la movilizacin que tanto est)n requiriendo5.
Comentario Final a la Ley 25.589 con nuevas intercalaciones (27.05.02)
y con agrada $or la Ley 25.561, que di $u o la $e ificacin de #oda la deuda e'i #en#e a dic4a fec4a en el i #ema financiero, $rovocando adem& lo mi mo , y en#re $ar#iculare un abru$#o cambio en la condicione b& ica y fundamen#ale del i #ema mone#ario y el r7gimen de la obligacione . La Ley, ar#. 2, deleg en el 8oder /"ecu#ivo la facul#ad de e #ablecer la relacione de cambio en#re el $e o y la moneda e'#ran"era y reglamen#ar la ree #ruc#uracin de la obligacione en cur o de e"ecucin. 9 dic4a ree #ruc#uracin a$un#a la Ley 25.563 la cual, a:n cuando denominada gen7ricamen#e de reformas de la Ley de Quiebras #ambi7n inmi iona everamen#e en el &mbi#o de lo derec4o individuale al margen o $or encima de la i#uacin de la in olvencia y con agra concre#amen#e la u $en in de la e"ecucione "udiciale o e'#ra"udiciale del ec#or $rivado e 4i$o#ecario, con alguna e'ce$cione
2 y 3
/n #an#o en el ar#. 11 de la Ley 25.561 regula la obligacione en#re $ar#iculare $e ificando la mi ma en la relacin 1; a 1<;( y e #ableciendo un i #ema de negociacin $or el $la1o de 1=0 d%a $ara la ree #ruc#uracin de la obligacione en cur o de e"ecucin a fin de com$ar#ir de modo equitativo lo efec#o del cambio mone#ario. ,n#er%n el deudor no $uede u $ender lo $ago ni el acreedor $uede negar e a cobrar. Lo $ago que e realicen er&n com$u#ado a cuen#a y en el #7rmino acordado $or la Ley deben com$en ar la diferencia median#e negociacione direc#a . >encido lo 1=0 d%a $re cri$#o , y a fal#a de acuerdo la i#uacin conflic#iva er& decidida $or lo ?ribunale a duda eg:n cri#erio que el 8oder /"ecu#ivo e #& facul#ado $ara reglamen#ar iguiendo lo $rinci$io del ar#. 1.12= del *digo *ivil y del novedo o 5e fuer1o com$ar#ido5 , #omado in lugar eg:n la e'$re in de GHERSI del derec4o 9lem&n a:n cuando en un con#e'#o diver o 4. (in embargo la Ley 25.561 y lo decre#o del $oder e"ecu#ivo y re olucione del @anco *en#ral man#ienen la vigencia de lo ar# . . y 10 de la Ley 23.22= que $ro4%be la inde'acin de $recio , ac#uali1acin mone#aria, variacin de co #o , re$o#enciacin de deuda , y deroga #oda norma que e o$onga a la regla im$edi#iva a la cual e #&n ome#ida #oda la obligacione generada con $o #erioridad a la fec4a de vigencia de la Ley 25.561, e #o e 6 de enero del 2002.
La clara in#encin de la norma#iva 25.563 a$arece adem& e'$ue #a en u $ro$io #e'#o cuando en el ar#. 15, el $rimero dedicado al #ra#amien#o de la deuda del ec#or $rivado e 4i$o#ecario, e #ablece que la acreencia que la en#idade financiera #engan al 30 de noviembre del 2001 deber&n er re$rogramada en un $la1o de 20 d%a con lo deudore del i #ema $or v%a de un acuerdo que queda ome#ido a la $revi ione de la Ley 25.561 de la deuda e'i #en#e fren#e al i #ema financiero 4a #a 100.000 dlare en la relacin de 1; a 1<;( 3 La Ley 25.561 al 6 de enero del 2002 e #ablece en el ar#. 6 la $e ificacin $arcial de la deuda en#re $ar#iculare A com$rende a lo cr7di#o 4i$o#ecario $ara la adqui icin, con #ruccin y refaccin de vivienda B $er onale B $rendario $ara adqui icin de au#omo#ore y de $er ona f% ica o "ur%dica a imilable a la mediana y $equeCa em$re a , 4a #a mon#o de#erminado 4 GHERSI, CARLOSA *onferencia organi1ada $or 8rofe ional (enior en Do#el ,n#ercon#inen#al, 22 de Eebrero de 2002A (eminario ?erico 8r&c#icoA /mergencia /conmica y 8roduc#iva. 8e ificacin de *on#ra#o . Reforma a la Ley de Quiebra .
La Ley de Quiebra en la emergencia 25.563, #uvo e'ac#amen#e vigencia de de el 14 de febrero del 2002 4a #a el 16 de mayo de 2002. Cum !"# $u %&'e(")%*. (eg:n el di$u#ado DI COLA, $re iden#e de la *omi in de Legi lacin )eneral de la *&mara de !i$u#ado 7 #o acon#eci. 9quella Ley fue comen#ada $or innumerable ar#%culo de la doc#rina e $eciali1ada. La cr%#ica adver a fue un&nime en cuan#o a u ob"e#ivo que $r&c#icamen#e e #&n iden#ificado en u con#enido5. (e #ra# im$lemen#e de u $ender lo efec#o de la obligacione re $ec#o del acreedor im$idi7ndole, #em$orariamen#e, em$lear lo medio legale a fin de que el deudor le $rocure aquello a lo que e 4ubiere obligado, o 4acer e $rocurar $or o#ro a co #a del deudor y ob#ener la indemni1acione corre $ondien#e con ecuen#e a u incum$limien#o Far#. 505 *. *iv.3. La u $en in de #ale derec4o bonis. Re $ec#o de la $rimera ca#egor%a, 7 #o e de lo deudore en concur o $reven#ivo, e lo $ro#ege a #rav7 de una am$l% ima cober#ura que con i #e en la e'#en in del $er%odo de e'clu ividad $or un $la1o de 1=0 d%a , el que con facul#ad "udicial $uede er e'#endida $or 1=0 d%a m& Far#. 23B la $rrroga del vencimien#o del $er%odo de e'clu ividad #ambi7n $or 1=0 d%a en el ca o de lo concur o $reven#ivo en #r&mi#e Far#. =3B #ambi7n $or 1=0 d%a la u $en in de la e"ecucione "udiciale y e'#ra"udiciale con#ra el deudor concur ado Far#. 23B la am$liacin $or un aCo del $la1o de cum$limien#o de la obligacione emergen#e de un acuerdo 4omologado Far#. 103B la u $en in $or 1=0 d%a del #r&mi#e de lo $edido de quiebra Far#. 113. /n el con#e'#o de la u $en ione o $rrroga de $la1o $or lo que in lugar a duda el acreedor o$or#ar& el co #o de la inaccin y el deudor e beneficiar& con la mi ma, e agregan o#ro con#enido que en cambio a$arecen como re ul#ado de una filo of%a o $ol%#ica econmica de #inada a $re ervar la e #abilidad
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e logra a #rav7 de una norma#iva dirigida $are"amen#e a congelar
la relacin acreedor deudor #an#o cuando 7 #e e encon#rara en e #ado de ce acin de $ago como in
RIVERA, JULIOA La emergencia productiva y crediticia Ley %*!*+& ,'modificaciones a la Ley de Concursos y Quiebras-' eldial.com, = de mar1o de 2002 .orta un te/to de incrble desproli0idad t1cnica y un notorio desbalance en las relaciones acreedor2deudor! ALEGRA HCTORA La emergencia' l derec"o concursal y otros alcances! La Ley %*!*+&' en /mergencia /conmica, /d. LL, 9bril 2002, $. . y . 3dvierte razonabilidad en conceder un perodo de recomposicin de las unidades econmicas mediantes una moratoria' pero remarca las dificultades de "acerlo ba0o la presin de acontecimientos graves' lo que importa la posibilidad de omisiones o defectos t1cnicos e incongruencias que requieren de un notable esfuerzo interpretativo y' anticipo posiblemente de nuevas reformas legales! TRUFFAT, DA IEL A /n m:l#i$le $ublicacione en /! fue $ar#icularmen#e cr%#ico y el $rimero de u #%#ulo refle"a u e ce$#ici mo aunque no u iem$re renovado &nimo 4oy estoy peor que ayer' pero me0or que ma5ana' /!, 22 de Eebrero de 2002, $. 1B MAFFIA OSVALDOA e $regun#a con un #%#ulo que an#ici$a la re $ue #a s Ley la Ley %*!*+&6' /!, 2= de Eebrero de 2002, $. 1.
de lo elenco con#rolan#e de la em$re a A la u $en in 4a #a el vencimien#o de la Ley de emergencia, el 10 de diciembre del 2003 de la garan#%a de obligacione financiera que $ermi#a la #ran ferencia del con#rol de la ociedade concur ada o u ub idiaria Far#. = 2do. $&rr.3 y la e'#en in de lo efec#o de la novacin de #oda la obligacione $reconcur ale re ul#an#e de la 4omologacin del acuerdo a lo fiadore y codeudore olidario Far#. .3.
/n la mi ma Ley 25.563 e con agr la u $en in $or el $la1o de 1=0 d%a de #oda la e"ecucione "udiciale o e'#ra"udiciale F alvo un mal legi lado elenco de e'ce$cione 3, con#ra lo deudore in bonis y $or el mi mo #7rmino la $ro4ibicin de #raba de nueva medida cau#elare y la u $en in de la e'i #en#e Far#. 163. La doc#rina nacional fue $ar#icularmen#e evera y qui1& como nunca re $ec#o de o#ro #e'#o legi la#ivo abundaron la cr%#ica $ar#iendo de la ba e de que la ru$#ura del orden "ur%dico no $odr%a con #i#u%r e en fundamen#o validan#e de re$rogramacione econmica y llevar%a a efec#o con#rario a lo $er eguido . *oinciden#emen#e #ambi7n $rovoc una ever% ima reaccin de $ar#e de #odo el ec#or involucrado en la econom%a ba"o el com:n denominador del cr7di#o, v%c#ima de la u $en in de la econom%a en la emergencia. Eren#e a la gravedad incon #i#ucional de la ru$#ura del orden "ur%dico, el deba#e cobr $ar#icular relevancia en #orno a lo con#enido de !erec4o de la /mergencia. La Ley de /mergencia en la Quiebra en#or$eci la relacione del )obierno con lo Grgani mo ,n#ernacionale de *r7di#o #endien#e a ob#ener financiacin $ara $aliar la dif%cil i#uacin econmica y una de la #an#a condicione , F#oda 25.5636.
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evera y dif%cile de cum$lir3,
requerida $or lo organi mo de cr7di#o in#ernacionale fue la li a y llana derogacin de la Ley
(enadora ESCUDEROA (e in ordinaria del 15 de 0ayo de 2002, (enado de la -acin, e'$u o, en u car&c#er de miembro informan#e de la *omi in de Legi lacin )eneral del (enadoA 7a en el la sesin donde revisamos la ley de quiebras' "ace poco m)s de tres meses' eran escassimas las voces de los que en este recinto "acamos referencia a que est)bamos avanzando en un tema que afectaba la seguridad 0urdica en la 3rgentina! Lamentablemente' empu0ados por la crisis que se viva en esos das' por la incertidumbre que "aba provocado la devaluacin' la mayora decidi dar aprobacin a una ley que en realidad lo que "aca era proteger e/cesivamente a los deudores en per0uicio de los acreedores! 4oy vamos a tratar una modificacin 0ustamente a esas modificaciones que fueron oportunamente cuestionadas por algunos senadores! Lo "acemos por pedido del .oder 0ecutivo y ante un reclamo de organismos multilaterales de cr1dito que le demandan a la 3rgentina que ponga el acento en la seguridad 0urdica! n este mismo recinto en el mes de enero se "aba denunciado que no podamos 8con el prete/to de la emergencia8 modificar leyes de fondo e instituciones que eran (tiles en perodos de estabilidad! 9e parece que es absolutamente razonable que "oy' si bien la situacin de emergencia no se "a superado' pero se vislumbra otra situacin de calma y un posible futuro para la 3rgentina' demos marc"a atr)s y revisemos algunas de las malas disposiciones que se aprobaron en esa oportunidad! .articularmente se nos dice que una de las necesidades crticas es que la 3rgentina tenga un r1gimen internacionalmente reconocido en materia de quiebras! se r1gimen es el que "aba sido avasallado' fundamentalmente' con la eliminacin en una ley de emergencia de un instituto de la ley de fondo' como era el llamado cram do:n! La modificacin de esta ley forma parte tambi1n del acuerdo de catorce puntos firmado por el presidente de la ;acin con catorce gobernadores' tendiente 0ustamente a devolver ese equilibrio entre acreedores y deudores! Con respecto a la modificacin m)s importante de este nuevo te/to que nos preparamos a aprobar' mi bloque tiene la posicin de no introducirle modificaciones' porque es una ley que necesita con urgencia el pas!
9 % $ue "aqueada $or la doc#rina, con #i#u%da en uno de lo elemen#o e'cluyen#e o de ru$#ura de la negociacin con lo Grgani mo ,n#ernacionale de *r7di#o y in 4aber %n#erin logrado que la econom%a real e de #rabara y recu$erara el circui#o econmico de biene y ervicio , e cum$le el a$o#egmaA naci $ara morir .. 0& a:n, u muer#e H$er$e#rada a4ora con la ley 25.5=2H e condicin $ara obrevivir. >aya $arado"aI. La *on#rarreforma, $rovoc verdadera angu #ia en el &mbi#o legi la#ivo y e refle"aron en lo deba#e $revio en la *&mara de !i$u#ado que la a$rob con media ancin el 2 de mayo y en el (enado de la -acin, el que concre# el 16 de mayo $a ado la a$robacin urgen#e reclamada $or el 8oder /"ecu#ivo $ara que el 8re iden#e de la -acin e'4ibiera el cum$limien#o de uno de lo requi i#o de lo Grgani mo ,n#ernacionale de *r7di#o, en la reunin de 0adrid, al d%a iguien#e /n defini#iva $areciera que la Ley 25.563 con u $re encia y u derogacin fue nada m& y nada meno que un fac#or de negociacin, $ero in#er%n agrav lo male . II. EL ANTECEDENTE EN EL PROYECTO DEL PODER E+ECUTI,O DEL -. DE ABRIL /l origen de la *on#rarreforma e focali1a con $reci in en el $royec#o del 1. de 9bril del 2002= elevado $ara el #ra#amien#o $or $ar#e de la *&mara de !i$u#ado $or el 8oder /"ecu#ivo u cri$#o $or el 8re iden#e DUHALDE, el 0ini #ro de Ju #icia VA OSSI y $or el "efe de gabine#e de 0ini #ro CA!ITA ICH. La Ley 25.5=2 con erva la filo of%a del $royec#o del 8/ $ero la *&mara de !i$u#ado in#rodu"o im$or#an#e modificacione a la Ley 24.522. II. -.- E! Pu/(u0! C%/(e/"1% 1e !0 C%/(2022e3%2m0
!e graciadamen#e e #a ve1 la en#encia e cum$li. La c7lebre fra e en el &mbi#o "ur%dico fue acuCada $or VITER"O en 1230 cuando al nacimien#o del $ol7mico derec4o de rece o en la legi lacin ,#aliana en#enci en < nato per morire Fnaci $ara morir3. *urio amen#e el in #i#u#o floreci $ero no en ,#alia donde e man#uvo a:n 4oy con #reCido, $re a de un deba#e doc#rinario que no $ermi#i u avance. 6 como nadie e $rofe#a en u #ierra floreci en cambio en el derec4o la#inoamericano, argen#ino y bra ileCo y acaba de cobrar inu i#ado vigor en la do recien#e Leye de reforma de ociedade de re $on abilidad limi#ada y de ociedade annima en / $aCa = ?ambi7n la Ley 25.563 eman del eno del 8./.
La Ley 25.5=2 e dic#ada en $lena emergencia $roduc#iva y credi#icia declarada en el ar#. 1K de la Ley 25.563 no derogado. (igue iendo $ue una Ley en la emergencia $ero no #iene lo efec#o #ran i#orio del !erec4o de la /mergencia ino re $ec#o de aquella norma que de"a ub i #en#e en la Ley 25.563, e #o e , el ar#. 12 rela#ivo al acce o al cr7di#o y con#ra#acin con el / #adoB el ar#. 13 referido a la #a a de "u #icia en el &mbi#o de la "uri diccin federal, el ar#. 14 que regula el #ema arancelario y el ar#. 16 referido a la u $en in de e"ecucione y medida cau#elare re $ec#o de lo deudore in bonis. / #a norma #endr&n vigencia 4a #a el 10 de diciembre del 2003, alvo que an#e e declare el ce e de la emergencia.
La Ley 25.5=2 #iene adem& con#enido modifica#orio de lo ar# . 32B inc. 2, 3 y 10B 43, 4=, 42 ,50 inc. 5K, 51, 52, 53, 55, 62B .2, .5, .6, 120 y 262 de la Ley 24.522 y adiciona a la mi ma do ar#%culo ba"o la numeracin de 32 bi y 45 bi . /l nuevo con#e'#o de la Ley 24.522 queda a % configurado con la redaccin originaria, la de lo #e'#o modificado y de lo incor$orado en e #o do :l#imo ca o $or la Ley 25.5=2. III.LA NUE,A LEY 25.589 La *on#rarreforma e #& con #i#u%da $or un cuer$o legal de 22 ar#%culo de lo cuale el :l#imo e de forma. -o e #ra#a de una nueva Ley regula#oria de la in olvencia, la cual e #& a cargo de una comi in de "uri #a a quien le 4a ido encomendada u elaboracin, eg:n rei#erada en el (enado y manife #acione reali1ada en el $ro$io recin#o del *ongre o de la -acin en amba *&mara $or lo $re iden#e de la re $ec#iva comi ione LILIA A
DI!UTADO DI COLA EGRE DE ALO SO
en la *&mara @a"a, confirmado $or lo dem& en recien#e e'$o icione
$:blica rei#erada en oca in de la ancin de la *on#rarreforma. La Ley 25.5=2 con #i#uye im$lemen#e la derogacin de la Ley de quiebra en e #ado de emergencia 25.563 $ero va m& all& cuando incluye en la Ley 24.522 nuevo $rece$#o dedicado a e $eciale u$ue #o o incor$ora una nueva norma#iva $ara el #ra#amien#o del acuerdo $reven#ivo e'#ra"udicial y la verificacin, vo#o y re$re en#acin $or el fiduciario2.
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La Ley 25.5=2 $one fin a lo alcance ma di valio o de la Ley 25.563 y obre #odo rein er#a a la Legi lacin 9rgen#ina en el marco de lo $rinci$io concur ale ac#uale del mundo globali1ado un #%#ulo lo in#e#i1aA =n r1gimen cercano al de otros pases'
I,.EL PER4ODO DE E5CLUSI,IDAD 6ART. - QUE MODIFICA EL ART. 78 LEY 27.5229 /l ar#. 1 deroga el ar#. 2 de la Ley 25.563 y modifica eg:n un nuevo con#enido el ar#. 43 de la Ley 24.522. /l $er%odo de e'clu ividad que en e #a :l#ima e de 30 4a #a 60 d%a de dic#ada la re olucin de ca#egori1acin del ar#. 42 y que en vir#ud de la reforma en la emergencia e e'#end%a a 1=0 d%a con la $o ibilidad de am$liacin a 1=0 m& a cri#erio "udicial, queda con #reCido a 20 d%a de de la no#ificacin ministerio legis de la re olucin de ca#egori1acin, $la1o que el Jue1 $uede e'#ender en funcin del n:mero de acreedore o ca#egor%a $or 30 d%a m& . 9 % $ue el #o#al que en la Ley de Reforma e #aba $o ibili#ado 4a #a lo 360 d%a , queda limi#ado a4ora al m&'imo de 4a #a 120 d%a 10. Gbviamen#e $or #ra#ar e de la Ley concur al e com$u#an como d%a 4&bile A ar#. 2.2, inc. 2K. !eber& #ener e en cuen#a que en lo d%a 4&bile $revi #o originariamen#e en la reforma del 14 de febrero de 2002 4a #a el 16 de 0ayo de 2002, fec4a de ancin de la Ley 25.5=2 corrieron 61 d%a 4&bile , $or lo cual umado a lo e #ablecido en la *on#rarreforma, la efec#iva u $en in #endr& un $er%odo no muc4o menor a lo 1=0 d%a e #ablecido en la Ley 25.563. !i"imo o$or#unamen#e que el $er%odo de negociacin e #ablecido $or la Ley 24.522 e ingularmen#e reducido y a$arece en #al en#ido a la cabe1a de lo ordenamien#o re #ric#ivo en el !erec4o *om$arado. /n el i #ema e #adouniden e el $er%odo e de 120 d%a a favor del deudor y a $ar#ir de all% nace el derec4o a $ro$oner un acuerdo $or $ar#e de #ercero . ?ambi7n on m& am$lio lo $la1o e #ablecido $ara la negociacin con lo acreedore en la legi lacione falimen#aria e'i #en#e en el derec4o con#inen#al. -o $uede $ue ino conce$#uar e adecuada la de#erminacin e #ablecida en la e modifican lo $la1o o fec4a que e #uvieren
*on#rarreforma. /l alcance del nuevo #e'#o e #& e'$re amen#e de#erminado en el ar#. 20 de la nueva Ley dedicada al derec4o #ran i#orio. -o e #ablecido en el concur o $reven#ivo en #r&mi#e.
ALEGRA, HCTOR, La -acin, 15L5L2002. /n el mi mo en#ido FARGOSI, H.A Quien $o #ula a:n una me"or in ercin en un #raba"o
cuya %n#e i #ambi7n e e'4ibe en el #%#uloA >?lo reforma de la Ley %@!*%%6' LL 24.L4L02. 10 /n el $royec#o del 8./. del 1. de 9bril del 2002 e re #ablece %n#egramen#e el #e'#o del ar#. 43 de la Ley 24.522A el $la1o e fi"a en 30 d%a y 4a #a 60 en vir#ud de re olucin "udicial. /l dic#amen de la *omi in de Legi lacin y 8re u$ue #o de la *omi in de !i$u#ado de#ermin lo $la1o en defini#iva con agrado .
9 % $ue en aquella 4i$#e i en la cuale
e 4ubiere reali1ado el reordenamien#o del
cronograma del concur o $reven#ivo en funcin de la Ley de reforma que au#ori1aba u e'#en in a 1=0 d%a Fcon la $o ibilidad de u am$liacin a un $la1o no mayor de 1=0 d%a m& 3, man#endr& vigencia y no er& $roceden#e la reformulacin de lo $la1o . ?am$oco er& $roceden#e am$liar o $rorrogar el $er%odo de e'clu ividad ya e #ablecido ni, obviamen#e u $ender, $o #ergar la audiencia informa#iva que de acuerdo a lo #7rmino de la Ley. 24.522 ar#. 45 debe reali1ar e 5 d%a an#e del vencimien#o del $er%odo de e'clu ividad Far#. 20, Ley 25.5=23. ,.EL L4MITE M4NIMO EN LA PROPUESTA DE QUITA O ESPERA La *on#rarreforma man#iene la eliminacin $roducida $or la Ley 25.563 ar#. 2K en el #e'#o del ar#. 43 de la Ley 24.522. 9l re $ec#o debemo de #acar que el $royec#o del 8oder /"ecu#ivo del 1. de 9bril de 2002 ree #ablec%a el l%mi#e del 40M de lo cr7di#o quirografario en la $ro$ue #a de qui#a y o#ra modalidade , y man#en%a u e'clu in, iguiendo el r7gimen de la Ley 24.522, $ara la 4i$#e i del reim$lan#ado cramdown del ar#. 4=. /l recien#e fallo de la (ala * de la *&mara -acional de 9$elacione en lo *omercial de la *a$i#al Eederal del 04L02L2001 en el ca o Linea Vanguard, ac#uali1 la $ol7mica, que #iene una ca i ecular #radicin en el derec4o falimen#ario, en #orno a la conveniencia del l%mi#e de m%nima en la $ro$ue #a de acuerdo11. La in #i#ucione deben er evaluada en funcin de la circun #ancia econmica y ociale que con #i#uyen el e cenario en la que deben funcionar. !e de el $un#o de vi #a eminen#emen#e
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/ ba #amen#e conocida la ac#uali1acin de la $roblem&#ica en #orno al l%mi#e m%nimo en la $ro$ue #a de qui#a y e $era, ac#ivada en oca in del aludido fallo. DASSO ARIEL A. A l limite minino en la propuesta de quita y espera' N(u$lemen#o de concur o y quiebra -K 1O, La Ley P 20 de diciembre 2001, $. 1=A *omen#ario al fallo Lnea Vanguard S.A. *-*om., 04L02L2001, con am$lia referencia a lo an#eceden#e nacionale , !erec4o *om$arado, y $o icin adver a al fallo. /n con#raA TRUFFAT, DA IEL E.A Aproximacin a la Ley 25.589 modi ica!oria de la Ley de "oncur#o# y $uie%ra# 24.522 y de la Ley 25.5&'( /!, 2. de mayo de 2002. "O#UI GA"RIELAA Las facultades "omologatorias del 0uezA >el fin del vale todo en las propuestas concursales6 , Rev. de la (ociedade y *oncur o -K 12, e$#iembre P oc#ubre, 2001, $. =2. ARI$E, CARLOS La espera como quita en el concurso preventivo LL 2000H ! P $. 1262. VAISER LIDIA: La propuesta de acuerdo preventivo y la debida observacin del orden 0urdico! Bacultades de los 0ueces ed. /rre$ar, !oc#rina (ocie#aria y *oncur al -K 162, $. 612. ?ambi7n con referencia al fallo de la *-*om , ala N*O, 4.02.2001 en Linea Canguard ?!3! sD concurso preventivo!
#erico el deba#e e "u #ifica y en $ro o en con#ra de la e'i #encia o la ine'i #encia de l%mi#e e'i #en argumen#o que $ueden u ci#ar conviccin mayor o menor $ero nunca demo #rar&n ab olu#amen#e nada12. /n condicione ac#uale de ca#& #rofe econmica aquello que calificamo como anacrnico ya cuando 4ubimo de comen#ar la Ley 24.522 de 1225 4oy e li a y llanamen#e un de $ro$ i#o. La cri i de la em$re a involucra lo in#ere e de #oda la comunidad y 4oy la $re#en in de m%nima e la de ob#ener que a #odo co #o, a:n con renuncia #o#al del cr7di#o el deudor $ueda con#inuar con la ac#ividad . La quiebra, el mal mayor, debe er evi#ada y cada ve1 er&n m& gro ero lo in #rumen#o en la medida en que m& cr%#ico, conflic#ivo y $recario ea el e cenario. /l acreedor y con ello la comunidad a $iran a que el deudor iga #raba"ando y la Ley no $uede con #i#u%r e 4oy en el im$edimen#o $ara que ello ocurra a:n cuando ea con acrificio %n#egro del cr7di#o an#erior a la $re en#acin en concur o, en #an#o cuan#o er&n lo mi mo acreedore quiene a #rav7 de la e'$re in de u volun#ad mayori#aria lo con ien#an. 8or o#ro lado la *on#rarreforma viene a colocar en igualdad de i#uacione la 4i$#e i de la $rimera y egunda ronda ya que en el i #ema de la Ley de quiebra en la egunda ronda o cramdown del ar#. 4= no e a$lica el l%mi#e. !e de e #e $un#o de vi #a, $ue , un argumen#o ub idiario a$arece coinciden#e, e #e de na#urale1a i #em&#ica "un#o al o#ro, eminen#emen#e $ragm&#ico y con#ingen#e13. Recordemo en una :l#ima in #ancia que e #amo cual de variar la re$rogramada la circun #ancia relacione iem$re en el marco de una emergencia la %, e #abili1ada la econom%a y
$ermi#ir& que qui1& all%
acreedorHdeudor como a $iraba la Ley 25.563, la reforma
encomendada $or el )obierno a la comi in de "uri #a , ac#ualmen#e en cur o, #ra#e el #ema de acuerdo a nueva condicione econmica . *u&n#o no
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a#i far%a $ro4ibir acuerdo inferiore a la mi#ad del cr7di#o, como &rbi#ro
alomnico de una "u #icia adecuada a lo $o ibleI..14

!ERELLA , OL"RECHTS % T%TECA en Trait< de lEargumentation, $. 1 y 6, ci#. $or GRILLO, H&'()*& A+,+-.&A .erodo de ?ospec"a en la Legislacin Concursal F fectos retroactivos de la quiebra .H /d. 9 #rea 2001, $.112A N@u camo conviccin den#ro de un &mbi#o que ofrece olucione varia , no conclu ione lgicoHdeduc#iva irrefragable . /n lugar de inferir Nmore geom7#ricaO a $ar#ir de verdade eviden#e , arrimar mode #amen#e ra1one y m& ra1one $ara fundar la $referencia $or alguna en#re varia deci ione $o ible B ra1one que ai ladamen#e no on con #ric#iva , $ero $ueden er $er ua iva en con"un#oB ra1one $ara convencer, no $ara :1em%$(202;, $ue no encon#ramo en #erreno e'#raCo a la derivacin riguro a de verdade a $ar#ir de o#ra verdade $robada o al meno a umida como #ale O 13 Lo que en cambio re$u#o defini#orio e que en e #e momen#o, con la ac#ividad comercial e indu #rial $arali1ada, con una econom%a de#enida, la a $iracin m%nima en la comunidad #oda e man#ener lo nivele ocu$acionale y evi#ar e #e flagelo que agobia 4oy a la 9rgen#ina ingulari1ado en la ine'i #encia de #raba"o. 14 H. DE !AGE, ALes 0uristes e/cellent tou0ours G manier les principes avec une virtuosit1 1tonnante sans doute' mais H!!!I en oubliant les r1alit1s! CJest pour les r1alit1s que le droit est fait' et non pour la beaut1 des principes! ?rai#7 7l7men#aire de droi# civil belge, #. ,>, 1242, -K =60, $roemio de $E ER ALAI : !7$i #age Eailli#e Q *oncorda# ' ed. Larcier, @rucela , 122=. ! FNLos 0uristas sobresalen siempre en el mane0o de los principios con un virtuosismo asombroso sin duda' pero olvidando las realidades! s
/l reformulado ar#. 52, en el marco de la facul#ade del Jue1 al 4omologar, le o#orga e'$l%ci#a v%a $ara negarla a acuerdo abu ivo o en fraude a la Ley, y ello con #i#uye una con#encin "udicial, que u$le el ob"e#ivo del l%mi#e en la qui#a. ,I.E5ISTENCIA DE ACUERDO 6ART. 2< ar#. 42 de la Ley 24.5229 La Ley 24.522 in#rodu"o un nuevo e quema de im$ugnacin y 4omologacin del acuerdo. /n #an#o en el i #ema an#erior de la Ley 12.551 la im$ugnacin del acuerdo e reali1aba con $o #erioridad a la 4omologacin, en el nuevo i #ema eg:n Ley 24.522 a$arece la re olucin de /istencia de acuerdo del ar#. 42 la que con #i#uye el dies a quo del $er%odo de im$ugnacin que e regula en lo ar# . 50 y 51. La re olucin del ar#. 42 4ace aber la e'i #encia de la conformidade de lo acreedore con la mayor%a uficien#e requerida $or la Ley. /l acuerdo reci7n $odr& er con iderado #al al dic#ar e la re olucin de 4omologacin, en con ecuencia era o$or#una e #a circun #ancia $ara modificar el #%#ulo del ar#%culo que deber%a 4aber e u #i#u%do $or el m& a$ro$iado de /istencia de conformidades. /l #e'#o de la *on#rarreforma $arece volver al en#ido que #en%a la redaccin del ar#. 42 en la Ley 24.522 in embargo e advier#e que e limi#a a un nuevo y e cue#o con#enido 5! entro de los tres das de presentadas las conformidades correspondientes el 0uez dictar) resolucin "aciendo saber la e/istencia de acuerdo preventivo515. /l $royec#o del 8oder /"ecu#ivo del 1. de 9bril de 2002 re #ablece direc#amen#e el #e'#o del ar#. 42 de la 24.522 en #an#o que en la Ley 25.5=2 e elimina la e'$l%ci#a referencia al acuerdo y la
para las realidades que el derec"o est) "ec"o' y no para la belleza de los principios-!
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A2(. 79= $e>?/ Ley 27.522< "rt. +9 / ('uevo) EBC;8E'CC" 6E "CDE06E. 6entro e los 80E; (,) (as e presenta as las con&ormi a es correspon ientes2 por parte el eu or2 entro el per(o o e e)clusivi a 2 o por los acree ores y terceros en los casos el art. +82 inc. ,2 el $ue< ictar9 resoluci1n2 Aacien o sa!er la e)istencia e acuer o preventivo. A2(. 79= $e>?/ Ley 25.5@8< "08CCDLE ,F G -o i&(case el art(culo +9 e la Ley 2+.522 el que que a re acta o e la si7uiente &orma* "rt(culo +9. E)istencia e acuer o. 6entro e los tres (,) (as e presenta as las con&ormi a es correspon ientes2 por parte el eu or2 entro el per(o o e e)clusivi a 2 el Hue< ictar9 resoluci1n2 Aacien o sa!er la e)istencia e acuer o preventivo. A2(. 79 $e>?/ Ley 25.589< "08CCDLE 23 G 6er17ase el art(culo ,F e la Ley 25.55, e incorp1rase como art(culo +9 e la Ley 2+.5222 el si7uiente te)to* "rt(culo +9* E)istencia e "cuer o. 6entro e los tres (,) (as e presenta as las con&ormi a es correspon ientes2 el $ue< ictar9 resoluci1n Aacien o sa!er la e)istencia e acuer o preventivo.
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diferencia $arecer%a no #ener ra1n de er $orque #an#o en el 8royec#o del 1. de 9bril como en la Ley 25.563, e re #ablece el ar#. 4=. CuA! e$ !0 20B#/ 1e !0 1"3e2e/C"0* Se (20(0 1e u/0 1"$("/(0 2e10CC"#/ %2Due $e C%/$"1e2# $u e23!u% e! (eE(% 0/(e2"%2*. 8ien o que 7 #a e la e'$licacin. La reformulacin del ar#. 42 no fue e'$licada, qui1& $or la %ndole de la informacin focali1ada en la cue #ione m& im$or#an#e , en la e'$o icin brindada $or RIVERA % A ICH en la *omi in de Legi lacin y 8re u$ue #o de la *&mara de !i$u#ado el . de 0ayo de 2002, Fe decir en forma inmedia#a $revia a la media ancin o#orgada en la *&mara @a"a3. -ada au#ori1a a deducir que la nueva redaccin u$onga la ine'i #encia del $er%odo de 4omologacin que reconoce el $re u$ue #o en la re olucin del ar#. 42 que 4ace aber la ob#encin de la conformidade . ,II.LA REINSTALACIFN DE LOS ARTS. ,INCULADOS AL ART. 78 6ART. 8= 7 Y 5< ree #ablecen lo ar# . 50, inc. 5KB 51 y 53 de la Ley 24.5223 La derogacin del cramdown del ar#. 4= de la Ley 24.522 di $ue #a en el ar#. 21 de la Ley 25.563 oblig a la reformulacin de lo ar# . de la Ley 24.522A 50, inc. 5K Fim$ugnacin al acuerdo3B 51 Fre olucin que decide la im$ugnacin3B y 53 Fmedida 4omologado3, en #odo lo vinculado a lo llamado $ara la e"ecucin del acuerdo u$ue #o e $eciale del ar#. 4=. u$one la reincor$oracin de aquella
/l re #ablecimien#o del cramdown del ar#. 4= redaccin del ar#. 4=. ,III.-
norma#iva. 9 ella no referimo en el *a$. +>,,, dedicado al ar#. 13 que con#iene la nueva
LA NO,ACIFN Y EL RETORNO A LAS FUENTES-@ 6ART. @A Re #ablece el ar#. 55 de la Ley 24.522.3
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(enadora ESCUDEROA (e in ordinaria del 15 de mayo de 2002 del (enado de la -acin, en u car&c#er de miembro informan#e de la *omi in de Legi lacin )eneralA Ktra de las instituciones y que constituye una modificacin importante es volver a la situacin de novacin! n el mes de enero' cuando se modific la Ley de Quiebras y se estableci que el fiador tambi1n reciba los beneficios de la novacin en el supuesto de "omologarse el acuerdo preventivo' ya advertamos que esto sera realmente destruir a la fianza como instrumento de cr1dito! n este momento en que estamos tratando de restablecer el cr1dito en la 3rgentina es muy bueno volver a la legislacin anterior! ?in per0uicio de ello' se van a presentar algunas situaciones y creo que sera bueno de0arlas planteadas para el futuroL por e0emplo' para cuando el "cramdista"' que es a su vez titular de este derec"o del fiador' se quede con la empresa! n este caso' posiblemente el "cramdista" debera asumir la obligacin de pagar esa fianza! K tal vez' asimilarnos a la legislacin espa5ola y establecer que cuando el acreedor "aya aceptado la propuesta de acuerdo' este beneficio se e/tienda tambi1n al fiador !
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/l ar#. . de la Ley 25563 $rovoc una verdadera conmocin $or u alcance en cuan#o de#ermina que la novacin e'#ingue la obligacione del fiador y lo codeudore medida e #ablecida $ara la obligacin $rinci$al en el acuerdo 4omologado. (e #ra#a de un #ema $or dem& $ol7mico que obviamen#e movi la agua y nuevamen#e $rofundi1 el deba#e, inmer o en el con#e'#o $uramen#e an#iHcr7di#o que guarda e #ric#a com$a#ibilidad i #em&#ica con la #7le i de la reforma en la emergencia de la Ley del 15 de Eebrero. /n #al en#ido re ul#a ca i innece ario recordar que el $royec#o originario de la Ley 24.522 elaborado en el 0ini #erio de /conom%a de la -acin in#rodu"o la novacin como efec#o legal de la 4omologacin del acuerdo in ning:n #i$o de limi#acin $ara #oda la obligacione con origen o cau a an#erior al concur o. La ob ervacione generada en #orno a dic4a redaccin, llevaron a refle'ionar en el en#ido que del #e'#o urg%a la e'#incin de la obligacione del fiador, codeudore con #i#uyen#e de o#ro #i$o de garan#%a real a favor del deudor1.. / #a #e i emi#ida en $leno #r&mi#e del $royec#o de la Ley 24.522 llev a que el 0ini #erio de /conom%a aclarara $ron#amen#e la i#uacin, enviando al (enado de la -acin la adicin que como $ar#e final del ar#. 55 e #ablece el e'$re o alcance de la limi#acin de la novacin re $ec#o de lo fiadore y a lo deudore olidario A " sta novacin no causa la e/tincin de las obligaciones del fiador ni la de los codeudores solidarios "! La reforma en emergencia Ley 25.563 elimin la adicin y qued a % vigen#e el en#ido $rimigenio del $royec#o de la Ley 24522 emanado del 0ini #erio de /conom%a. La reforma del 14 de febrero de 2002 dirimi, en forma co4eren#e con u #7le i , un conflic#o de larga da#a y limi# la garan#%a con ecuen#emen#e con el cri#erio $rodeudor que con #i#uye u com:n denominador. La $r&c#ica co#idiana lleva $ar#icularmen#e, #an#o en el ca o de la banca in #i#ucionali1ada como en el del $r7 #amo no bancari1ado, a la derogacin y de na#urali1acin del i #ema de la re $on abilidad limi#ada $ue el acreedor condiciona el acce o al cr7di#o a la $re #acin de la garan#%a $er onale de lo admini #radore o accioni #a $or lo que la reforma #endi a $ro#egerlo
1.
olidario en la
olidario o #ercero
DASSO ARIEL AA $uie%ra#. "oncur#o pre)en!i)o y "ramdown( /d 9d Doc, 122., ?. ,, $. =3. y
con un am$lio de arrollo obre el conflic#o.
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al meno en $er%odo de emergencia. 6 e #o no no $arece e'agerado obre #odo #eniendo en cuen#a que la Ley 24522 en el ar#. 6= in#rodu"o ya el concur o del garan#e que, afec#ado $or la in olvencia del deudor encuen#ra $ro#eccin en el remedio $reven#ivo. !e #odo modo el en#ido de la reforma en la Ley 25.563 a$areci $o#enciado en el agravio even#ual a lo in#ere e del acreedor en el con#e'#o en el que e elimina la qui#a del l%mi#e m%nimo del 40M en la $ro$ue #a a lo acreedore . (i el deudor lograre la conformidad a un acuerdo con una qui#a que $uede llegar 4a #a el 22M o, 4a #a la $r&c#ica remi in del cr7di#o, llevar%a a la e'#incin de garan#%a ya e #ra#are del fiador o del deudor olidario o cualquier garan#%a real. /n vir#ud del efec#o nova#orio de la 4omologacin del acuerdo in #alada en la Ley de Quiebra de 1225 ar#. 55, en ca o de quiebra del deudor $or incum$limien#o del acuerdo, o aun de obligacione obrevinien#e , lo acreedore $or cau a o #i#ulo an#erior a la $re en#acin en concur o $reven#ivo lo concurrir&n a la di #ribucin en la medida y alcance de la nueva obligacin que #iene cau a en la 4omologacin del acuerdo $reven#ivo. ?oda la obligacione de cau a o #%#ulo an#erior e encon#rar&n, $ue , en una i#uacin de $a#en#e de igualdad fren#e a lo cr7di#o de cau a o #%#ulo ul#erior. 0ien#ra aquello 4abr&n de o$or#ar la qui#a o ca #igo im$l%ci#o en el acuerdo incum$lido, lo o#ro ul#eriore concurren a la quiebra $or la #o#alidad de u cr7di#o . Lo acuerdo 4omologado duran#e la vigencia de la Ley 25.563 alcan1an H$ro#egenH al fiador y al codeudor olidario. /n el derec4o e #adouniden e la disc"arge' v%a $aralela e in $ira#oria de la novacin incor$orada en la Ley 24522 ar#. 55 con#iene numero a e'ce$cione que en cambio no e'4ibe la Ley 9rgen#ina. La disc"arge releva al deudor de #oda re $on abilidad $or la obligacione con cau a o #i#ulo an#erior 5de cargable 5. -o e un $rivilegio de la ociedad de ca$i#al ino que a$arece com:n a #odo el $rocedimien#o concur al y e a$lica a $er ona f% ica o "ur%dica . !a#a de 1=2= y ub i #e con la modificacione de 12.=. /n la eccin 523,L4 e la con agra como derec4o del deudor cuando no e'i #e o$o icin de lo acreedore . -o e obligacin del "ue1 concederlo $orque e'i #en mo#ivo $ara la e'$re a denegacin o e'ce$cione que e #ablece la Ley, #ale como conduc#a de 4one #a del deudor revelada con ocul#amien#o o fal ificacin de documen#o o libro , adul#eracione del elenco de acreedore , fraude o ven#a"a indebida , $7rdida o fal#a de biene del $a#rimonio no "u #ificada , inconduc#a en el $rocedimien#o, que in embargo no ob #aron a la confirmacin.
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La nueva legi lacin 9lemana F,n olven1ordnung3 del 5 de Gc#ubre de 1224, $ero vigen#e reci7n de de 1222 con#iene la denominada e'oneracin de deuda re idual a favor de la $er ona f% ica que acon#ece a condicin de la ce in de u cr7di#o embargable y remuneracione derivado de un con#ra#o de ervicio o $re #acione corrien#e $or el #7rmino de . aCo de de la clau ura del $rocedimien#o de in olvencia Far# . 2=6 y 2=.3. (in embargo, iguiendo al re $ec#o el i #ema e #adouniden e de e'ce$cione a la disc"arge' e #a e'oneracin de deuda no alcan1a al deudor condenado $or en#encia re $ec#o de deli#o como al que 4ubiere come#ido fal edade o errore en forma dolo a o con cul$a grave en el $rocedimien#o, inclu%da la fal edade o errore documen#ale Far#.2203. 8ero la novacin, ob"e#iva o cambio o e'#incin de la obligacin an#erior y nacimien#o de o#ra con cau a en el acuerdo e'4ibe un alcance #an am$lio en la Ley 24.522 como no admi#e $arangn en el derec4o com$arado. ,III.-.- L0 N%)0C"#/ y !%$ F"01%2e$ y C%1eu1%2e$ La $o ibilidad de limi#ar la accin con#ra lo fiadore en lo i #ema con#em$or&neo no
a$arece rece$#ada, y en lo $royec#o que la $ermi#en e #& condicionada a que el acreedor en beneficio del que e 4a e #ablecido la garan#%a 4ubiere vo#ado favorablemen#e la $ro$ue #a, $or lo que e e'cluye #al limi#acin de accin con#ra fiadore o codeudore acreedore di iden#e o ab #enido . La e'#en in de lo efec#o nova#orio del acuerdo con el deudor a u fiadore o codeudore olidario , re ul#a claramen#e conculca#oria de la condicin de o#orgamien#o del cr7di#o al concur ado, $ara lo cual el acreedor, in lugar a duda , #uvo en cuen#a la e'i #encia de aquella fian1a o garan#%a que $reci amen#e e $ondr%an en movimien#o an#e el defec#o de $ago del deudor $rinci$al. / mene #er #ener $re en#e que #ambi7n en el 8royec#o de Ley *oncur al e $aCol en #ra#amien#o an#e la *or#e , la accin con#ra el fiador olamen#e e e'#ingue cuando el acreedor #i#ular de la garan#%a vo#a favorablemen#e el acuerdo, que #ambi7n #iene efec#o nova#orio . /n la mi ma l%nea, la legi lacin del 0/R*G(<R e'$one en @ra il, la ine'i #encia de novacin y la e'$re a de#erminacin que el concorda#o no beneficia a lo codeudore 14 olidario . olidario cuando e #ra#a de
/ #a e la $rece$#iva de la Ley 8araguaya de 1262, en #an#o que el 8royec#o de Glivera )arc%a $ara la Re$:blica Grien#al del <ruguay, fian1a y garan#%a iguiendo la #endencia de la Ley 24.522 y el 9n#e$royec#o / $aCol e'$re a que el acuerdo #iene efec#o nova#orio Far#. 1603 y con agra la olucin ecl7c#icaA la on alcan1ada $or la novacin lo con relacin de lo acreedore que 4ubieren
1= y 12
vo#ado a favor de la $ro$ue #a
La *on#rarreforma vuelve a la fuen#e 20. I5.LA DEROGACIFN DE LA PRFRROGA DEL PER4ODO DE E5CLUSI,IDAD EN LOS CONCURSOS EN TRGMITE. FART. .< deroga el ar#. = de la Ley 25.5633 /l ar#. = de la reforma en la emergencia de#ermin la $rrroga en lo concur o en #r&mi#e del $er%odo de e'clu ividad $or un $la1o no menor a 1=0 d%a 4&bile con#ado de de la fec4a de vencimien#o $revi #a o de la :l#ima $rrroga "udicial. /l $royec#o del 8oder /"ecu#ivo del 1. de abril di $on%a la reanudacin de lo $la1o $roce ale $rorrogado y en #al en#ido adver#imo en nue #ra reunione en la *omi ione de Legi lacin la reformulacin de la redaccin del ar#. que e #ablec%a la reanudacin a $ar#ir del 30 de "unio del 2002 en #odo lo $roce o concur ale regido $or la Ley 24.522 que e encuen#ran en $er%odo de e'clu ividad. 9quello $la1o no fueron u $endido reanudar e lo que e #& en cur o. La dificul#ad grama#ical devino ab #rac#a en #an#o la Ley, a$ar#&ndo e del $royec#o del 8oder /"ecu#ivo, di $one la derogacin li a y llana del ar#. =. *mo deben en#once con iderar e lo $la1o $rorrogado en vir#ud de la Ley 25.563R. La norma de derec4o #ran i#orio del ar#. 20 de la *on#rarreforma, e #ablece como $rinci$io general que la mi ma rige a $ar#ir de u $ublicacin y e a$lica a lo concur o en #r&mi#e y de#ermina que no modifica lo $la1o o fec4a en cada ca o e #ablecido $or el Jue1, $ero deroga e'$re amen#e la $ro4ibicin del ar#. 43 1K $&rrafo eg:n Ley ino olo $rorrogado y no $uede
1= 12
HEREDIA, !A"LO A /'$o icin en la reunin de la *omi in de Legi lacin del (enado del . de mayo de 2002 9r#. 161 Los acreedores que no "ayan votado a favor de la propuesta de convenio' conservar)n las acciones que les correspondan por la totalidad de los cr1ditos contra los obligados solidarios y contra los fiadores o avalistas del deudor 20 DASSO ARIEL A. A *l "oncur#o +re)en!i)o y la $uie%ra( $ar#e ,,,, *a$. ,>A La no)acin de ian,a# y garan!a#( /d. 9dHDoc, 2000, ,,,, $. 1165 a 1205.
15
25.563 que au#ori1aba a e'#ender el $er%odo de e'clu ividad $or lo cual no $odr& am$liarlo o $rorrogarlo ni u $ender, $o #ergar o modificar la fec4a de la audiencia informa#iva. / #a norma no alcan1a la 4i$#e i concre#a del ar#%culo = de la Ley 25.563 a4ora derogado y $arece nunca obrar e'$re amen#e en la $rimera $ar#e de la 2da. oracin del ar#. 20 cuando e'$re a que la 5aplicacin de esta Ley no modifica los plazos o fec"as establecidos en cada caso por el Muez5 $orque en la 4i$#e i del ar#. = de la Ley 25.563 la $rrroga e #& e #ablecida $or mini #erio de la Ley y en el #ran cur o del $er%odo de vigencia de la mi ma el deudor acomod o adecu u negociacin al nuevo $la1o de vencimien#o e #ablecido $or la Ley 25.563 $or lo cual, $or a$licacin congruen#e con lo e #ablecido en el ar#. 1 de la Ley 25.563, no modificado en la *on#rarreforma e #ra#a de efec#o corre $ondien#e a ac#o $erfeccionado al am$aro de u vigencia. !e de luego era di #in#o el e $%ri#u del 8royec#o del 8oder /"ecu#ivo del 1. de 9bril y qui1& la dificul#ad en la reformulacin $ara u ar la #erminolog%a adecuada en orden a la fec4a y forma de cm$u#o de lo $la1o a $ar#ir de un nuevo dies a quo focali1ado en el 30 de "unio del 2001, y la $re in en la ancin no fue e'#raCa a e #a li a y llana derogacin. 5.LAS E+ECUCIONES DE GARANT4AS 6ART. .< deroga#orio del ar#. =, 2do. $&rr. de la Ley 25.5639 La derogacin com$rende #ambi7n la u $en in de la e"ecucione de garan#%a de
obligacione financiera que e #aba a i #em&#icamen#e inclu%do en el ar#. = de la Ley 25.563. / #a norma fue duramen#e cri#icada $or la doc#rina conce$#u&ndo e que la mi ma guardaba correla#o con la derogacin del cramdown y la $re#en in inmovili #a que carac#eri1 a la reforma en la $ro#eccin de lo accioni #a o ocio con#rolan#e de la $royeccin #ra cenden#e a la ub idiaria . 5I.LA DEROGACIFN DE LA SUSPENSIFN DE E+ECUCIONES EN EL CONCURSO PRE,ENTI,O< FART. 8A deroga el ar#. 2 de la Ley 25.5633 /l ar#. 2 de la Ley 25.563 4ab%a $re cri$#o la u $en in $or 1=0 d%a de la e"ecucione "udiciale y e'#ra"udiciale con#ra el deudor concur ado. / #a norma e deroga y a $ar#ir de la 16 ociedade deudora e inclu o, con una
vigencia de la Ley de *on#rarreforma debe conce$#uar e ree #ablecido el i #ema ordinario de lo ar# . 21 inc. 2K3, 2da. oracin, 23 y 24. Re ul#a aqu% o$or#uno aco#ar que la doc#rinariamen#e como u $en in de la uba #a u $en in de la
21
e"ecucione
fue in#er$re#ado
5II.LA DEROGACIFN DE LA PRORROGA DEL PLAHO PARA EL CUMPLIMIENTO FART. 9A deroga el ar#. 10 de la Ley 25.5633 /l ar#. 10 de la Ley 25.563 4ab%a de#erminado una $rrroga en el $la1o $ara el cum$limien#o de la obligacione re ul#an#e del acuerdo 4omologado 22. /l ar#. 2 no deroga el ar#. 10 ci#ado supra ino que im$lemen#e $one #7rmino a la $rrroga y a % la am$liacin que 4ab%a e #ablecido $or el $la1o de un aCo queda in#errum$ida, concluye Hdice el #e'#o de la *on#rarreformaH el d%a 30 de "unio de 2002. !ebe in#er$re#ar e en#once que la e'#en in del $la1o $ara el cum$limien#o, que e #aba $revi #o $or un aCo, queda en defini#iva aco#ado en un $er%odo que va de de el 14 de febrero del 2002 al 30 de "unio $r'imo a $ar#ir de cuya fec4a e reanuda el com$u#o del $la1o. /n con ecuencia el $la1o $ara el cum$limien#o de la obligacin derivada del acuerdo 4omologado ya corrido 4a #a el 14 de febrero, 4abr& de er cum$limen#ado $ara llegar al dies ad quem' con un egundo $er%odo que nace al d%a iguien#e del 30 de "unio 4a #a in#egrar el $la1o originario $revi #o en el acuerdo. !eber& recordar e ac& que #odo lo $la1o aludido en el *a$. ,, de la Ley 25.563 on 4&bile en orden a lo e #ablecido $or el ar#. 2.2 inc. 2K3 de la Ley 24.52223.
21 22
D(--&, A'*/0 AA La re orma de la Ley de -uie%ra# en el marco de emergencia( Rev. La Ley 25 de febrero de 2002
/n la que e agregaba una conflic#iva remi in al *a$. ,,, que en la $r&c#ica era in#er$re#ada $or alg:n ec#or de la doc#rina como con agrando una e'ce$cin re $ec#o de lo acreedore laborale . La dificul#ad a4ora a$arece aco#ada fren#e al rigor #em$oral di $ue #o $or el ar#. 2 de la *on#rarreforma. 23 TRUFFAT, DA IEL A Aproximacin a la Ley 25.589 modi ica!oria de la Ley de "oncur#o# y $uie%ra# 24.522 y de la Ley 25.5&'( /.!. 2. de mayo de 2002.
1.
5III.LA FINALIHACIFN DE LA ,EDA DEL TRGMITE DE LOS PEDIDOS DE QUIEBRA 6ART. -I< deroga el ar#. 11 Ley 25.5633 La norma derogada u $end%a $or 1=0 d%a el #r&mi#e de lo $edido de quiebra de"ando a alvo la $o ibilidad de a$licar la medida $recau#oria del ar#. =5 Fdirigida a la $ro#eccin de la in#egridad del $a#rimonio del deudor3. !uran#e la vigencia de la Ley 25.563 la in#er$re#acin li#eral de la norma#iva del ar#. 16 $&rr. 2do. y 3ero., la con #i#uy en el :nico medio $ara la #raba de medida cau#elare . (e en#endi adecuadamen#e que la u $en in no $ro4ib%a la $romocin del $edido de quiebra ino la declaracin de la mi ma. ?ambi7n que no vedaba la declaracin de la quiebra a $edido del deudor. La derogacin de la norma im$lica que a $ar#ir del 16 de 0ayo el acreedor rein #alado en la $o ibilidad de e"ercicio de u accione vuelve a la di $onibilidad del $edido de quiebra con#ra el deudor in olven#e y en general en #oda aquella el ar#. .. Ley 24.522. 5I,.LA DEROGACIFN DE UNA NORMA CONSUMIDA 6ART. --< deroga el ar#. 15 de la Ley 25.5633 La norma derogada en la emergencia de#erminaba que den#ro de lo 20 d%a la en#idade financiera deb%an re$rogramar u acreencia al 30 de noviembre del 2001 y celebrar un acuerdo en el marco de la $revi ione de la Ley 25.561, que como recordamo alude a lo cri#erio de equidad, am$liado luego $or el !ecre#o 214L02 a la #eor%a del esfuerzo compartido. /l egundo $&rrafo de#erminaba que en 4i$#e i de fal#a de acuerdo la en#idad financiera deb%a $revi ionar el 100M del cr7di#o del deudor. /l 2do $&rr. fue ve#ado $or el 8./. al $romulgar la Ley el 14 de febrero del 2002. i#uacione e'$ue #a con car&c#er enuncia#ivo en
1=
/l $&rrafo ub i #en#e con #i#u%a una im$o icin mora#oria $ara la en#idad financiera, que guardaba co4erencia en el marco general de la Ley a4ora derogada en u $rinci$ale norma . 8or o#ra $ar#e el $la1o de 20 d%a fue $r&c#icamen#e con umido duran#e lo 61 d%a 4&bile de vigencia de la Ley. 5,.LA SUSPENSIFN DE LAS E+ECUCIONES CONTRA LOS DEUDORES ./ 01/.S 6ART. -2< que modifica el ar#. 16 de la 25.5639. <na de la norma que ub i #e en la Ley 25563 e la u $en in de la e"ecucione con#ra lo deudore in bonis que con agra el ar#. 16 de la Ley 25563. / #a norma a$arece en el *a$. ,, de la Ley de reforma en la emergencia dirigida al ec#or $rivado e 4i$o#ecario. /n u $&rrafo $rimero u $ende $or 1=0 d%a la e"ecucione "udiciale o e'#ra"udiciale y con agra un elenco de e'ce$cione en lo que la enumeracin a$arece confu a $ue e me1clan la na#urale1a de lo cr7di#o con aquello o#ro que guardan corre $ondencia con la na#urale1a de lo biene , el ob"e#o de la e"ecucin y con lo #7rmino de vigencia de la Ley. /n el egundo $&rrafo u $ende $or el mi mo $la1o de 1=0 d%a la medida cau#elare #rabada y $ro4%be la nueva medida cau#elare . <n :l#imo $&rrafo declara nulo #odo lo ac#o de di $o icin e'#raordinaria obre lo biene del deudor duran#e el $er%odo de u $en in, alvo acuerdo e'$re o de lo acreedore . La norma#iva fue la m& infor#unada en#re la muc4a que merecen e #a calificacin en la Ley 25563. R&$idamen#e y de $u7 de la $er$le"idad que oca ion la a$aricin de la norma e in#er$re# que la u $en in de lo $la1o de la e"ecucione e #aba referido lo a la subastas y en cuan#o a la medida cau#elare e en#endi que com$rend%a olamen#e al desapoderamiento24.
La reforma reali1a una redaccin muy $roli"a en el $rimer $&rrafo de#erminando que la u $en in de la e"ecucione e refiere olamen#e a la 5 uba #a5 de biene inmueble que derivado de la con #i#uye la vivienda del deudor o de lo de #inado a la $roduccin o comercio o ac#ividad del mi mo y e'ce$#:a en forma concre#a a lo cr7di#o de na#urale1a alimen#aria, lo re $on abilidad $or comi in de deli#o $enale , laborale , lo derivado de la re $on abilidad civil
24
DASSO ARIEL A. NLa reforma de la Ley de Quiebra en el marco de la emergenciaO5, Rev. L.L. 2525 de Eebrero de 2002, $. 1.
12
con#ra la a eguradora , la obligacione $o #eriore a la en#rada en vigencia de la Ley y la liquidacin de biene en la quiebra. (e 4a vuel#o im$le aquello que fue muy confu o en u origen. /n cuan#o a la medida cau#elare la 5 u $en in5 afec#a a aquella que im$or#en
5de a$oderamien#o5 de lo biene afec#ado a lo e #ablecimien#o comerciale o fabrile que fueren nece ario $ara u funcionamien#o. 5,I.LAS NORMAS QUE PERDURAN EN LA LEY 25.5@8 (eg:n di"imo supra la Ley 25.563 man#iene u vigencia alvo en lo /% 1e2%>01%= que e muy $oco. /l *a$. , in#egrado $or el ar#. 1, con #i#uye $ue el marco de la *on#rarreforma lo cual ignifica que u norma e #&n iem$re den#ro de la Ley de /mergencia que vencer& el 10 de diciembre del 2003. /n el *a$. ,, dedicado a lo deudore en concur o $reven#ivo, #odo lo ar#%culo 4an ido derogado o modificado con e'ce$cin de lo ar# . 12, 13 y 14. /n el ar#. 12 e $la ma la volun#ari #a norma del acce o al cr7di#o del deudor concur ado $or medio de la eliminacin de #oda re #riccin que lo im$ida, $ara lo cual el @*R9 debe in #rumen#ar una l%nea de rede cuen#o , 4a #a a4ora ine'i #en#e de #inada a que la en#idade financiera a i #an a la em$re a concur ada que formulen una $ro$ue #a de acuerdo que $or 7 #a ea con iderada ra1onable y viable. 9dem& la norma e #ablece que la ociedade concur ada y en quiebra $odr&n con#ra#ar libremen#e con el / #ado -acional $or lo cual concordan#emen#e e deroga el inc. 1K3 del ar#. 2= el decre#o 1023L01. 0an#ienen vigencia el ar#. 13 que e #ablece la #a a e $ecial del 0,.5M del im$or#e de lo cr7di#o verificado y la del 0,25 M cuando dic4o im$or#e u$ere lo ;100 millone y en u con ecuencia e man#iene la derogacin del inc. c3 del ar#. 3K de la Ley 23.=2= de #a a de "u #icia 25.
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(e #ra#a de la llamada Nisposiciones Complementarias de lo ar# . 12 y 20 que derogan la norma con#raria a la norma#iva de lo ar# . 12 y 13 re $ec#ivamen#e.
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?ambi7n ub i #e el ar#. 14 que e #ablece la reduccin del $orcen#ual $ara la regulacin de lo 4onorario , la que queda limi#ada al 1M del ac#ivo e #imado cuando 7 #e u$ere lo ; 100 millone . 9 e #e reducido marco 4a quedado con #reCida la originaria redaccin de la Ley 25.563, que a:n vigen#e e'4ibe $ue un con#enido diame#ralmen#e o$ue #o a la *on#rarreforma. *omo un Jano de do cara , mo #r en u $rimera fa1 el ro #ro adu #o de la limi#acione en la emergencia y en la o#ra vigen#e de de el 15 de mayo, de a$arecen la anomal%a , $ero no 4ay onri a . *omo i lo ob"e#ivo $er eguido 4ubieren ido logrado , como i la emergencia 4ubiere dilu%do u cau a, curio amen#e man#iene u marco $ero #ra mu#a u ro #ro en una nueva y an#%$oda Ley. 5,II.,ERIFICACIFN REPRESENTACIFN Y ,OTO POR FIDUCIARIOS FARTS. -7 y -@A que incor$oran lo ar# . 32 bi y 45 bi en la Ley 245223. La Ley 11..12 de 1233 con#en%a en lo ar# . 122 y 200 $revi ione referida a la obligacione ido emi#ido obre deben#ure con garan#%a flo#an#e. /n el ar#. 200 e e #ablec%a que i 4ubie en in garan#%a deber%an reunir e den#ro de un $la1o de#erminado $ara re olver la forma
de concurrir la olucin de lo $rocedimien#o concur ale Fquiebra o an#equiebra3. *ada uno de lo gru$o deb%a nombrar un re$re en#an#e $or mayor%a de ca$i#al eg:n que 4ubieren decidido la admi in o rec4a1o del concorda#o. ?ambi7n regulaba el #%#ulo 4abili#an#e $ara el vo#oA #e #imonio del ac#a de la a amblea y el cer#ificado de de$ i#o de la obligacione en el @anco de la -acin o en el banco oficial de la re $ec#iva "uri diccin, i 4ubieran ido emi#ida al $or#ador. /n la Ley 12551 de 12.2 el ar#. 53 regulaba la forma de $ar#ici$acin en la vo#acin en la $ro$ue #a $or $ar#e de lo $or#adore de deben#ure o bono conver#ible , lo que en vir#ud de la Ley 12550 ar#. 325 $od%an er emi#ido $or la ociedade annima o en comandi#a $or accione 26.
/ #ablece que deben lo #i#ulare reunir e en a amblea convocado $or el fiduciario o el "ue1. *ada uno de lo gru$o eg:n e e'$idan $or la emi in o rec4a1o nombrar&n un re$re en#an#e $or mayor%a de ca$i#al. /l #%#ulo 4abili#an#e $ara la "un#a er& el #e #imonio del ac#a de la a amblea.
26
Lo deben#ure a$arecen regulado en la Ley 12060 reformada $or Ley 20.65=.3
21
9quella norma#iva curio amen#e e #ra $a$el en oca in del #ra#amien#o de la Ley 24.522 cuando $reci amen#e m& auge 4ab%an #omado en el marco de una econom%a ac#ivada, e #e #i$o de #%#ulo como in #rumen#o :#ile de ca$i#ali1acin e'#erna. (u au encia fue no#oriamen#e en#ida en el marco de lo grande concur o . La fal#a de regulacin legal obre la forma de verificacin, re$re en#acin y vo#acin gener m& de un conflic#o, a$rovec4ado $ara dila#ar y $o #ergar lo no e clarecido derec4o formale en el concur o del emi or. La Ley 25.5=2 llena $ue un vac%o, $arad"icamen#e en un momen#o en que la econom%a e'cluye la o$era#ividad de e #a forma de financiacin em$re aria. (in embargo llegan a #iem$o en el momen#o de la cri i $ue dilucidar&n conflic#o en #orno a la verificacin y vo#acin de lo acreedore #i#ulare de e o in #rumen#o . /l ar#. 35 bi e #ablece la verificacin $or fiduciario y o#ro u"e#o legi#imado en #an#o u
que el 45 bi de#ermina el r7gimen de vo#o. 9qu% a$arece como novedad la $o ibilidad de que un :nico fiduciario o re$re en#an#e de ignado $or la a amblea in#ervenga e'#eriori1ando conformidad o u de acuerdo y manifie #e, en u ca o, a cu&l de la $ro$ue #a ad4ieren. /l fiduciario #iene ca$acidad $ara de doblar u vo#o y e com$u#ar& como ace$#acin $or el ca$i#al de lo beneficiario que 4ayan e'$re ado u conformidad con la $ro$ue #a de acuerdo F eg:n al m7#odo $revi #o en el fideicomi o o en la Ley que re ul#e a$licable3 y como rec4a1o $or el re #o. /n ca o de vo#o divergen#e e com$u#a en la mayor%a de $er ona como lo uno Far#. 45 bi , inc. 63. /l i #ema $uede generar conflic#o . /n#re ello en la 4i$#e i que no olo er& de labora#orio in inuada $or TRUFFAT en cuan#o a que el vo#o divergen#e ob #a a la ca#egori1acin au#noma del fideicomi o en una ca#egor%a in#egrada e'clu ivamen#e $or 7l en #an#o un olo beneficiario que rec4ace en a amblea la $ro$ue #a de#erminar& la uer#e del concur o, $ue en e a ca#egor%a no e $odr%a ob#ener la mayor%a de $er ona , en cuya 4i$#e i el :nico alva#a"e e #ar%a dado $or el cramdown power 22.
2.
al#erna#iva
ingular, e decir
80DFF"82 6"'CEL* "3pro/imacin a la Ley %**OP modificatoria de la Ley de concursos y quiebras %@*%% y de la Ley %**+&" /.!. 2. de mayo de 2002, con ci#a de OSCAR A. MARTI E$, generador de 5la $erla5 in#er$re#a#iva.
22
5,III.EL REESTABLECIMIENTO DEL "3A4516/ EN EL ART. 7828 FA2(. -8A deroga el ar#. 21 de la Ley 25.5633 /l ar#. 4= de la Ley 24.522 e con #i#uy en oca in del #ra#amien#o de la Reforma de la Ley de Quiebra en la /mergencia, en el e"e cen#ral del deba#e de la nueva norma#iva 29. La demoni1acin del cramdown fue e grimida $or un ec#or de o$inin, #o#almen#e a"eno a la corrien#e doc#rinaria , que focali1 en el in #i#u#o el medio $ara viabili1ar la e'#ran"eri1acin de la em$re a in olven#e en la 9rgen#ina. !e de luego que el a#aque reconoce cau a que $ueden e #ar "u #ificada en i#uacione $un#uale $ero lo cier#o e que nunca e de#ec#aron en el marco de la cri i em$re aria de de 1225 4a #a el 2001 con a$licacin de la Ley 24.522. /n lo ca o de cramdown 4omologado , inferior al medio cen#enar, "am& una em$re a e'#ran"era, u$ue #o e #e que en e de#ec# una 4omologacin a favor de % mi mo fuera a'iolgica y $ol%#icamen#e
de calificable, lo que e de car#able en #an#o no e #ra#e de in#er7 e #ra#7gico. /l cramdown fue $re en#ado en ociedad en el ar#. 4= en 1225 y u no#oria deficiencia fueron $ue #a de relieve $or lo comen#ari #a y u$erada $or una rica doc#rina y $ar#icularmen#e $or la a$licacin de "uece a#en#o y $reocu$ado , lo cual con #i#uye 4oy la "u #ificacin del in #i#u#o. 9c#ualmen#e e encuen#ran en de arrollo ma de un cramdown im$or#an#e en la *a$i#al Eederal y en el in#erior del $a% . La ub i #encia de la em$re a a #rav7 de e #a novedo a regulacin $ermi#e man#ener el nivel ocu$acional de can#idad de familia , que de o#ra manera $a ar%an a engro ar la mul#i#ud de de ocu$ado cuya omino a e'i #encia agobia a lo argen#ino .
2=
*&mara de (enadore de la -acin, e in del 15 de mayo del 2002. /'$o icin del miembro informan#e (enadora ESCUDERO: 3l instituto del cram do:n lo estamos restableciendo con bastantes me0oras con respecto a las que tena en la ley anterior! .or una parte' nos estamos aseme0ando al derec"o norteamericano y al derec"o alem)n' porque le permite una segunda vuelta al deudor! sto significa que cuando el deudor no pudo lograr las mayoras en el perodo de e/clusividad se abre un nuevo perodo para que cualquier tercero' un acreedor o "asta el propio deudor' presente una nueva propuesta! 7 se le da al 0uez la facultad de que' a(n en el supuesto de que no se obtengan todas las mayoras' pueda obligar a los acreedores a aceptar esta nueva propuesta que tiene como ob0etivo primordial la preservacin de la empresa y' por lo tanto' de las fuentes de traba0o! sto es lo que realmente significa cram do:n' la facultad del 0uez de someter una decisin a los acreedores! La otra modificacin importante y superadora con relacin a la ley anterior es el tema del valor real de la empresa! s decir' el 0uez para aceptar que un tercero o un acreedor se "aga cargo de la empresa va a e/igir que se pague un valor real! n esto es importante que recalquemos un poco qu1 debe entenderse por valor real de la empresa! 3s' los 0ueces tendr)n en claro que deber)n considerar las marcas' el posicionamiento' el mercado y el management! s decir' quien "aga la valuacin tendr) que ponderar apropiadamente todos estos elementos! l cram do:n "a sido visto como un instituto mal1fico por parte de algunos deudores que tienen temor a que vengan acreedores e/tran0eros y se queden por monedas con sus empresasL tambi1n creo que sus beneficios est)n un poco e/agerados por parte de los organismos multilaterales de cr1dito! Creo que su reinstalacin en la legislacin argentina es muy positiva ya que permite la continuidad de muc"as empresas y el apartamiento del deudor cuando "a sido ineficaz e ineficiente!
22
/l conflic#o y el con ecuen#e deba#e que $rovoc la mala redaccin del ar#. 4= fue u$erado $or doc#rina y "uri $rudencia que $or obre el feo ro #ro de una mala redaccin, grama#icalmen#e redundan#e y confu a F -"FFC"A La ley de concursos comentada' /d. !e$alma, #. ,, $. 121, afirmaA parece un estatuto m)s que un artculo 3 $u o de relieve un in #i#u#o novedo o y ingularmen#e :#il $ara afron#ar la cri i em$re aria a#endiendo a la em$re a m& que al em$re ario, $ero in e'agerado de#rimen#o de 7 #e.
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/l cramdown con #i#uye una egunda ronda que u$one ine'orablemen#e una $rimera en la cual el deudor fraca en el in#en#o de ob#ener la conformidad de lo acreedore . (u em$re a, u$ue #a la eliminacin del cramdown, e #& de #inada ine'orablemen#e a la quiebra y en ella, la me"or de la 4i$#e i e la ven#a de la em$re a como unidad, o la ena"enacin en con"un#o de lo biene que la in#egran o la ingular de #odo o $ar#e de lo mi mo Far#. 204 L*Q3. /n el i #ema de ven#a de la em$re a, ya fuere como unidad o como con"un#o de u biene o m& a:n en el ca o de ena"enacin ingular, el $roduc#o de la ena"enacin er& de #inado al $ago de lo ga #o de la quiebra, de lo cr7di#o $rivilegiado en el orden legal, y en una :l#ima in #ancia a lo quirografario . Einalmen#e a lo acreedore 12.5503. La $r&c#ica de la quiebra en el mundo en#ero revela que raramen#e lo quirografario cobran alg:n $orcen#a"e. !e $u7 de largo #r&mi#e e in u$erable e $era el acreedor quirografario nada $ercibe, #am$oco lo ocio o accioni #a de la em$re a. /n la ena"enacin como con ecuencia de la quiebra lo #raba"adore de la em$re a $ierden la relacin laboral y $a an a engro ar la larga fila de acreedore que nada cobranB el Ei co $ierde u cr7di#o um&ndo e al elenco de aquello que recibir&n la miga"a de un e'iguo remanen#e de $u7 de $agado lo ga #o del concur o. / #e #7#rico $anorama e el com:n denominador de la liquidacin en la quiebra en #odo lo $a% e del mundo, in e'ce$cione . (i la quiebra con u daCo y in ning:n beneficio e el de #ino ine'orable del fraca o del concur o $reven#ivo no e'i #e fundamen#o que a i #a a quiene argumen#an que el cramdown $rovocar& un mal mayor focali1ado en el u$ue #o de $la1amien#o del an#erior em$re ario, el que ya en el momen#o en que no #uvo la conformidad de u acreedore abe que fa#almen#e $erder& la em$re a la cual er& ena"enada en el #r&mi#e liquida#ivo de la quiebra con $erdida ine'orable de lo $ue #o de #raba"o y el de #ino de la incobrabilidad de uma alguna $ara acreedore y ocio o accioni #a . / #o elemen#ale conce$#o al $arecer no e #&n a imilado $or el conocimien#o $:blico. La dificul#ade $ara la a$licacin del cramdown on eminen#emen#e #7cnica "ur%dica . / #&n cen#rada en alguno a $ec#o de la regulacin del valor de la em$re a, el cum$limien#o de lo $la1o , la garan#%a de con#inuacin de la ac#ividad $or $ar#e del adquiren#e, lo legi#imado $ara in cribir e en el regi #ro de adquiren#e , lo 24 u"e#o del $rocedimien#o i limi#ado a ociedade del #i$o ubordinado ocio o accioni #a Far#. 102 Ley
ca$i#ali #a o #ambi7n a$licable a unidade $roduc#iva , la frmula $ara de#erminar el valor re idual de la accione o cuo#a . / #o deba#e , :#ile , m:l#i$le y enriquecedore , no van en de#rimen#o del in #i#u#o. 8or el con#rario con #i#uyen la e $eculacin 4acia el conocimien#o "ur%dico en bu ca de me"ore olucione en el in#er7 de la comunidad. ?odo 7 #o 4a a$arecido confundido y fren#e al de conocimien#o y a la mala in#er$re#acin de lo efec#o del cramdown, la Ley 25.563 no e conform con la u $en in del in #i#u#o ino que im$u o una in li#a derogacin Far#. 21, Ley 25.5633, que en el &mbi#o del e #rec4o car&c#er del derec4o de la emergencia a$arece abier#amen#e incon #i#ucional. !e #odo modo la fru #racin de lo ob"e#ivo $er eguido $or la Ley 25.563 y u e #re$i#o o fraca o ignific im$l%ci#amen#e la e'al#acin del in #i#u#o derogado y el deba#e que $re#endi u eliminacin #ermin $or $rovocar una de $ro$orcionada $o#enciacin del en #orno al $roblema, que llega a lo medio de comunicacin a un e'agerado dimen ionamien#o, olo com$arable a la ignorancia re $ec#o del in #i#u#o. Day muc4o biene , que $rovienen de male . /l manique% mo que #odo lo radicali1a en #7rmino de bien y mal #ermina reali1ando una con"uncin de la que en una :l#ima in #ancia a vece ale el equilibrio. /n buen momen#o, e #e deba#e, 4a ervido $ara e clarecer el conocimien#o de una figura "ur%dica que a$arec%a re ervada a c%rculo acad7mico u o$eradore muy fino en el derec4o, y a "uece e for1ado y e #udio o . /n el *ongre o de la -acin la $reocu$acin de muc4o legi ladore $one de relieve la a uncin de re $on abilidade que en gran medida de mien#en el de cr7di#o que $re#ende invadir a la cla e $ol%#ica den#ro de #odo el de concier#o de califica#orio que 4oy agobia como mal end7mico al $a% . /l deba#e en #orno al cramdown no #uvo un e clarecimien#o $rofundo, re ervado in lugar a duda a o#ra e fera , $ero en cambio demo #r inquie#ud $or u conocimien#o y finalmen#e la conviccin re $ec#o de u :#ile alcance y valio o con#enido . *omo a Lavalle, fue mene #er aber que lo de ollar&n $ara bien conocerlo. 6a la *on#rarreforma del 8oder /"ecu#ivo, elevada el 1. de 9bril al (enado $ro$on%a el re #ablecimien#o del ar#. 4= con el mi mo #e'#o de la Ley 24.522 y adem& , en el ar#. 52, dedicado a la 4omologacin incor$oraba una frmula que #raduce in#7#icamen#e la figura del cramdown po:er, con un en#ido an&logo al que e'4ibe la legi lacin e #adouniden e, la cual fue #omada como
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modelo olamen#e en el fin $er eguido, no a % en el $rocedimien#o in #aurado en el ar#. 4= de la Ley 24.5228I. /l $royec#o del 8oder /"ecu#ivo del 1. de 9bril del 2002 re #ablece %n#egramen#e el ar#. 4= de la Ley 24522 in modificacione . /'4ibe la in#encin de no modificar la redaccin ni iquiera all% donde ya la "uri $rudencia 4a e #ablecido cri#erio de in#er$re#acione cuando a$arecen duda , lo que 4ubiere $odido er $la mado en un nuevo #e'#o. La $ol%#ica legi la#iva en #al en#ido a$arece re $e#able $or cuan#o cuando e reali1a alguna modificacin $arcial e arrie gan generar a efec#o no querido o indirec#o . (in embargo la *&mara de !i$u#ado no de deC el de af%o y "'CC@ y 0C=E0" $la maron una nueva norma#iva que me"ora la an#erior y no olo re #ablece el ar#. 4=, con una nueva formulacin ino que adem& in#roduce en el ar#. 52 la 4omologacin "udicial $or im$erio del Jue1 que #iene un an&logo con#enido al cramdown po:er de la eccin 1122 de la @anSru$#cy 9c#. del *a$. +,. /l #e'#o del ar#. 4= en la *on#rarreforma man#iene lo mi mo u"e#o del cramdown que en
la Ley 24.522, Fe decir olo ociedade de ca$i#al con 20 em$leado como m%nimo3, $ero #iene la e'$l%ci#a de#erminacin de que tambi1n puede intervenir la sociedad concursada lo que le est) vedado por la Ley %@!*%%8-. (a#i face a % e'igencia de quiene $ien an in"u #a la di criminacin que im$ed%a a la ociedad deudora in#ervenir en la egunda ronda. La o#ra modificacin im$or#an#e con i #e en la e'$re a de#erminacin que el valor re idual de la cuo#a o accione accioni #a de a$ro$iado obre cuya ba e e de#erminar& el even#ual $ago de un $recio a lo e reali1a obre el valor real de la empresa en el mercado. ocio o
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/n #an#o en la legi lacin e #adouniden e con i #e en la facul#ad "udicial $ara im$oner el acuerdo a lo acreedore di iden#e den#ro de norma de equidad, no di criminacin y ra1onabilidad, en el derec4o argen#ino e una #ran ferencia coac#iva de accione que e $roduce en la egunda ronda, en un $rocedimien#o ca i mec&nico, en el que lo in#ere ado en adquirir la #o#alidad del ca$i#al ocial $u"an den#ro de #7rmino breve $ara ob#ener la conformidad de lo acreedore a una $ro$ue #a $ro$ia, en cuyo #r&mi#e y a #rav7 de una formula com$le"a en #orno a la de#erminacin del valor re idual de la cuo#a u accione lo accioni #a o ocio de la ociedad concur ada que er&n de $o e%do de u cuo#a o accione recibir&n o no alguna uma como $recio $or la mi ma eg:n que de lo cm$u#o del valor urgiere que la em$re a #uvie e valor $o i#ivo.
31
(in embargo en la $r&c#ica la o$era#iva no re ul#aba fru #ran#e $ara lo accioni #a o ocio con#rolan#e Fo no3 de la concur ada $or cuan#o nada le im$ed%a in#ervenir a #%#ulo de ocio o accioni #a .
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9mbo a $ec#o
on $o i#ivo $orque diluyen cr%#ica en con#ra del in #i#u#o y $ermi#en a la
ociedad deudora in#ervenir en igualdad de condicione con lo dem& in#ere ado , $ero no modifican u #ancialmen#e lo alcance ya logrado "uri $rudencialmen#e. 5,III.-.- C2%/%>20m0 1e! /ue)% 02(. 7882 /l cronograma del nuevo ar#. 4= difiere u #ancialmen#e del e #ablecido de la Ley 24.522 y a mi "uicio in#roduce alguna modificacione $o i#iva que no al#eran la e encia del in #i#u#o88. 9l vencimien#o del $er%odo de e'clu ividad iem$re que e #ra#e de concur o de ociedade u ce$#ible de er u"e#o de $rocedimien#o F(.R.L., (.9., *oo$era#iva , que no ean $equeCo concur o 3 el "ue1 no deber& decre#ar la quiebra, ino que den#ro de lo do d%a F u #i#uye a la 4= 4ora que li#eralmen#e e e'$on%an en la Ley 24.5223 di $ondr& la a$er#ura del regi #ro $ara que en el $la1o de cinco d%a e in criban acreedore y #ercero in#ere ado en la adqui icin de la cuo#a o accione y a efec#o de $ro$oner $ro$ue #a de acuerdo $reven#ivo87 y 85 . (e advier#e en la redaccin del inc. 1K3 la u$re in de la conflic#iva alu in a la empresa en marc"a. -o $odemo meno que ad4erir a la nueva redaccin. /'$u imo largamen#e nue #ra
32 33
>er in fine, grafico del cronograma del ar#. 4=, eg:n Ley 25.5=2, y eg:n el 8royec#o del 0ini #erio de Ju #icia de 122.. /l nuevo ar#. 4= u$era en u redaccin la deficiencia grama#icale que e'4ib%a la Ley 24.522, $ero $udo 4aber ido $la mado con mayor $reci in y claridad a:n. /l #iem$o m& que e ca o del que di $u ieron lo redac#ore fue in duda el de#erminan#e de alguna im$erfeccin que de #odo modo u$erar&n doc#rina y "uri $rudencia. 34 La Ley 25.5=2 man#iene in#ac#o el elenco de u"e#o u ce$#ible del $rocedimien#o del ar#. 4= F(.R.L., (.9. y *oo$era#iva 3 y no igue el 8royec#o de 122. que adem& con #i#u%a en u"e#o del cramdown a la unidad empre#aria o al con7un!o de %iene# de#!inado# a la produccin en lo concur o de $er ona f% ica , ociedade de $er ona , coo$era#iva , a ociacione o fundacione . (in duda, e #a innovacin encuen#ra una dificul#ad muy grande en la definicin del conce$#o de em$re a y $or ello de la unidad empre#aria y en la $reci a de#erminacin de lo com$onen#e del con0unto productivo de bienes! / #a dificul#ad e #& a umida en la doc#rina i#aliana y e'cluye en 4i$#e i u a$licacin. *omo una forma de $aliarla au $iciamo incluir en lo requi i#o de admi ibilidad del concur o $reven#ivo Far#. 113 la de#erminacin de la unidad empre#aria o el con7un!o produc!i)o de %iene# con una e'$l%ci#o inven#ario de la co a o biene que lo com$onen e in#egrar la $rece$#iva, im$oniendo en el informe general Far#. 323 an&loga e'igencia en forma que en la re olucin de a$er#ura del ar#. 4= el "ue1 de#erminara la unidad empre#aria o con7un!o de %iene# que con #i#uir%an el ob"e#o de la #ran ferencia for1o a. (in duda la dificul#ad del #ema u$er el #iem$o di $onible $ara el e #udio de la reformulacin del ar#. 4= y, qui1&, i eguimo $en ando que con#iene un $o#enciado i #ema de alva#a"e, la comi in de "uri #a que #iene a u cargo la redaccin in#egral de la nueva Ley de *oncur o y Quiebra encuen#re aqu% una enda :#il $ara #ran i#ar, con"un#amen#e con la a$licacin del i #ema a lo $equeCo concur o F>er nue #ra obraA Tendencias 3ctuales !!!!' o$. ci#, $. 364. y 3. L0$ A$%C"0C"%/e$ Mu(u0!e$< la Ley 25.3.4, que modifica la Ley de 9 ociacione 0u#uale 20.321, la incor$ora en el nuevo con#enido del ar#. 3., al r7gimen de la Ley 24.522, on $ue u"e#o de la norma#iva ordinaria de *oncur o y Quiebra . (in lugar a duda e #o de#ermin que en el deba#e en la *omi in de Legi lacin )eneral fuera $ro$ue #a u inclu in en el elenco de u"e#o u ce$#ible del cramdo:n, del ar#. 4=, mocin 7 #a del (enador MORO, que no fue #ra#ada en vir#ud del a$re urado #r&mi#e im$re o al 8royec#o en el (enado, al cual aludimo supra
35
RACUG O, GA"RIELE Lo scoporo dE azienda, ed.)uiffre /di#ore, 0ilan, 1225, $ag.55A LEindividuazione e la rappresentazione del complesso aziendaleA =n aspetto appare' peraltro' uniforme e costante in tutte le operazioni di scorporo' ed 1 constituito dalla individuazione dellE azienda' o piQ realisticamente' del ramo dE azienda oggetto dello scorporo! /n doc#rina y "uri $rudencia i#aliana e $ac%fica la conclu in de que la azienda' con"un#o de ac#ivo a$licado , i bien $uede con #i#uir el ob"e#o del a$or#e en oca in de la con #i#ucin ocie#aria o aumen#o de ca$i#al, no e en cambio, $a ible de e'$ro$iacin for1ada, ver S 0(0BB0= G. Conferimento di beni in godimento e capitale sociale' 0ilan, 1221 $ag..1, ci#. $or Racugno, o$.ci#., u$ra, no#a Niritto Ballimentare' 1221, ,,, $ag.343.
2.
conviccin en el
en#ido que dic4a e'$re in no era condicionan#e de la viabilidad del
$rocedimien#o. La em$re a $uede o no e #ar en marc4a, Fde car#amo an#e #odo la im$reci in del conce$#o en marc"a3. 8uede #ra#ar e de em$re a $eridicamen#e de#enida He #acionale H o bien caren#e de funcionamien#o ac#ual $ero $o#encialmen#e viable ya fuere $or la e'i #encia de in#angible que la 4icieren valorable en el mercado o $or o#ra circun #ancia que revelaren en una :l#ima in #ancia que el de#enimien#o o la no marc4a no #iene el car&c#er e'#in#ivo de la mi ma em$re a. /l $roblema 4ab%a generado do fallo con#radic#orio de la (ala /, uce ivamen#e en lo ca o Canga y ?iap. 9d4erimo al $rimero y formulamo cr%#ica del egundo, a:n cuando advir#iendo en #odo ca o que la circun #ancia f&c#ica no e'$ue #a en la re $ec#iva $od%an e'$licar la diferencia en la olucin 8@. !eben $ublicar e edic#o Finc. 1K3 y i no e'i #ieran in cri$#o en el regi #ro $roceder& la quiebra Finc. 2K3. (i den#ro de lo cinco d%a , e'i #iera alg:n in cri$#o dic#ar& la re olucin de a$er#ura del $rocedimien#o y de#erminar& el im$or#e que deben de$o i#ar lo mi mo $ara la $ublicacin de edic#o 3.. 9 con#inuacin, el "ue1 debe dic#ar la re olucin de de ignacin del evaluador Finc. 3K , 1era. oracin3. /l #e'#o no fi"a $la1o y e #o con #i#uye un defec#o. ?rein#a d%a de $u7 del vencimien#o del $la1o $ara la in cri$cin en el regi #ro de a$er#ura, el evaluador debe $re en#ar la valuacin Finc. 3K, 2da. oracin3, la que deber& reali1ar e #eniendo en cuen#a el nuevo con#enido del informe general del ar#. 32 inc. 2K y 3K 3=.
36
en#encia
DASSO ARIEL A. A *l cramdown y la empre#a en marc8a( La Ley 2000H!, $. 310 F*omen#ario al ca o "anga S.A.3B La empre#a en marc8a o de!enida y el cramdown( Rev. de *olegio de 9bogado y 8rocuradore de la 8rov. de La 8am$a -K 51, /nero P 0ar1o 2001, $. = F*omen#ario al ca o (.,.9.83. /l nuevo #e'#o e conforme a la buena doc#rina. 3. /l nuevo #e'#o del ar#. 4= igue la in $iracin del 8royec#o de 0ini #erio de "u #icia de 122., $ero no #iene ni la am$li#ud y $reci in que e ob ervaba en aquel y en alguno a $ec#o omi#e $revi ione , en cambio e'$ue #a e'$re amen#e en el modelo. 9 % $or e"em$lo omi#e de#erminar, como lo 4ac%a aquel, el con#enido de lo edic#o , el orden de u $ublicacin y el #iem$o. Gmi#e #ambi7n la $revi in del modelo en cuan#o a la admini #racin in#erina de la ociedad concur ada duran#e el de arrollo del $rocedimien#o del ar#. 4=. 3= 32, inc. 2KA *om$o icin ac#uali1ada y de#allada del ac#ivo con la e #imacin de lo valore $robable de reali1acin de cada rubro, "/C!uye/1% "/(0/>"&!e$. 3KA *om$o icin de $a ivo que incluye #ambi7n, como $revi in, el de#alle de lo cr7di#o que el deudor denunciara en u re$re en#acin y que no e 4ubieren $re en#ado a verificar a % como lo dem& que re ul#en de la con#abilidad o de o#ro elemen#o de "uicio vero %mile B la al#a y la ba"a y la modificacione $roducida en lo ac#ivo y el $a ivo $o #concur al.
2=
!en#ro de lo cinco d%a valuacin Finc. 3K, 3er. $&rr.3.
iguien#e lo in#ere ado $odr&n formular ob ervacione a la
>encido e e $la1o el "ue1 debe $roceder a dic#ar la re olucin de valuacin Fque e ina$elable3, Hinc. 3K, 4#o. $&rr.H en la cual fi"ar&, adem& , la fec4a de la audiencia informa#iva, la que #endr& lugar, como en el $er%odo de e'clu ividad cinco d%a an#e del $la1o $ara $re en#ar la conformidade Finc. 5K, 1era, oracin3. La Ley no e #ablece $la1o $ara la re olucin de valuacin y e #o e di valio o $or cuan#o con #i#uye el dies a quo $ara la $re en#acin de la conformidade que deben reali1ar e vein#e d%a de $u7 de la aludida re olucin de valuacin Finc. 4K, 3era. oracin3. La audiencia informa#iva con #i#uye la (ltima oportunidad&P $ara manife #ar la $ro$ue #a a lo acreedore Finc. 5K, 2da. oracin3. /l $rocedimien#o luego var%a conformidade , el deudor o un #ercero. (i el deudor fuere el $rimero Frecu7rde e que com$i#e en igualdad de condicione Hinc. 4K, 2da. oracinH3 corre $onde la a$licacin del $rocedimien#o de lo ar# . 42 a 52. (i en cambio quien ob#iene la conformidade fuere un #ercero, el $rocedimien#o var%a eg:n e #ra#are de una valuacin de la em$re a de la que re ul#are F"3 la ine'i #encia del valor $o i#ivo en cuyo ca o el cramdi #a e convier#e en #i#ular del ca$i#al ocial in $agar uma alguna a lo ocio accioni #a B F ""3 i en cambio la valuacin fuere $o i#iva el "ue1 debe dic#ar, $revio dic#amen del evaluador, una re olucin de nueva valuacin de la em$re a con reduccin del im$or#e "udicialmen#e de#erminado con an#erioridad Finc. 3K, 1era. oracin3, en $ro$orcin a la condicione del acuerdo conformado, $ara lo cual debe dar in#ervencin al evaluador Finc. .K. b.340. ?ambi7n aqu% el $rocedimien#o queda condicionado a la ac#i#ud del cramdi #aA F "3 i decide $agar la uma re ul#an#e de la valuacin reducida en el $orcen#ual del sacrificio de lo acreedore , debe manife #arlo y de$o i#ar el 25M den#ro del $la1o de lo vein#e d%a de la re olucin del "ue1 que de#ermina el valor ba e. !ie1 d%a de $u7 deber& de$o i#ar el aldo Finc. .K, c. 1era. oracin3B F""3 i $or el con#rario ofrece a lo ocio o accioni #a un valor menor al re ul#an#e de la re olucin de reduccin reali1ada $or el "ue1, $ara adquirir la em$re a a #rav7 de la #ran ferencia
32
eg:n el
u"e#o que en $rimer #7rmino ob#uviere la
9 diferencia de la Ley 24.522, ar#. 4= Finc. 3K, 2da. oracin3 y iguiendo el 8royec#o del 0ini #erio de Ju #icia =2L2. no e $rev7n o#ro $la1o $ara $re en#ar y modificar la $ro$ue #a . 40 La ley omi#e aludir al $rocedimien#o del ar#. 42 al 52 y e #e #ra#amien#o diferenciado re $ec#o de la ociedade concur ada Pinc. ., $roemioH genera in#er$re#acione diver a que $udieran er evi#ado con un mayor #iem$o $ara lo que fue u a$re urada redaccin.
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del cien $or cien#o de la cuo#a o accione , debe ob#ener la conformidad de la mayor%a de lo ocio que re$re en#en la do #ercera $ar#e del ca$i#al ocial den#ro de lo 20 d%a de la re olucin "udicial de reduccin del valor de la em$re a con relacin a la $ro$ue #a conformada Tinc. ., c. 6""9U41 en cuyo ca o den#ro de lo 10 d%a debe de$o i#ar o $agar a lo de u ofer#a Finc. .K c., 6""9 2da. oracin,3. La 4omologacin debe acon#ecer eg:n la ecuencia de lo ar# . 42 a 52 lo que no dice e'$l%ci#amen#e el #e'#o legal, $ero ello e igue de una in#er$re#acin in#egradora42. La fal#a de de#erminacin de lo $la1o $ara dic#ar la re olucione "udiciale
43
ocio o accioni #a el $recio
de
de ignacin del evaluador y fi"acin de la audiencia informa#iva Finc. 3K, 1era. oracin3
y de la
re olucin "udicial de valuacin Finc. 3K, 1era. oracin3, y la confu a redaccin del inc. .K b3 $rovocan indefinicin re $ec#o a lo #iem$o de lo que di $onen la $ar#e en la conclu in de la negociacin en #orno a la conformidade a la $ro$ue #a y al $rocedimien#o que debe eguir e cuando el valor re idual final fuere $o i#ivo F4i$#e i del inc. . b.344. 5,III.2- E! ,0!%2 1e !0 Em 2e$0 La valuacin de la em$re a con #i#uy uno de lo a $ec#o m& conflic#ivo en la a$licacin del ar#. 4= de la Ley 24.52245. (e o #uvo en la e ione de la *&mara de !i$u#ado y del (enado en oca in de la
di cu in y ancin de la Ley 25.563, y el deba#e e ac#uali1 en la mi ma circun #ancia de la Ley 25.5=2, que la valuacin de la em$re a con #i#uye el $un#o neur&lgico $ara im$edir el $recio vil en la #ran ferencia de la cuo#a o accione . *ier#amen#e no 4emo adver#ido #al im$or#ancia en el i #ema el que, i bien gener doc#rinariamen#e innumerable o$inione , mue #ra en la $r&c#ica una i#uacin ab olu#amen#e diver a, $orque lo ocio o accioni #a negocian al momen#o de dar u conformidad con el cramdi #a el $recio de u $ar#ici$acin en el ca$i#al ocial que debe $a ar a
41
9qu% e advier#e una o #en ible facili#acin $ara el #ercero cramdi #a, a quien le ba #ar& con ob#ener la mayor%a delo do #ercio del ca$i#al ocial, a:n cuando u #i#ulare no re$re en#en la mayor%a ab olu#a de $er ona P ocio o accioni #a H como e #aba e'igido en el ar#. 4= inc. 4K 1er. $&rr. in fine! 42 / ob ervable la #7cnica a$licada en la redaccin del ar#. 4= cuando aludiendo a la 4i$#e i de que el $rimero en ob#ener la conformidade fuere el deudor, e'$one e'$re amen#e que se aplican las reglas previstas para el acuerdo preventivo obtenido en el perodo de e/clusividad Finc. 6K, 2da. oracin3. /n cambio cuando en el inc. .K de arrolla la 4i$#e i del acuerdo ob#enido $or un #ercero, omi#e #al $reci in. 43 /n la Ley 24.522 ar#. 4= la de ignacin del e'$er#o y la fi"acin de la fec4a $ara la audiencia informa#iva e reali1a en la re olucin de a$er#ura an#e del vencimien#o del $la1o de 5 d%a $ara la in cri$cin de lo in#ere ado . 44 /l inc. . b3 no #iene una redaccin $reci a. 8rocuramo concre#ar en el cronograma ad"un#o, lo di #in#o ac#o $roce ale . 45 DASSO ARIEL A. A Lo# derec8o# de lo# accioni#!a# en el cramdown( *omen#ario al ca o 9rigo :no#. S.A. #; conc. pre)., $ublicado en Rev. de la (ociedade y *oncur o -K 5, JulioH9go #o 2000, $. 3..
30
mano del cramdi #a46. Recordemo , $or lo dem& , que al momen#o del cramdown del ar#. 4= ya la ociedad 4a recibido la re $ue #a nega#iva de lo acreedore a u $ro$ue #a de acuerdo y e #& condenada a la quiebra. !e #odo modo e cier#o que el e cenario econmico, in7di#o en nue #ro $a% , colocar& a la em$re a fren#e a la i#uacin de cramdown del ar#. 4= caren#e de e'$eriencia en e #e marco. 8or ello el ob"e#ivo de ob#ener un valor real no carece de con#enido e modifica la frmula de valuacin de la em$re a, a:n cuando e mene #er adver#ir que ya con la vigencia de la Ley an#erior la "uri $rudencia y la $ro$ia doc#rina, inclu o la de lo mi mo $royec#i #a VTOLO % RIVERA, de #acaban que el valor $a#rimonial que irve de $rimera $au#a $ara la ul#erior de#raccin al mi mo de la qui#a en $ro$orcin al ca #igo que e'$erimen#an lo acreedore re $ec#o de la $ro$ue #a ace$#ada, reconoc%a la inclu in de lo valore in#angible 4.. 8or v%a de la modificacin de lo ar# . 32 inc. 2 y 3 e #e valor de la em$re a debe reali1ar e $or el valuador obre la ba e del valor real del mercado y $ara ello en el informe general el %ndico debe informar el valor de lo ac#ivo incluyendo lo intangibles y en cuan#o al $a ivo debe incluir la $revi in de lo cr7di#o denunciado $or el deudor que no e in inuaron y dem& elemen#o de con#abilidad u o#ro vero %mile . La nueva $au#a del 0ini #erio de Ju #icia de 122.. La $re en#acin de la valuacin de la em$re a e reali1ada $or el evaluador 30 d%a de $u7 del vencimien#o del $la1o $ara la in cri$cin de lo in#ere ado en adquirir la cuo#a o accione de la ociedad concur ada. 9dem& de la $au#a del ar#. 32 inc. 2 y 3, debe $onderar la al#a y ba"a y en general la modificacione $roducida en lo ac#ivo y lo $a ivo $o #concur ale . !e e #a manera e re $onde a lo fine de fi"ar el valor ba e a la ob"ecione reali1ada al re $ec#o del r7gimen de la Ley 24.522 en la que e #a ul#eriore modificacione en ac#ivo y $a ivo de la em$re a no eran com$u#ada al momen#o de la 4omologacin. / mene #er de #acar que m:l#i$le on la e #ablecida al re $ec#o $or el $royec#o
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Gcurre lo mi mo que, en #al circun #ancia, acon#ece en la $r&c#ica e #adouniden e eg:n la e'$licacin del Jue1 LIFLA D en oca in de u conferencia obre el i #ema concur al e #adouniden e en el *on e"o 8rofe ional de *iencia /conmica el 16L10L122=. 4. VITOLO D .R.A Comentarios a la Ley de Concursos y Quiebras' /d 9dHDoc, $. 120 a 12=. P RIVERA, J.< Rnstituciones de Nerec"o Concursal' Rubin1al *ul1oni, $. 305
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di $o icione "uri $rudenciale
u$lieron la omi in de la Ley y ordenaron un nuevo cm$u#o del

4= y 42
valor con la inclu in de lo $a ivo $o #concur ale
La re olucin "udicial de valuacin $revi #a $ara lo 20 d%a an#e de la $re en#acin de la conformidade no e la defini#iva $ue $ara eguir la mi ma $au#a de la Ley 24.522 que $royec#a al valor final el acrificio im$ue #o de lo acreedore en la $ro$ue #a acordada, el Jue1 debe dic#ar una nueva re olucin de valuacin del valor de la em$re a #eniendo en cuen#a a4ora la reduccin $roducida en el $a ivo como re ul#ado del acuerdo Far#. 4=, inc. .K, b.3. /l cramdi #a, al #iem$o de $re en#acin de la conformidade Far#. 4=, inc. 4K3 conocer& cu&l e el valor real que deber& $agar $or la em$re a, $ero deber& reali1ar u $ro$io c&lculo y e #o no e valio o, $ue $odr&n diferir de lo que finalmen#e ur"an de la re olucin "udicial de reduccin ul#erior Finc. . b., $roemio3. !e de luego le quedar& la $o ibilidad de de i #ir de u em$eCo $ero 7 #o 4abr& fru #rado #odo el e fuer1o que culmin con la conformidad de lo acreedore . (i bien e cier#o la nueva frmula a $ira a de#erminar el valor real en el mercado, man#iene iem$re la cone'in del mi mo, con el com:n denominador de u $royeccin iem$re condicionada al con#enido de la $ro$ue #a conformada, e #o e lo que lo $royec#i #a de la Ley 24.522 con ideraban como la #ran ferencia al valor real del ca #igo al $a ivo re ul#an#e del acuerdo. 5,III.8. P0$")%$ %$(C%/Cu2$0!e$ y %Cu!(%$ /l valor de la em$re a con #i#uye algo a % como la e #rella $olar del navegan#e. 9$arecer& en el firmamen#o iem$re al alcance de la mano, $ero er& ina ible. *on #i#uir& una br:"ula, una uge #in 4acia el de #ino $ero no el de #ino mi mo. <no de lo elemen#o que confluyen a e a re ignacin fren#e al ob"e#o im$o ible e #& dada $or lo pasivos ocultos. (on aquello que ni fueron denunciado ni e in inuaron, Fni iquiera #ard%amen#e3.
4=
DASSO, ARIEL A. A 1!ro cramdown para el mae#!ro au#en!e( comen#ario al ca o Eerroviaria (. 9. L conc. $rev. P4oy cramdown, $ublicado en La Ley 06 de Eebrero de 2002, $. 5, umario C0 . 5I y 5II La# !ur%ulen!a# agua# del #al)a!a7e( /!, #. 1.5, $. 1.6, *omen#ario al ca o ?c"oeller Cabelma ?!3! sD concurso preventivo! *l cramdown por!e<o( /!, #. 1.5, $. =36. *omen#ario al ca o ?c"oeller Cabelma ?!3! 42 /l ar#. 32 de la Ley 25.5=2 de dobla el inc. 2K de la Ley 24.522 y 4ace de 7l do inci o e$arado que #oman lo n:mero de orden 2 y 3, re $ec#ivamen#e. /n el $rimero de ello e manda al (%ndico inclu%r en la valuacin de lo ac#ivo lo in#angible y en el o#ro dedicado al $a ivo nuevo fac#ore de a$reciacin focali1ado en lo cr7di#o denunciado y no in inuado y lo que re ul#en de la con#abilidad u o#ro elemen#o de "uicio vero %mile . 8areciera que en la 4i$#e i de u"e#o no u ce$#ible del cramdoVn del ar#. 4= no er%an mene #er #ale informe . (in embargo deben re$u#ar e nece ario $ara #odo lo ca o , $ue con #i#uyen, #ambi7n, :#il informacin a lo acreedore al momen#o de evaluar la deci in $ara $re #ar conformidad, o denegarla re $ec#o de la $ro$ue #a.
32
/ncuen#ran un im$or#an#e P$ero in uficien#eH aco#amien#o #em$oral en la $revi in del ar#. 56, o$or#unamen#e inclu%da en la Ley 24.522A la verificacin #ard%a debe deducir e Fya fuera $or inciden#e mien#ra dure el #r&mi#e del concur o o $or la v%a que corre $onda i e $romoviere con ul#erioridad3 den#ro de lo do aCo de la $re en#acin en concur o, vencido cuyo $la1o pre#cri%en la accione del acreedor Finclu o an#e , i el $la1o de $re cri$cin rela#ivo al cr7di#o del que e #ra#are fuere menor3. /n el 8royec#o de 122. e u #i#u%a la prescripcin Fque com$rende a la accione $ero no al derec4o del acreedor remi o o indolen#e3 $or el $la1o de caducidad de + meses a con#ar de la :l#ima $ublicacin de la finali1acin del concur o $revi #a en el ar#. 52 $en:l#imo $&rrafo. Re$u#amo a e a reforma u #ancial, $ue con ella adquir%a cer#e1a y definicin la i#uacin del concur ado ya que lo acreedore dormidos Fcalificacin 7 #a que e a#ribuye a 8rovinciale3, no $odr&n al#erar or$re ivamen#e el nuevo e #ado $a#rimonial que, en el r7gimen vigen#e en la Ley 24.522 Hen e #o ub i #en#eH $rovocan lo $a ivo la#en#e . (e ob#endr%a un fresc" start y adem& en la mi ma l%nea, iem$re en $o de una mayor cer#e1a, induc#iva del in#er7 del cramdi #a y el de car#e de $a ivo ocultos' el 8royec#o del 2. de#erminaba la caducidad de lo derec4o de lo acreedore postconcursale , no manife #ado o$or#unamen#e. /l ar#. 4= reformulado eg:n Ley 25.5=2 incluye lo $a ivo $o #concur ale $ara la de#erminacin del valor real de mercado $ero a diferencia de u modelo no 4a in#en#ado ninguna formulacin $ara evi#ar la nociva incidencia de lo pa#i)o# ocul!o#. (e $ien a fundamen#almen#e en lo $a ivo fi cale que $ueden re ul#ar de e #imacione de deuda no e'#eriori1ada a la 7$oca del de arrollo del cramdown Fe". estimaciones de oficio3, lo cual con #i#uye un elemen#o di ua ivo del in#er7 del #ercero. Queda $endien#e, $ue , una me"or olucin $ara la *omi in de Juri #a que e #udian la reforma de fondo a la Ley 24.522. (e advier#en adem& a incron%a en#re el nuevo #e'#o y el no reformado #e'#o del ar#. 53 en cuan#o a la medida de e"ecucin $ara el acuerdo. /l co#e"o del de arrollo an#erior con el cronograma del nuevo ar#. 4= facili#ar& la in#er$re#acin a4ora #an com$le"a50.
50
9 % $or e"em$lo el ar#. 53, 3er. $&rr. igue diciendo que la re olucin de 4omologacin debe di $oner la #ran ferencia de la cuo#a o accione al adquiren#e quien debe de$o i#ar el $recio den#ro de lo 3 d%a de no#ificada mini #erio legi , en #an#o que el nuevo ar#. 4= inc. .K, inc. b y c e #ablece un $rocedimien#o di #in#o en el que $ara el de$ i#o del aldo e fi"a el $la1o de 10 d%a .
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De&e "/$C2"&"2$e !0 $%C"e101 C%/Cu2$010*. -ada dice la Ley y debi decirlo $ara evi#ar in:#ile e $eculacione , como la que a4ora urgen al confron#ar lo #e'#o del ar#. 4= inc. 1K, donde nada e dice al re $ec#o, con el del inc. 2K que de#ermina que an#e la ine'i #encia de in cri$#o e declarar& la quiebra y el inc. 4K egunda oracin en donde e'$one que el deudor recobra la posibilidad de procurar ad"esiones a su anterior propuesta o a las nuevas' en los mismos plazos y compitiendo sin ninguna preferencia con el resto de los interesados oferentes! La cue #in #iene in#er7 lo dogm&#ico $ue ba #ar& que e in criba un #ercero Fno #an #ercero3 $ara $oner en movimien#o el i #ema. 9n#e la au encia de #oda indicacin en cuan#o a la condicin de la in cri$cin la conclu in er& que lo $odr& in#ervenir en el cramdown del ar#. 4= i e 4ubieran in cri$#o #ercero FrectiusA uno al meno 3. !e de luego que la cor#a$i a carece de #odo en#ido em$%rico $ue nada im$edir& que e #a condicin e cum$la lo $ara 4abili#ar el acce o de la ociedad concur ada a la egunda ronda y compita en igualdad de condicione FrectiusA con#ra nadie3. *on lo que en la $r&c#ica el in #i#u#o del ar#. 4=, en u nueva frmula, con #i#uye iem$re una egunda c4ance $ara la ociedad concur ada, lo que de iure y de facto ignificar& que a $ar#ir del vencimien#o del $er%odo de e'clu ividad i no 4ubiere ob#enido la conformidad de u acreedore a u $ro$ue #a de $ago di $ondr& de un $la1o adicional de 52 d%a 4&bile , $ara $re en#ar la conformidade de lo acreedore , que no ob#uvo duran#e el $er%odo de e'clu ividad. *omo #ra%da de la mano la cue #in inmedia#a e de#erminar i a la ociedad concur ada le ba #a con ob#ener la conformidade faltantes en el $er%odo de e'clu ividad 4a #a lograr la mayor%a del ar#. 45. La re $ue #a deber%a er afirma#iva iem$re que e #ra#ara de la misma y (nica $ro$ue #a. /n cambio, a:n cuando la $ro$ue #a fuera =nica $ero di#!in!a a la del $er%odo de e'clu ividad cuando e #ra#are de $ro$ue #a di #in#a a enda ca#egor%a de quirografario , deber& ob#ener la conformidade e/ novo! 6 aqu% e advier#e que el nuevo ar#. 4= con #i#uye iem$re una segunda oportunidad $ara la ociedade concur ada . 5,III.7. L%$ )0!u01%2e$ Far#. 212A 0odifica el ar#. 262 de la Ley 24.5223. /l #%#ulo del ar#%culo u #i#uye al de la Ley 24.522 Fe #imadore 3 $or el de evaluadore .
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Lo valuadore #ienen la mi ma funcin que en la Ley 24.522 e #& re ervada a lo e #imadore del valor $re en#e, la que e #& encomendada a banco comerciale o de inver in, in #i#ucione financiera o e'$er#o en ma#eria financiera. !eber&n dic#aminar en do o$or#unidade A en la $rimera obre el valor real de la em$re a Finc. 3, 2da. oracin3 y en la egunda obre el valor re idual de la cuo#a o accione Finc. ., b.3. 9mbo dic#&mene ilu #ran al "ue1, $ero no on vinculan#e . /l "ue1 debe dic#ar do re olucione de valuacinA la $rimera Fnece aria3 an#e de la 9udiencia ,nforma#iva Finc. 3, c. 2da.3 y la egunda, con#ingen#e, cuando el $rimero en ob#ener la conformidade fuere un #ercero y el valor de la $rimera valuacin fuere $o i#ivo. Finc. ., b. $roemio3. /l elenco cambia, $ue en #an#o e eliminan lo banco comerciale y e man#ienen lo banco de inver in, lo e'$er#o en ma#eria financiera on de $la1ado $or en#idade de audi#oria con m& de die1 aCo de an#igWedad. *onforme a la Ley 24.522 la *&mara de 9$elacione de la re $ec#iva "uri diccin, debe abrir un regi #ro $ara que e in criban lo in#ere ado , quiene $ueden 4acerlo indefinidamen#e. La modificacin elimina la in cri$cin indefinida. (in lugar a duda el #ema quedar& diferido a la reglamen#acin de la re $ec#iva *&mara. /l *omi#7 de 9creedore en cada ca o $ro$ondr& una #erna en#re cuyo in#egran#e elegir& el "ue1. /n la Ley 24.522 en ca o de au encia o in uficiencia de in cri$#o el "ue1 $uede de ignar al @anco -acin de la 9rgen#ina. La olucin e 9creedore de ignacin. 5,III.5.Rem%C"#/ y 2emu/e20C"#/ /l nuevo #e'#o elimina la referencia que la Ley 24.522 reali1aba remi#iendo en el #ema de remocin del e'$er#o al ar#. 255 de la Ley y modifica el i #ema de remuneracin, $ue e #ablece que e 4ar& obre la ba e del #raba"o efec#ivamen#e reali1ado in con iderar el mon#o de la valuacin, de"ando de lado lo #o$e de m&'ima y m%nima con#enido en la Ley 24.522 que fi"a lo mi mo en el 0,3 M y 0,5 M del valor re ul#an#e de la ac#uacin y como m%nimo un ueldo del ecre#ario de 8rimera ,n #ancia y no m& de cinco ueldo . / #a do :l#ima forma no $arecen :#ile ni convenien#e . 35 u #i#u%da $ue en #al 4i$#e i el *omi#7 de er& quien ugerir& al "ue1, do o m& evaluadore que deber&n cum$lir lo requi i#o
$ara de ignacin e'$ue #o en el $&rr. 1K del nuevo #e'#oA en#re ello el "ue1 reali1ar& la
5,III.@. E! C2"(e2"% 1e 01'u1"C0C"#/ La Ley 25.5=2 4a de o%do la doc#rina que de calific el cri#erio de eleccin de la $ro$ue #a even#ualmen#e conformada en el &mbi#o del cramdown del ar#. 4=, focali1ado en el primero que $re en#e la conformidade . /l 8royec#o de 122. la 4ab%a acogido y $la mado, en cambio una frmula al#amen#e convincen#e y, de de el $un#o de vi #a a'iolgico, valio a. La cuo#a o accione deber%an er ad"udicada al #i#ular de la $ro$ue #a que 4ubiere logrado, $re en#&ndola den#ro del #7rmino legal el mayor n:mero de conformidade en#re lo acreedore quirografario . *on lo cual igue el modelo de la SanTruptcy 3ct' estadounidense! 9l comen#ar aquel $royec#o51, di"imo que no $arec%a m& adecuado el $ar&me#ro de la mayor ofer#a de $recio FrectiusA el $recio me"or $or la cuo#a o accione 3, cri#erio 7 #e ado$#ado en el +royec!o +olino iniciado en la *&mara de !i$u#ado $or el bloque del ER/89(G en el e'$edien#e .310L! de 1226. / #a olucin e la m& convincen#e de de el $un#o de vi #a dogm&#ico, $orque la eleccin de la ofer#a de e #a forma, con #i#uye el elemen#o "u #ifican#e, de de el $un#o de vi #a con #i#ucional, de la #ran ferencia for1o a o e'$ro$iacin que e en u #ancia F rectiusA la na#urale1a "ur%dica3 el cramdown del ar#. 4=. /n nue #ro Grdenamien#o *om:n, la transferencias forzosas, que acon#ecen in la volun#ad del tradens Far#. 1324, *d. *iv.3 on e'ce$cionale , $ue evaden el $rinci$io de la au#onom%a de la volun#ad Far# . 112., 113., 254 *d. *iv.3 y lo encuen#ran legi#imacin a #rav7 de la frmula legalmen#e e #ablecida en 0usto precio o precio cierto, requi i#o ine'orable in el cual carecen de legi#imidad Far# . 1.== bi , 1342 a 1356 *d. *iv. y ar# . 13 inc. 5KB 21 inc. 1KB 22 y 245 Ley 12.550 de (ociedade *omerciale 3. !e #oda manera , en #odo lo acuerdo 4omologado $or v%a de cramdown iem$re ob#uvo la conformidade de lo acreedore uno olo de lo in#ere ado, nunca do . (iem$re fue uno Fel =nico3. 0& a:nA Hen #odo lo ca o H con la ola e'ce$cin del ca o N >erro)iaria S.A.52, nunca
51 52
DASSO, ARIELA Tendencias 3ctuales del Nerec"o Concursal, /d. 9d Doc, 122., $. 320 DASSO ARIEL A. A 1!ro cramdown para el mae#!ro au#en!e( *omen#ario al ca o >erro)iaria S.A. #; conc. pre). ? 8oy cramdown( #; conc. pre)en!i)oH 8oy cramdown( 1er. Ju1. de 8roce o *oncur ale y Regi #ro , 0endo1a, Jue1 FRAGA!A E en
0endo1a, $ublicado en LL 06 de febrero de 2002, $. 5
36
el cramdi #a la $re en# en el $la1o e #ablecido $or la ley. (iem$re lo 4i1o luego de olici#ar una $rrroga que en #odo lo ca o el "ue1 concedi. Lo e'$ue #o demue #ra que la forma en que e #& $la mado el cri#erio de $referencia en#re la $ro$ue #a conformada no #iene im$or#ancia en la $r&c#ica, $ero $reci amen#e ello con #i#uye una ra1n me"or $ara 4aber con agrado o#ra, que 4ubiera merecido en dogma mayor re $e#o y con #i#uyera una adecuacin a lo $rinci$io con #i#ucionale , que, en cambio, la frmula del primero vulneraA ar# . 16 y 1. *-53. 5I5.EL CRAMDOJN DEL ART. 78 Y SU SENTIDO EN LAS E5CEPCIONES. - SU REINSTALACIFN-
*on el nombre de cramdo:n Funa ola $alabra, in e$aracin3 e en#iende en la legi lacin de quiebra de / #ado <nido FSanTruptcy 3ct!-, la $o#e #ad Fpo:er3 del "ue1 $ara im$oner a #odo lo acreedore un $lan de recu$eracin de la em$re a en e #ado de ce acin de $ago , a:n cuando no 4ubiere ob#enido el vo#o favorable de la mayor%a de acreedore en la forma requerida $or la mi ma Ley. La Ley 24.522 en u ar#. 4= in#rodu"o una frmula del alva#a"e de la em$re a en cri i que, qui1& equivocadamen#e, fue $re en#ada con el mi mo nombre, a:n cuando, curio amen#e en
53
/n el i #ema de la @anScru$#cy 9c#. , eguido $or el 8royec#o del 0ini #erio de Ju #icia de 122. en ca o de com$e#encia en#re $lane que 4ubieren ido a$robado , el cri#erio de ad"udicacin e #& dado $or el mayor n:mero de acreedore que lo 4ubieren conformado. DERRIDA 1 GODE 1 SORTAIS A Uedressement et liquidation 0udiciaires des entreprises' Recueil !allo1 P (irey, 8ar% 12=6, -:mero / $ecialA La Ley Erance a =5H2= del 25 de /nero de 12=5 conocida como 3edre##emen! e! li-uida!ion 7udiciaire de# en!repri#e#( #iene $or #7le i asegurar el mantenimiento de actividades susceptibles de e/plotacin autnoma' con el mantenimiento de todos o parte de los traba0adores afectados y el pago del pasivo' e'$one en el ar#. =5A NLe #ribunal re#ien# lXoffre qui $erme# dan le meilleur condi#ion dXa urer le $lu durablemen# lXem$loi a##ac47 Y lXen emble c7d7 e# le $aiemen# de cr7ancier O. FN/l #ribunal o$#a $or la ofer#a que $ermi#e la me"ore condicione $ara a egurar en la forma m& e #able lo em$leo vinculado al con"un#o cedido y el $ago a lo acreedore O3. /n nue #ra ugerencia $re en#ada a la *omi in de Legi lacin del (enado, no #ra#ada , $ue como e 4a e'$ue #o largamen#e el 9l#o *uer$o no #uvo #iem$o ma#erial ni $o ibilidad in #i#ucional de formular modificacione , a#en#o a la urgencia en la ancin, $ro$u imo in#roducir en el ar#. 4= como :l#imo $&rrafo a con#inuacin del inc. .. c. Fii3A S" mA$ 1e u/ "/$C2" (% 0C2ee1%2 % (e2Ce2% Ku&"e20 %&(e/"1% y 2e$e/(01% !0$ C%/3%2m"101e$ 0! )e/C"m"e/(% 1e! !0B% 3"'01% e/ e! "/C. 7L9= e! 'ueB= Cum !"1% e! 2%Ce1"m"e/(% 1e "m u>/0C"%/e$ 1e !%$ 02(MCu!%$ 79 0 5-= 2%Ce1e2A 0 K%m%!%>02 e! 0Cue21% 0 !"C0/1% !%$ C2"(e2"%$ 1e! 02(MCu!% 52 y 2e3e2"2A !0 Due 'uB>02e C%/)e/"e/(e %2 %32eCe2 m0y%2e$ >020/(M0$ 020 !0< -L9 C%/("/u"101 1e !0 0C(")"101N 2L9 >201% 1e m0/(e/"m"e/(% 1e! /")e! %Cu 0C"%/0!N 8L9 "/(e2O$ 1e !%$ 0C2ee1%2e$= e/ e$e %21e/.
3.
forma an&loga a lo que acon#ece en / #ado <nido , el nombre a$arece olamen#e en lo legislative statement Finforme elevado al (enado y *&mara de Re$re en#an#e 354. /n el !erec4o *oncur al *on#em$or&neo, la $reocu$acin $or el alva#a"e de la em$re a, e$arada del em$re ario infor#unado e inca$a1, $rocurando a #rav7 del $rocedimien#o man#ener la fuen#e de ocu$acin, $roduccin y rique1a con #i#uye un de velo concen#rado en varia legi lacione con m:l#i$le varian#e . /l alva#a"e de $la1 en la do :l#ima d7cada al ob"e#ivo fundamen#al del !erec4o de la cri i que e encon#raba focali1ado en la a#i faccin del in#er7 de lo acreedore , $ero doc#rina y legi lacin e'4iben un deba#e $ermanen#e en el que lo do $olo com$lemen#an. La #endencia #uvo la $rimera e'$re in doc#rinaria en Erancia con el Rnforme ?udreau y e concre# en la Ley Erance a del 25 de /nero de 12=. -K 2=, llamada de Uedressement Mudiciaire FRecu$eracin Judicial3 que regula un $lan de con#inuacin de e'$lo#acin con ce in #o#al o $arcial e con#ra$onen, u #i#uyen y
54
/ de $r&c#ica rei#erada en lo medio de comunicacin e cri#o Fdiario y revi #a no e $eciali1ado 3 denominar al in #i#u#o con do $alabra e$arada A cram do:n! /n nue #ra larga b: queda doc#rinaria de au#ore e #adouniden e, de donde e oriundo el in #i#u#o generalmen#e la 4emo vi #o e cri#a, como una ola $alabra. ?ambi7n en nue #ra doc#rina e la imprime de #al maneraA !oc#rina -acionalA "UTT%, E RI#UEA Cramdo:n' doctrina de la empresa y sus elementos' y negocio indirecto legal , *uaderno de la <niv. 9u #ral, -K 1, !erec4o /m$re ario 9c#ual, 1226, $. 231B FAVIER-DU"OIS, EDUARDO 2!.3, % !A $ER, ISA"EL: C)lculo del valor patrimonial de la empresa y cramdo:n, !erec4o (ocie#ario 9rgen#ino e ,beroamericano, 9dHDoc, 1225B 4LEIDERMACHER, AR OLDO: Cramdo:n, Uev! Nerec"o y mpresa' -K 4, <niver idad 9u #ral, Ro ario, 1225, $. =5B MAFFA, OSVALDOA ?obre el cramdo:n de la esencia ,V.erdnWA ?obre la esencia del cramdo:n-' N' #. 162, 1226, $. 13=5B N/l gran au en#eA /l $lan de alva#a"e en la ley 24.522O, Uev! Nerec"o y mpresa, -K 4, <niver idad 9u #ral, Ro ario, 1225, $. 24B MOSSO, GUILLERMO: l cramdo:n argentino y otras novedades concursales"' /d. Rubin1al *ul1oni, 122=B -"'I=CL2 0"F"ELA l cramdo:nA crtica de algunos de sus aspectos societarios , !erec4o (ocie#ario 9rgen#ino e ,beroamericano, 9dHDoc, #. ,,,, 1225, $. .1B !LI ER, MARTA, % FARHI DE MO TAL"5 , DIA A: Los efectos del cramdo:n en la sociedad concursada , !erec4o (ocie#ario 9rgen#ino e ,beroamericano, 9dHDoc, #. ,,,, 1225, $. 115B SA"OR, HCTOR, % "ILE CA, JUA AA l cramdo:n en el r1gimen de la Ley de Concursos y Quiebras ;X %@!*%%A aspectos filosficos' legislativos y contables , (ociedade y concur o en el 0erco ur, 9dHDoc, 1226, $. 425B TE!LIT$CHI, EDUARDO: Cramdo:n a la cuyana, N' 30L12L1226. ZLa propuesta de acuerdo preventivo y salvata0e por terceros en la ley %@!*%%' ?ociedades y concursos en el 9ercosur, 9dHDoc, 1226, $. 431B VTOLO D.R. % RIVERA J.A 3postillas al nuevo proyecto de ley de concursos y quiebras' Rev. !erec4o /conmico -K 25L1224, $. 110. !oc#rina /'#ran"era< "ELL, A. J.: 9aTing cramdo:n palatableA .ostconfirmation interest on secured claims in a C"apter ## cramdo:n , en Uev! Yiliamette La:, 23, 405 F12=.3B "OOTH, C. D.@ T"e Cramdo:n on secured creditorsA an impetus to:ard settlement , -a#ional *onference of @anSru$cy Judge , 3merican SanTruptcy La: Mournal, 60, 9m. @anS, L. J. 62 F12=63B "ROUDE, R. F.@ Cramdo:n and C"apter ## of t"e SanTruptcy CodeA T"e ?ettlement Rmperative' en Uev! &P Susiness La:yer, 12=4B 4LEE, 4. .: N9ll 6ou /ver [an#ed #o SnoV 9bou# *ramdoVn <nder #4e @anSru$#cy *odeO, en Uev! *& 3merican SanTruptcy La: Mournal, 133 F12.23 ZN*ramdoVn ,,O, en 3merican SanTruptcy La: Mournal, 64, 222 F12203B MILLER, 6. 6. JR.A SanTruptcy Code Cramdo:n under C"apter ##A ;e: t"reat to s"are"older interests , ?ru #ee of @o #on <niver i#y 12=2. Soston =niverstity La: Uevie: , 12=2, 62 @. <. L. Rev. 1052B !ACHULC4I: T"e cramdo:n and Caluation under C"apter ## of t"e SanTruptcy Code' en ;ort" Carolina La: Uev., 225 F12=03. (in embargo el *ollier @ancSru$#cy 0anual, ?4ird /d, 1226, lo de arrolla ba"o el nombre "ram 5own.
3=
de cualquier ramo $roduc#ivo, a favor
de o#ro u o#ro em$re ario que even#ualmen#e e #&
$recedido $or un $er%odo de locacin de la em$re a $or $ar#e de un #ercero Flocation geranc13. /l cramdo:n originario del !erec4o 9nglo a"n, no e ino una e $ecie del g7nero
abarca#ivo de la muc4a frmula in#en#ada en el !erec4o *om$arado $ara concre#ar el alva#a"e de la em$re a e$ar&ndola del em$re ario inefica1 o de ven#urado que 4a fraca ado en u ge #in. /n el idioma ingle to cram ignifica :3%2B02; y do:n :0&0'% % K0C"0 0&0'%; $or lo que una #raduccin li#eral ignificar%a #ome!er. /l in #i#u#o e ve bien de cri$#o con e #a #raduccin $or cuan#o en la SanTruptcy 3ct! FLey de Quiebra / #adouniden e3, ?%#ulo +,, (eccin 1121 del <.(.*ode, con i #e en una norma#iva en vir#ud de la cual el deudor #iene e'clu ividad $ara $re en#ar el $lan de reorgani1acin den#ro de lo 120 d%a de la a$er#ura del $rocedimien#o y i no lo 4iciere queda 4abili#ado $ara 4acerlo cualquier in#ere ado, inclu o acreedore , in que e #7 $ro4ibido 4acerlo a lo accioni #a . /l "ue1 $ara a$robar el $lan Fen nue #ro l7'ico "ur%dico e denomina 8omologacin a lo que en / #ado <nido e llama confirmation3 debe com$u#ar la volun#ad de la mayor%a de lo ome#iendo a u im$erio la volun#ad de lo di conforme , en #an#o e acreedore , $ero a:n cuando 7 #a no 4ubiere ido lograda $uede im$oner el acuerdo Fcramdo:n power3 a #odo lo acreedore re $e#en o#ra condicione que en una :l#ima in #ancia $ueden reducir e a una regla de garan#%a m%nimaA que ning:n acreedor reciba, meno de lo que 4ubiere de $ercibir en la 4i$#e i de la liquidacin, que er%a con ecuencia ine'orable de la con ecuen#e quiebra $or fal#a de 4omologacin de la $ro$ue #a. La influencia del !erec4o / #adouniden e e refle"a con varian#e en la Ley 9lemana FRnsolvenzordnung3 ancionada en 1225 $ero a$licada a $ar#ir de 1222. *on #i#uye la regulacin in#egral de la in olvencia ma moderna, en la que el $lan de reorgani1acin $uede er $ro$ue #o no lo $or el deudor ino $or o#ro in#ere ado . La frmula alemana que ada$#a el cramdo:n a$arece ba"o el nombre pro"ibicin de obstruccin y con i #e, como en el !erec4o / #adouniden e, en una facul#ad "udicial de con iderar o#orgada la ace$#acin $or $ar#e de lo acreedore a:n cuando 7 #a no 4ubiere ido e'$ue #a efec#ivamen#e, o 4ubiera ido e'$re amen#e negada, iem$re que con idera e que el acreedor no quedar& a cau a del $lan en $eor i#uacin que aquella en la que e encon#rar%a in el mi mo Far#. 45, ba"o el #%#ulo .ro"ibicin de obstruccin3. 32
8or :l#imo, el m& con ervador de lo
i #ema , el i#aliano acaba de incor$orar en el !ecre#o /traordinaria de grandes
legi la#ivo 2.0 del = de Julio de 1222, $ara la 3dministracin
empresas en estado de insolvencia' una forma de conclu in del $rocedimien#o $or v%a de acuerdo con lo acreedore que H#ambi7n con#ra una #radicin ecularH $uede ob#ener no ya lo el deudor ino #ambi7n un #ercero, acreedor o no. /l cramdo:n argen#ino del ar#. 4= e #&, $ue , in er#o en la ma avan1ada #7cnica "ur%dica $ara afron#ar la cri i de la em$re a y e e'$re a con un i #ema en vir#ud del cual i el em$re ario in olven#e fraca a en u em$eCo de ob#ener la conformidad a u $ro$ue #a a lo acreedore , en lugar de quebrar, como ocurri #radicionalmen#e de de la $rimera regulacin concur al argen#ina, abre una egunda ronda en la que $ueden in#ervenir acreedore , o #ercero in#ere ado , inclu o accioni #a de la ociedad concur ada Fy a4ora e'$l%ci#amen#e en la Ley en ge #in, #ambi7n la em$re a P ociedad deudoraH3, $ara $re en#ar en $la1o abreviado o#ra $ro$ue #a de acuerdo a lo acreedore que en ca o de er ace$#ada, da derec4o al $ro$onen#e a adquirir la #o#alidad de la cuo#a o accione re$re en#a#iva del ca$i#al de la (.R.L. o (.9. concur ada, $agando un valor re idual a lo an#iguo a la ocio o accioni #a . (e #ra#a de un $rocedimien#o que olamen#e e a$licable ociedade de ca$i#al que #engan un nivel ocu$acional de $or lo meno 20 em$leado . (in grande gloria , $ero con m& encomio que cr%#ica funciona ace$#ablemen#e y con #i#uye en una 7$oca de cri i de la econom%a un $uer#o rela#ivamen#e eguro que $o ibili# la con#inuacin de varia em$re a , la que en el r7gimen an#erior, ine'i #en#e el cramdo:n, 4ubieran quebrado ine'orablemen#e. /l ar#. 4= de la 9rgen#ina, #an#o en u redaccin originaria como en la in#roducida $or la Ley 25.5=2, lo #iene en com:n con el e #adouniden e el nombre y la circun #ancia de $ermi#ir que el $lan ea $ro$ue #o $or un #ercero que no ea nece ariamen#e el deudor. La culminacin del $rocedimien#o en forma e'i#o a $uede ignificar el cambio de mano de la em$re a lo que en el i #ema e #adouniden e $uede acon#ecer Faun cuando no e 4ubiere logrado la conformidad de la mayor%a de lo acreedore e'igida $or la Ley3 a #rav7 de la facul#ad "udicial F cramdo:n po:er3 de im$onerlo a #odo , lo que en cambio no ocurrir& en el i #ema del ar#. 4= de la Ley 9rgen#ina, $ero % en la Ley que ya e #ra#a en el *ongre o.
40
!eclarada la inclemen#e emergencia $roduc#iva y credi#icia la Ley 25.563 del 14 de febrero de 2002, mal llamada de Ueforma de la Ley de Quiebras( en el in#en#o de evi#ar la quiebra y #ra lacione $a#rimoniale y de con#rol em$re ario duran#e el $er%odo de la convul in econmica generada $or la $e ificacin y en #an#o dura e el a"u #e a #rav7 de la re$rogramacin de la deuda , u $endi la vigencia de vario in #i#u#o y NderogO el cramdo:n el que, como ocurre con muc4o mor#ale gan inu i#ada no#oriedad cuando, in ninguna e'$licacin v&lida e decre# u muer#e. ,n o $ec4adamen#e alguno em$re ario lo con ideran un fan#a ma que colocar& a u e #ablecimien#o a e'$en a de acreedore que, a favor del de#erioro econmico, $rovocar& el de $la1amien#o de la $ro$iedad in con#ra$re #acin equivalen#e. (e olvida, qui1&, que el cramdi #a no lograr& #al ob"e#ivo i no ob#iene la conformidad de lo acreedore a u $ro$ue #a de $ago, aquella que no ob#uvo el deudor. /n uma, lo que a$arece como el ob"e#ivo $o i#ivo de la Ley 24.522 que lo im$lan#, $en ado in duda como el in #rumen#o idneo $ara concre#ar la finalidad que la doc#rina y el derec4o com$arado $o #ulan de de 4ace muc4o aCo , e$arar a la em$re a viable del em$re ario infor#unado o ine$#o, $a a er con iderado como una amena1a mal7fica que, como re ul#ado de la cri i $or v%a de la a$licacin de e #e in #i#u#o, $rovocar%a la e'accin del em$re ariado nacional $or ca$i#ale for&neo . /n la negociacione que el )obierno reali1a $ara colocar e en condicione e'igida $or $ar#e de lo Grgani mo ,n#ernacionale de *r7di#o, el cramdo:n im$%amen#e derogado a$arece como una e'igencia de ine'orable re #ablecimien#o $or $ar#e del E0, Fque, e'agera bondade 355. La *on#rarreforma me"ora el in #i#u#o del ar#. 4=, $ero adem& in#roduce uno nuevo que #iene afinidad con el cramdo:n power e#!adouniden#e. (e #ra#a de la facul#ad "udicial $ara im$oner el acuerdo aunque no 4ubiere ob#enido la mayor%a e'igida $or la Ley a condicin que la $ro$ue #a 4ubiere ido vo#ada $or alguna ca#egor%a de lo acreedore , englobada en una ba e de cm$u#o :nica $or mayor%a de #re cuar#a $ar#e de ca$i#al y no di crimine en forma no equi#a#iva o irracional a lo acreedore di conforme 56. u
55
9 % e'$re amen#e lo e'$one el men a"e de elevacin del 8./. al *ongre o, del 8royec#o de la Ley 1. de 9bril de 2002, $romulgado luego con la reforma y adicione incor$orada en la *&mara de !i$u#ado , con el -K 25.5=2.
56
>er infra *a$ ++A ar#. 52
41
(in embargo e fundamen#al adver#ir que el cramdo:n del ar#. 4= $or % mi mo no ignifica v%a libre $ara que alg:n inver or a uma el con#rol de la em$re a in olven#e de la mano del em$re ario inefica1, ni la cer#e1a de que u u$re in lo evi#e. La $o#enciacin de e'$ec#a#iva en $ro o en con#ra del in #i#u#o e $uede encor e#ar. *on o in cramdo:n la negociacin en#re el deudor in olven#e y u acreedore #iene el $ro$ i#o com:n de evi#ar la quiebra y e #& ome#ida a la regla del mercado. Lo acreedore acordar&n la conformidad a la $ro$ue #a de quien, al margen de u v%nculo an#erior, mere1ca mayor credibilidad y ofre1ca garan#%a de cum$limien#o. Doy el deba#e en #orno a u ub i #encia, o am$liacin man#iene $lena virulencia y e #& inyec#ado de in#ere e e ideolog%a . <n im$or#an#e ec#or em$re ario no ocul#a u #ribulacione y $rocura alvar de lo u$ue #o rie go del cramdo:n argen!ino Fel del ar#. 4=3 a la em$re a in olven#e involucrada en un am$lio e $ec#ro de ac#ividade vinculada al &mbi#o cul#ural. /n la medida en que un de#erminado in #i#u#o forme $ar#e de una Legi lacin )eneral como e la de quiebra , la e'ce$cione al i #ema olo e "u #ifican cuando remi#en a Leye e $eciale que regulan la $revencin o liquidacin en ra1n de la $ar#icular ac#ividad de que e #ra#e, como acon#ece con #oda aquella 4i$#e i $revi #a como e'ce$cione a la a$licacin de la Ley en lo ar#. 2 y 4= F eguro , en#idade financiera , a ociacione de $ago de "ubilacione y $en ione , e#c3, $ero no e'i #e fundamen#o v&lido $ara o #ener que em$re a in olven#e vinculada a medio de comunicacin #engan un #ra#amien#o diferenciado en forma #al que la legi lacin genere duda re $ec#o al derec4o con #i#ucional de igualdad fren#e a la Ley. 55.LA POMOLOGACIFN Y EL "3A4516/ POJER 6ART. 52= LEY 27.5229 in duda de me urada.
La ine'orable regla de la negociacin e #&n con #i#u%da $or $rinci$io a lo que e #e in #i#u#o no
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<na de la reforma m& im$or#an#e in#roducida $or la Ley 25.5=2 e la in #auracin en el ar#. 52 dedicado a la 4omologacin del acuerdo, del in #i#u#o denominado en / #ado <nido "ramdown .o:er *Z! /l $royec#o del 8./. del 1. de 9bril ree #ablec%a el #e'#o del ar#. 4= eg:n Ley 24.522 $ero
A ICH % RIVERA
$refirieron el 8royec#o del 0ini #erio de Ju #icia =2L2. obre el cual elaboraron el
cramdown power con un nuevo con#enido.
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/ L " 3 A 45 1 6/ / (? 9! G < - ,! / - ( /
/ l 8 lan de Re or gani1 acin c on#iene la $o ibilida d $ara el de udor de $re en#ar un acuer do, ya en el e cr i#o inic ial o en cualquier mome n#o cuando el $roce dimien#o e inic iara a $ro$ue #a uya o de u acree dore F(eccin 1121.a3 / l deudor con erva la e'clu ivida d de 4acer e a $r o$ue #a den#r o del $la1 o de 120 d%a de la re olucin de a$er#ura . ( i el deudor no lo 4iciera, que da 4a bili#a do cua lquier in#ere ado, el %ndic o, el comi#7 de acreedore o #ene dore de $ar#ic i$acione oc ie #ar ia , acree dore , f ide ic omi ar io , inc luido el $r o$io deudor F i no lo 4ubie re $re e n#ado den#r o del $la1 o an#e aludido3 , con la iguien#e condic ione A a- que 4a ya un %ndico ,trustee- de igna do c onfor me a la nor ma del *a $%#ulo +,B b- que e l $lan $ro$ue #o $or el deudor no 4ubie e ob#e nido la conf or midad de lo acreedore en e l $la1 o de 1=0 d%a de la re olucin de a$er #ura. Lo $la1 o e Calado $uede n er reducido o a m$liado $or el #r ibunal F(ecc in 1121.d.3 Lo cr7di#o o derec4o $ue den er cla ifica do en una ca#e gor %a de#e rminada lo i on u #a ncia lmen#e imilar e F(eccin 1122.a3 . *onf or me la nor ma de la (eccin 1123 el acue rdo de be di $one r #ra #amie n#o id7 n#ic o $a ra lo cr7di#o o derec4o involuc ra do en la di #in#a ca#egor%a , alvo que el #i#ula r acceda a un #ra #a mien#o de favora ble F(eccin 1123 a.4.3 / l c on#e nido de l acuerdo e ingula r me n#e am$lio y en#re u $o ibilida de e inc luye la ven#a del #odo o $ar #e de la ma a conc ur al con o in gra v& mene e inc lu o la $o ibilida d de la di #ribucin de la #o#a lida d o $ar #e de lo bie ne en#re quiene de #en#e n alg:n de rec4o obr e ello F(eccin 1123.1 5.d3 . ? a mbi7 n $ue de di $oner la modif ic acin en el e #a#u#o de l c oncur ado que #enga forma de ociedad annima , de cl& u ula que $ro4%ba n la emi in de accione in derec4o a vo#o, o que di $onga n re $ec#o de va ria ca#e gor %a de accione c on dic4o de rec4o de vo#o en#re la dive r a cla e de accione , inc luyendo el ca o de acc ione $refer ida . 9 imi mo $uede inc luir di $o ic ione que e e #imen adec uada re $ec#o de la elecc in de direc #ore que la re$re en#e n en el ca o de inc um$limie n#o en el $ago $refere n#e de lo dividendo F(eccin 1123.a .63 . / n orden a la 4omologa cin , Confirmation- del acuer do, la (eccin 1122 con#ie ne el i #e ma de nomina do, en lo le gislativ e stateme nts F inf or me e levado al (ena do y *&mara de Re$re e n#a n#e 3 c omo cram down . *on i #e en la facul#a d que #ie ne el #ribunal de con iderar a lo efec #o del cm$u#o de la ma yor %a de l acuer do en forma $o i#iva Fafirma#iva 3 a la ca#e gor %a di ide n#e Fque no dier on c onfor midad al $la n3. / n e #a 4i$#e i $roce der& de #odo modo a 4omologa r lo, for1a ndo la volun#ad de la ca#egor%a di iden#e , ya e #ra #are de cr7di#o $r ivile gia do o quir ogr af ario Fen el i #e ma , lo acreedor e con $r ivile gio con #i#uye n una ca#e gor %a nece ariaA e #& n com$re ndido en el $lan Zo acuerdoZ3. La c ondicione a la que e #& ome#ido el "ue1 on la iguie n#e A #- que la olici#ud de a$licacin de la volun#a d deroga#or ia de la o$o ic in de la ca#e gor %a di iden#e ea formulada a la olici#ud del $r o$one n#e del $lan F(eccin 1122.b3 B %- que e l acuer do Fo $la n3 $r o$ue #o no ea in"u #o ino N" u #o y equi#a#ivoO ,fair and equitable- re $ec#o de cada ca#e gor %a de cr7di#o o derec4o , que $re #ar on c onfor midad. 9 dife renc ia de lo que ac on#ece con la Le y 24.522 en la que e u a n #7 rmino de va lora cione a'iolgic a , #ale cuale on lo refer ido a la N" u #iciaO, Ne quida dO y Nra1ona bilida dO , la Le y e #a douniden e e #ablece lo cri#erio o requi i#o que de ben reunir la $r o$ue #a de acuerdo, a lo efec#o de er c on ide rada dic 4a e'ige nc ia . ! i #ingue eg:n la ca #egor%a de cr7di#o A a- Re $ec#o de lo $r ivile gia do , el acuerdo de be di $one r que lo acreedore ma n#enga n lo $r ivile gio ya ea que lo biene a ien#o de lo mi mo ea n re #enido $or e l de udor o #ra n ferido F(eccin 1122 b.2.9.i.3A #- que cada acreedor $r ivile gia do rec iba $a go diferido de c on#a do $or un im$or #e o va lor que no ea menor al del derec 4o del acreedor de la ma a c oncur a l obre dic4o bie nB %- que en ca o de ven#a de l bie n a ie n#o de l $r ivile gio, e l $roducido quede afec #ado al cr7di#o, en #an#o a#i faga e l equivalen#e indudable del mi mo F(ecc in 1122 b.2.9.i.3 b- *on re lacin a lo cr7di#o quir ogr af ario la condic ione de "u #icia y equidad e #& n re glada c onfor me do $ar& me #r o A #- de ben recibir Nun valor a la fec4a de vigencia del acuer do igua l a l im$or #e admi#ido de lo cr7di#o O F(eccin 1122 b.2.@.i3 , %- lo #i#ulare de cr7di#o o derec 4o ubor dina do a lo cr7di#o de la ca #egor%a di ide n#e no de ben recibir bien alguno en vir #ud de l cr7di#o o derec4o ubor dina do F(eccin 1122 b.2.@.i.3 c- La ca#egor%a di iden#e de derec 4o afec#ado $uede inc luir a oc io olidar io o comandi#a rio en oc ie da de $er ona le , uni$er ona le , y a accioni #a de la annima. ( i a lo #i#ulare le corre $onde una $referenc ia fi"a de liquida cin o un $recio f i"o de re ca #e la c ondicin $ara la 4omologac in e que rec iba n en vir#ud de l acuer do bie ne $or un va lor igua l al u$e rior en#re el $rec io fi"o de re ca#e o e l va lor de dic4o a #ribu#o . / n ca o de #ra#a r e de cr7di#o o derec 4o ubordinado , er& $ar& me #r o e l cri#erio de "u #ic ia y equidad $ara im$one rle la ace$#ac in, que no rec iba bie n alguno a cue n#a de lo mi mo . -ing:n cr7di#o de la ca#egor%a u"e#a al ome#imien#o del acuerdo a $e ar de u di idencia ,cramdown- $odr& er obligado en #an#o cualquier cr7di#o o derec4o reciba m& del 100 M de u im$or#e y alguna ca#egor%a re ul#e di criminada, en violacin a lo $ar&me#ro que da la Ley .
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La reforma e aqu% umamen#e im$or#an#e. La Ley 24.522 Far#. 523 e #ablece en forma m& que e cue#a que no deducidas impugnaciones o rec"azadas las interpuestas el Muez debe dictar resolucin "omologatoria en el acuerdo en el plazo de #$ das. /n la *on#rarreforma e #e $refacio e man#iene $ero a nue #ro cri#erio errneamen#e e u$rime el pla,o para la 8omologacin. (e re $onde que lo $la1o $roce ale de la Leye de fondo on uficien#e . 8ien o que #oda ve1 que e'i #e un $la1o e evi#an di cu ione en #orno a la am$li#ud de lo mi mo y a la e'i #encia de "u #ifica#ivo $ara la e'ce$cione . La Ley de Quiebra #iene un con#enido $roce al que e fundamen#al y lo $la1o 4acen a u efica1 de arrollo. La 4omologacin e #ra#ada me#odolgicamen#e eg:n que e con iderare 6"9 una $ro$ue #a :nica o 6""9 cuando 4ubiere ca#egori1acin de acreedore quirografario y con iguien#e $luralidad de $ro$ue #a . /n la $rimera de la 4i$#e i , ob#enida la mayor%a del ar#. 45 el Jue1 debe 4omologarla, re$i#iendo de e #a manera el #e'#o de la Ley 24.522 $ero a4ora con el adi#amen#o del cri#erio general e #ablecido en el inc. 4 del ar#. 52A 5en ning(n caso "omologar) una propuesta abusiva o en fraude a la Ley5. / #a norma#iva ya 4ab%a ido rece$#ada $or la "uri $rudencia que re ca#aba la facul#ad inalienable del Jue1 $ara a$licar el con#enido del orden $:blico, la moral y la buena co #umbre al momen#o de 4omologar. !e #oda manera $refiero la nueva $au#a concre#ada en el abu o o el fraude a la Ley, que de $la1a al $oli#i1ado y con#ingen#e orden $:blico 5=. /n la 4i$#e i de $ro$ue #a conformada Facuerdo3, en la que 4ubiere e'i #ido
ca#egori1acin de acreedore con $luralidad de $ro$ue #a a la re $ec#iva ca#egor%a , y i 4ubieren ob#enido la mayor%a del ar#. 45, o #ra#&ndo e de gru$o la del ar#. 6., el Jue1 deber& 4omologar el acuerdo de la mi ma manera que cuando e #ra#are de la 4i$#e i del inc. 1 e #o e $ro$ue #a :nica Far#. 52, inc. 2K a.3. /l cramdown po:er e in#roduce en el ar#. 52 inc. 2 d3, cuando no e 4ubieren logrado la mayor%a en #oda la ca#egor%a , en cuya 4i$#e i el Jue1 $uede im$onerlo iem$re y cuando e encon#rare reunida la !o!alidad de lo iguien#e requi i#o A 6"9 a$robacin, $or lo meno , de una de la ca#egor%a de acreedore . (igue al re $ec#o el modelo e #adouniden eB 6""9 conformidad de, $or
5=
LLO%D, LORD DE IS La idea del derec"o' ed. *ivi#a , 1225, $. 224 /l conce$#o de Norden p(blico 4a ido de cri$#o $or un "ue1 de comien1o del iglo +,+ como un caballo muy rebelde que puede llevar a su 0inete no se sabe a dnde , Bu22%u>K= +.= en Ric4ard on v. 0elli S P1=24H3 ' y e #a afirmacin, "un#o con la adver#encia m& recien#e de que e una base muy inestable y peligrosa sobre la que construir' "asta que no se "aya afianzado mediante una sentencia' e re$i#e regularmen#e en la mayor%a de lo ca o moderno en lo que e invoca e #a doc#rina F P0/$%/= ,.= !riefon#ein *on olida#ed 0ine P1202H3.
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lo meno , #re cuar#a $ar#e del ca$i#al quirografarioB 6"""9 la #ercera condicin e #& ignificada $or la no di criminacin iguiendo el modelo e #adouniden e 52, $ero a diferencia de aquel define la di#criminacin que con i #e F iguiendo la $au#a de la doc#rina y fallo de ?ribunal / #adouniden e3 en impedir que lo acreedore com$rendido en la ca#egor%a di iden#e eli"an cualquier $ro$ue #a acordada con alguna de la ca#egor%a que la a$robaron con lo cual e $one co#o a una mala $r&c#ica #ambi7n con"urada $or nue #ra "uri $rudencia que en el i #ema de la Ley 24.522 im$on%a $ro$ue #a re iduale , la de menor con#enido a lo acreedore di iden#e 60. La egunda condicin $la mada en el ar#. 52 inc. 2K, b. Fii3 con i #en#e en la conformidad de no meno de la #re cuar#a $ar#e del ca$i#al quirografario, 4ar& de dificil% ima a$licacin el cramdown po:er. /n el $receden#e argen#ino que in lugar a duda #uvo en cuen#a el legi lador, $royec#o de la *omi in de Ju #icia =2L2., el $orcen#ual que 4abili#aba el $oder de 4omologacin en con#ra de la volun#ad de la ca#egor%a e #aba focali1ado en la do #ercera $ar#e del ca$i#al quirografario y la mi ma olucin e advier#e en el $royec#o del 1. de 9bril, an#eceden#e inmedia#o de la Ley 25.5=2. (er%a umamen#e rara la 4i$#e i de a$licacin de e #a norma. /l .5M de la #o#alidad de lo quirografario con #i#uye un l%mi#e dema iado al#o y la $o ibilidad de a$licacin de la facul#ad "udicial de 4omologar a:n con#ra la o$inin de lo di iden#e queda reducida a una m%nima e'$re in ca i $a#olgica que e #ar& ignificada $or aquello ca o en lo cuale alg:n acreedor ob #ruccioni #a niegue la conformidad en alguna ca#egor%a. (i lo di conforme en una o varia ca#egor%a #uvieran cier#a en#idad en la cuan#%a de u cr7di#o la condicin e #ablecida en el inc. 2 d, $ar&grafo Fii3, im$edir& el cramdown po:er.
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DASSO, ARIEL A. $uie%ra#. "oncur#o pre)en!i)o y cramdown , ?.,,, , $ag.3.1A el <.(.*ode no con#iene $ar&me#ro e'$re o $ara e #ablecer la in"u #a di criminacin ,discriminate unfairly-' $ero la "uri $rudencia marca como $au#a la $ro4ibicin de #ra#amien#o de iguali#ario en#re cla e del mi mo rango., ni #ra#o $referencial al del rango inferior, alvo con en o e'$l%ci#o del de rango u$erior $o #$ue #o. /n cambio, re $ec#o de la e'igencia de que el $lan ea "u #o y equi#a#ivo ,fair and equitable- lo requi i#o e #&n e'$l%ci#amen#e con ignado eg:n e #ra#e de acreedore quirografario ,unsecured creditors-' $rivilegiado Fgaran#i1ado o secured creditors-' o bien ocio o accioni #a ,equity security "olders60
9 % acon#eci en el ca o ASc8oeller "adelmaA en el que el Ju1gado $ermi#i una reformulacin de la $ro$ue #a originaria $ara alvar la anomal%aA DASSO ARIEL A.7 La# 9ur%ulen!a# agua# del #al)a!a7e( *omen#ario al ca o (c4oeller *adelma, /l !erec4o, #.1.5, $. 1.6B *l cramdown por!e<o( *omen#ario al ca o (c4oeller *adelma, /l !erec4o, #. 1.5, $. =36. Ju1. -acional de 1\ ,n #ancia en lo *omercial -K 11, 22L05L122.. 9 % #ambi7n ocurre en el ca o +edro Lpe, en el que el Jue1 Eraga$ane im$u o la reformulacin de una $ro$ue #a abu iva con#ra lo di iden#e F +edro Lope, e :i7o# S.A. p; "onc. +re).( 4endo,a( 4ar,o 22 de 2BB2( inCdi!aD.
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La cuar#a condicin #ambi7n guarda corre $ondencia con lo que con #i#uye el denominador com:n del i #ema e #adouniden eA que ning:n acreedor como re ul#ado del acuerdo im$ue #o reciba un dividendo inferior al que ob#endr%a en el u$ue #o de quiebra61 y 62 . !e de luego aqu% la condicin e da $or cum$lida, $ue raramen#e acon#ecer& una 4i$#e i que la e'cluya. 9 $e ar de u acercamien#o al modelo e #adouniden e de la SanTcruptcy =!?!Code el cual con#iene como cri#erio a$licable $or el "ue1 al momen#o de 4omologar el con#rol de $o ibilidad de cum$limien#o Ffeasibility3, la con#rarreforma no lo 4a incluido en el nuevo ar#. 5263. 55I.ACUERDO PRE,ENTI,O E5TRA+UDICIAL
/l acuerdo $reven#ivo e'#ra"udicial regulado en la Ley 24.522, #iene u an#eceden#e en la Ley 22.21. de 12=3 que reform la Ley de *oncur o 12.551, in#roduciendo en ella un in #i#u#o de cor#e ne#amen#e $riva#i #a, que an#ici$ el giro que en e e en#ido luego concre#ar%a la Ley 24.522 de 122564 .
61
OTAEGUI, JULIO en N!erec4o /m$re ario 9c#ualO, ,, $ag..22, conce$#:a que en una :l#ima in #ancia la m:l#i$le $reci ione que la Ley e #adouniden e con#iene $ueden quedar reducida a la condicin de que el acreedor al que le e im$ue #o el acuerdo no $erciba meno de lo que le corre $onder%a en 4i$#e i de liquidacin. La #e i e a$licada $or el JUE$ "ARGALL8 en la en#encia de 4omologacin en au#o ASc8oeller "a%elma S.A. #; conc. pre)en!i)oA, $ublicada con nue #ro comen#ario en /.!.2.L11L2., ?.1.5, $ag.1.6B 12L12L2., ?.1.5 62 /n el i #ema de @ancru$#cy 9c#. / #adouniden e, eccin 1122 Fa.3 F113 con #i#uye un elemen#o requerido $ara la a$robacin del $lan que el mi mo o$or#e un "uicio de $o ibilidad, reali1abilidad o m7ri#o F feasibility-! 9 % $ue el "ue1 #iene la facul#ad de de#erminar i el $lan de reorgani1acin $uede efec#ivamen#e cum$lir e en forma de evi#ar que al #7rmino del $rocedimien#o e advier#a la im$o ibilidad de u concrecin, y la inu#ilidad del largo $roce o que el mi mo in ume. (e afirma que el feasibility test e una evaluacin de la olvencia del concur ado al momen#o de la 4omologacin y una $ro $ec#iva de cum$limien#o del $lan. 63 6EI TRAU", ". 1 RES IC4, A.: SanTcruptcy 9anual' 4\ ed. 2H60. <n $lan #iene viabilidad F feasibility3 i e idneo $ara o$erar econmica y eficien#emen#e, i la en#idad e #& en condicione de com$e#ir y no er& nece aria, ra1onablemen#e, una nueva reorgani1acin. 64 JUA A ICH: (e in del . de mayo de 2002. *omi ione de Legi lacin, 8re u$ue #o y Dacienda.A 5/ #e in #i#u#o e #& $en ado $or el legi lador en 1222 como una al#erna#iva con la cual el deudor que e #aba en dificul#ade econmico financiera $odr%a ocurrir en un acuerdo $rivado, negociarlo con cier#a liber#ad, $re en#arlo an#e el "ue1 y $edir la 4omologacin5. 5?al como e #aba redac#ado, el ar#%culo $re en#aba alguna dificul#ade o$era#iva . Demo 4ec4o una erie de modificacione a lo efec#o de dar con#undencia que lo #orne en una al#erna#iva viable 4oy y muc4o m& efec#iva como olucin de conflic#o que el concur o. La idea que e #& de#r& de 7 #o e brindar una 4erramien#a a lo acreedore y al deudor $ara que $uedan negociar en un marco muc4o m& encillo, im$lificado, y acorde a u in#ere e , al#erna#iva de olucin del conflic#o en#re la $ar#e , $ero que a u ve1 $ermi#a abara#ar co #o que eCalan $roblema con el que e encuen#ra en la ac#ualidad #an#o el deudor como lo acreedore . /n#once , 4emo reformado e #e in #i#u#o en vario a $ec#o u #anciale , $ero lo realmen#e im$or#an#e, e que i bien e man#ienen lo $rinci$io rec#ore , lo que e $lan#ea e que la $re en#acin del acuerdo $roduce au#om&#icamen#e la u $en in de #oda la accione de con#enido $a#rimonial con#ra el deudor en lo mi mo #7rmino del concur o $reven#ivo. /l ob"e#ivo e generar una e $ecie de $equeCo $aragua de $ro#eccin $ara que la $ar#e $uedan, mien#ra dure el #r&mi#e reali1ar e #o acuerdo con la mayor olidaridad $o ible $ero den#ro de un marco de $ro#eccin norma#iva, co a que 4oy no ucede en la ac#ual legi lacinB de all% urgen lo $roblema que e $re en#an en la in #rumen#acin.5 Jun#o con e #o e m0/("e/e el r7gimen de m0y%2M0$ y #odo el i #ema de u&!"C"101 $ro$io $ara que e $re en#en y e $uedan o$oner acreedore 5/% "/C!uM1%$ % /% 1e/u/C"01%$ %2 e! 1eu1%25. 9dem& e #ablece que la 4omologacin $roduce lo mi mo efec#o $revi #o en el ar#. 56 Ley 24.522, e decir que e $roduce inmedia#amen#e la im$o icin al re #o de lo acreedore . !e e #a manera e le da una eguridad a la $ar#e que e #&n negociando y acordando $ara $erfeccionar e #e in #i#u#o.
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*on i #e en una negociacin $rivada de na#urale1a con#rac#ual que vincula al deudor en alguno i #ema con #odo lo acreedore Fcri#erio de la unanimidad3 o bien con $ar#e de ello B con am$li#ud de cri#erio en la $re #acione re $ec#o de lo cual no e diferencia del am$lio elenco a4ora con#enido en el ar#. 45 de la Ley 25.522 $ara el concur o $reven#ivo "udicial65. La par conditio creditorum' i bien dilu%da en u rigor cl& ico, e man#iene en el concur o $reven#ivo "udicial, $ero nunca fue no#a e encial ni iquiera ecundaria del acuerdo $reconcur al e'#ra"udicial. (u ob"e#ivo $ue on fundamen#almen#e la ra$ide1, la econom%a en el ga #o, y la di crecin,
e a $ira a que el #ra#amien#o de la dificul#ade no #ra cienda en la medida en que
inevi#ablemen#e acon#ece en el concur o $reven#ivo. La regulacin e #ablecida $or la Ley 24.522 configur un no#orio avance re $ec#o de la 22.20. $ero, de #odo modo no logr el $ro$ i#o $er eguido. !ebe im$u#ar e e a circun #ancia en $rimer #7rmino a la in eguridad de la $ar#e Fdeudor y acreedore com$rome#ido en el $er%odo de la negociacin3 $or cuan#o la agre in $a#rimonial al deudor $or $ar#e de lo acreedore im$acien#e $er#urba #odo #i$o de $o ibilidad o avance con aquello o#ro $roclive a un acuerdo. -o e $o ible negociar cuando o#ro #raban medida cau#elare que a#an al deudor y $o #ergan lo derec4o de lo acreedore a lo in#erlocu#ore convocado e'#ra"udicialmen#e. 8or ello la nueva norma#iva o#orga a la $re en#acin del acuerdo $ara u 4omologacin el efec#o u $en ivo de la accione de con#enido $a#rimonial. /l $rocedimien#o e #& al alcance de cualquier $er ona f% ica o "ur%dica y $uede #ra#ar e de un acuerdo que e man#enga en el &mbi#o $rivado o bien que ea $re en#ado $ara er 4omologado "udicialmen#e. /n e #e ca o e condicin que el u"e#o deudor lleve regi #racin con#able $ue iem$re e mene #er dic#amen o cer#ificacin de con#ador con relacin al e #ado del ac#ivo y $a ivo ac#uali1ado, la li #a de acreedore , codeudore , fiadore o #ercero obligado y la con #ancia que no
5La o$inione de <d . en e #e a $ec#o er&n umamen#e enriquecedora $ero e im$or#an#e, #ener en cuen#a que $r&c#icamen#e ca i #oda la legi lacione del mundo en lo :l#imo aCo 4an #endido a favorecer e #e #i$o de in #i#u#o, a fin de evi#arlo en un co #o $roducido $or la e #ruc#ura in #i#ucional, que no olo deben o$or#ar lo $ar#iculare ino #ambi7n la $ro$ia in #i#ucin "udicial, que de $ron#o e ve obre$a ada $or la enorme can#idad de $roce o y conflic#o de e #a na#urale1a. *on ideramo que con e #o vamo a facili#ar que en muc4o conflic#o que 4oy e re uelven en ?ribunale , de $ron#o $uedan er acordado en#re la $ar#e en un marco diferen#e, $ero con $lena eguridad "ur%dica, que e lo que in#ere a de #acar.
65
ROUILL8 , ADOLFO< 5Ueformas al U1gimen de la Ley de ConcursosA /d. 9 #rea 12=6, $. 25 y la nueva Ley de concursos al privatismo65, $. 342.
., en e $ecial *a$. ,+ . [irar)
4.
e'i #en o#ro acreedore regi #rado B Far#. .23. -o e mene #er que #al con#abilidad ea llevada de acuerdo a la e'igencia $or la ley $ue la cer#ificacin del con#ador #iende $reci amen#e a u$erar e #a circun #ancia . *uando e #ra#e de acuerdo no 4omologado #ienen el alcance del con#ra#o vinculan#e en#re la $ar#e y res inter alios re $ec#o de aquello que no in#ervienen y no $ueden er alcan1ado $or u efec#o . /n cambio, la 4omologacin lo 4ace o$onible con alcance que var%an eg:n la legi lacione y u re $ec#ivo reg%mene a:n a aquello acreedore que no 4ubieran in#ervenido en el $rocedimien#o cuya garan#%a e #&n concre#ada en el i #ema de opo#icin la que conforme a la Ley 24.522 Fen e #o no reformada3 e limi#a a la $un#uale cau a de "3 omi in o e'ageracione del ac#ivo o $a ivoB ""3 ine'i #encia de la mayor%a e'igida $or la Ley Far#. .33. La 4omologacin requiere que la conformidad de lo acreedore u cri$#ore del
in #rumen#o $rivado cuya 4omologacin e $re#ende con #i#uyan la mayor%a ab olu#a de lo acreedore y que re$re en#en la do #ercera $ar#e del $a ivo #o#al quirografario y privilegiado Far#. .33. 8reci amen#e en la e'igencia de una mayor%a com$ue #a en una ba e de cm$u#o en la que #ambi7n in#erviene e #o :l#imo F$rivilegiado 3 focali1 la doc#rina un ob #&culo $o#enciador de la dificul#ade $ara la viabilidad del in #i#u#o Fyo dir%a, e'cluyen#e de u a$licacin3. Lo acreedore $rivilegiado , #ienen la $ro#eccin de la accin que corre $onde a la na#urale1a de u cr7di#o. *arecen de e #%mulo como $ara in#egrar un acuerdo $lural. (u garan#%a lo de en#iende de la uer#e de lo quirgrafo 66. /n el r7gimen de la Ley 24.522, el acuerdo 4omologado e o$onible a lo acreedore que no $ar#ici$aron en 7l, a:n cuando $o #eriormen#e e decre#are la quiebra. /lla no alcan1 a conver#irlo en in #rumen#o :#il $ara $aliar la cri i em$re aria. / mene #er adver#ir que la fal#a de com$aginacin con la e'$ec#a#iva generada con la frmula im$ue #a $or la Ley 24.522 #iene $or cau a, 6"9 la aludida ine #abilidad de la $o icin del deudor fren#e a lo acreedore que no #engan in#er7 en la negociacinB 6""9 la forma de com$o icin de la mayor%a en el ca o de que e $re#enda la 4omologacin en la que la in#egracin en la ba e de cm$u#o con lo $rivilegiado a ume el car&c#er de dificul#ad in u$erable $ue e'i #iendo #ale
66
DASSO ARIEL A< 5Concurso preventivo y la quiebra 5, ?. ,, $. 40 ALEGRA H.: /n u $rimera conferencia , comen#ando la Ley 22.203 de 12=3 que in#rodu"o el acuerdo $reven#ivo e'#ra"udicial
en la Ley de *oncur o y Quiebra , marc $rema#uramen#e la ob ervacin.
4=
garan#%a la mi ma inciden en la uma de la ba e de cm$u#o y dif%cilmen#e e logre u $ar#ici$acin en el acuerdo. La nueva norma#iva de la Ley 25.5=2 diluye la negociacin e'$edi#ivo, econmico y liberar a lo ?ribunale de cri i concur al, un alivio. /l ob"e#ivo e cen#ra en $oca $ero im$or#an#e reforma que $ueden calificar e como $o i#iva . La m& #ra cenden#eA de de el momen#o de la $re en#acin del acuerdo con lo requi i#o del ar#. .2 $ara la 4omologacin, e u $enden la accione de con#enido $a#rimonial con#ra el deudor, con id7n#ico efec#o al e #ablecido $ara lo concur o $reven#ivo en lo ar#. 21 inc. 2 y 3 Far#. .2, :l#. $&rr.3. / #a norma e de uma im$or#ancia y elimina la cau al m& acuerdo . La mayor%a $ara la 4omologacin que en el r7gimen de la Ley 24.522 Far#. .33 inclu%an al $a ivo #o#al umando quirografario y $rivilegiado quedan limi#ada a lo $rimero con la ola e'clu in de lo $rivado de vo#o en lo #7rmino del ar#. 45, e decir con #ra#amien#o an&logo al del concur o $reven#ivo. La legi#imacin $ara la o$o icin a la 4omologacin que en el r7gimen de la Ley 24.522 Far#. .43 e #aba admi#ida a lo acreedore no comprendido# en el acuerdo, e e'#iende a lo 5denunciados y aquellos que demuestren sumariamente "aber sido omitidos en el listado de acreedores que debe presentar el deudor al momento de requerir la "omologacin5. /l no denunciado que no acredi#are umariamen#e u calidad de acreedor no $odr& formular o$o icin ello de acuerdo a la nueva norma#iva que afina el conce$#o de la Ley an#eriorA no comprendido#. La $ublicidad man#iene u con#enido Far#. .43 y el $er%odo de o$o icin e reduce de 15 a 10 d%a Far#. .53. eria fru #ran#e de e #o e'igencia legale ob ervable y
con #i#u%da en im$edi#iva del f&cil acce o al i #ema, $ara dar a la $ar#e un marco de obrecargado en lo $rocedimien#o
42
Lo efec#o de la 4omologacin que en el i #ema de la Ley 24.522 e limi#aban a la o$onibilidad a lo acreedore no firman#e de lo ac#o que e o#orgaron en u con ecuencia, #ienen a4ora el alcance de la 4omologacin del acuerdo $reven#ivo con remi in e'$l%ci#a al ar#. 56 de la mi ma manera que #ambi7n e encuen#ra alcan1ado $or lo efec#o regulado ,> Far# . 60 a 623 y > Far# . 63 y 643 del *a$. >, ?i#. ,,. (e a$lican al nuevo ar#. 52 Fcramdown power3 que no in#egra el elenco de ar#%culo com$rendido en la (eccione aludida en el nuevo #e'#o del ar#. 56 6. /l nuevo i #ema e'4ibe una u$eracin de lo $roblema e'i #en#e $ara la a$licacin en el r7gimen de la Ley 24.522 a:n cuando de de el $un#o de vi #a dogm&#ico e 4a $ue #o de relieve que en la nueva Ley e me1clan elemen#o 4e#erog7neo 55II.LA CONTINUACIFN DE LA E5PLOTACIFN Y LA COOPERATI,A DE TRABA+O 6ART. 2-< M%1"3"C0 e! 02(. -9I 1e !0 Ley 27.5229
6.
en el concur o
$reven#ivo en cuan#o a novacin, nulidad e incum$limien#o Far#. .63 en la (ecc. ,,, Far# . 55 a 523B
incom$a#ible
con la $ure1a de un
ordenamien#o adecuado e'#ra"udicial6=.
ALEGRA H.: La nue)a ley de "oncur#o# y $uie%ra# 25.589( *onferencia en el *olegio 8:blico de 9bogado de la *a$i#al Eederal del 2. de 0ayo de 2002, a:n in7di#a. 6= HEREDIA !A"LO A Ueunin informativa en la Comisin de Legislacin de la C)mara de ?enadores del da P de 9ayo' con la $ar#ici$acin de lo D'/-. M*,+/9- H. : D(--& A'*/0 n Rtalia' el acuerdo preventivo e/tra0udicial requiere la unanimidad de todos los acreedores del deudor! Balta uno y el acuerdo no e/iste' no se tiene como tal! 7 ese acuerdo es obligatorio para todos' 0ustamente porque todos lo "an aprobado! s un acuerdo de masa! n la ley francesa se establece otra solucin! l acuerdo se puede "acer con algunos acreedores! >Con cu)les6 [eneralmente' con los m)s importantes' con los de mayor peso! Qu1 me importa negociar con el acreedor al que debo cien pesos si puedo arreglar con aquel al que le adeudo diez millones! ?i quiz)s arreglando mi deuda con el de diez millones salgo de la situacin de insolvencia! Con arreglar con ese acreedor solucion1 todo el problema! s cierto que el e0emplo es muy llano porque' generalmente' es un grupo de acreedores' que son los de m)s peso! 3rreglando con ese grupo sal de la situacin de preinsolvencia y aun de la situacin de insolvencia' de la cesacin de pagos manifiesta! ;o tengo necesidad de ir a buscar la conformidad de todos los acreedores! ste es un e/ceso que puede conspirar contra la buena finalidad del acuerdo preventivo e/tra0udicial! ?i debo salir a buscar la conformidad de todos los acreedores es muy probable que no la consiga! n cambio' si logro algunos y del acuerdo resulta la finalidad para el que est) previsto' que es salir de la situacin de insolvencia' es suficiente! .or eso' el te/to vie0o es razonable! .ero si entramos en esta variante de la posibilidad de arreglar con algunos acreedores' los m)s pesados' los de mayor peso econmico' el acuerdo naturalmente no puede ser oponible respecto de aquel que no particip! Ne a" el vie0o artculo Z+ y la segunda parte del +P' que no aparece en este proyecto! s decir que el acuerdo no obligue a aquellos acreedores que no "an participado! RnsistoA "ay una diferente concepcin de cmo debe 0ugar el acuerdo preventivo! ?i lo entendemos como un mero contrato plurilateral o como un acuerdo de masa! ?i lo concebimos como un acuerdo de masa' que "aya unanimidadL si lo entendemos como un acuerdo pluritaleral' que sean algunos! sta (ltima es la solucin de la ley francesa' la otra corresponde a la ley italiana' la que tena la ley %@!*%% 8y que todava tiene porque est) vigente8 es la francesa' que es la m)s razonable! l problema est) en que partiendo de esta distinta concepcin se "an mantenido en los artculos intermedios normas que aparecen como dirigidas a una situacin que no es la de los presupuestos! s decir' parece como que e/istieran acreedores que no "an participado! Ne a" que se les da legitimacin para oponerse seg(n el artculo Z*! ?i partimos de la base que todos consintieron qui1n va a oponerse6! ntonces' me parece que el sistema de la ley vie0a es m)s co"erente que esto! ste sistema pierde co"erencia! l artculo Z+' que es consecuente con la reforma de la segunda parte del artculo +P' cambia muc"o las cosas! Lo (nico que "ace el artculo Z+ de la ley vigente es conservar la inoponibilidad del acuerdo a los acreedores que no participan! s decir' no los puede obligar! .ero frente a una quiebra' lo pactado en ese acuerdo es oponible y no entra como ob0eto posible de revocatoria concursal! ;o entra en el perodo de sospec"a' supera la revocatoria concursal! st) m)s all) de eso! Lo pactado en el acuerdo preconcursal se respeta en la quiebra!
50
/l ar#. 120 la Ley 25.5=2 in#roduce #re $&rrafo . ,m$one al "ue1 #omar en con ideracin el $edido de #raba"adore en relacin de de$endencia que re$re en#en do #ercera $ar#e del $er onal en ac#ividad o de acreedore laborale $ara continuar con la e/plotacin ba0o la forma de cooperativa de traba0o. / $ecifica e'$l%ci#amen#e que la con#inuidad de la em$re a en cualquiera de u forma no 4acen nacer derec4o a nueva indemni1acione laborale . Einalmen#e incor$ora un :l#imo $&rrafo en el que e facul#a al "ue1 $ara, $or medio de re olucin fundada, am$liar lo $la1o $revi #o en la Ley $ara la con#inuidad de la e'$lo#acin de la em$re a del fallido, con do $au#a que a$arecen dirimen#e de cualquier dudaA en la medida en que fuere ra1onable $ara la liquidacin del e #ablecimien#o como unidad de negocio y con la e'$lo#acin en marc4a, lo que diluye la $revencin que $rovocan $rocedimien#o de dilacin en la e'$edi#iva reali1acin de lo biene que no #engan $or ob"e#o me"orar u $recio en la ena"enacin. 55III. LA NORMA DEL DERECPO TRANSITORIO Far#. 203 / #a norma que deber%a er, eg:n e e'$u o, la :l#ima de la Ley, $revia a la de forma Fcomunicacin al 8oder /"ecu#ivoA ar#. 223 a$arece an#e de la modificacin comen#ada en el ca$%#ulo an#erior, la que fue in#roducida a :l#imo momen#o y con #al a$remio que ni iquiera lleg a ocu$ar el orden debido. La norma de !erec4o ?ran i#orio e #ablece la en#rada en vigencia de la Ley en el d%a de u $ublicacin y u a$licacin a lo concur o en #r&mi#e. (e $ublic en el @G -K 22.=22 del 16 de 0ayo del 2002. *onforme e e'$one supra *a$. ,> no e modifican lo $la1o e #ablecido en a$licacin
de la Ley 25.563 o 24.522 originariamen#e, $ero e deroga la au#ori1acin al "ue1 $ara e'#ender el $er%odo de e'clu ividad $revi #a en el ar#. 43, 1er. $&rr. de la Ley 24.522 #e'#o eg:n Ley 25.563 ar#. 2K. Queda e'$re amen#e $ro4ibido por ninguna razn que el "ue1 am$l%e o $rorrogue el $er%odo de e'clu ividad ya e #ablecidoA u $ender o modificar la audiencia informa#iva ya fi"ada. La
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ab olu#a $ro4ibicin e incom$a#ible con un cri#erio de ra1onabilidad. /'i #iendo cau a fundada $ueden dar e ra1one que evadan la frmula cerrada Fninguna razn- que la e'ce$cionen62. La innumerable dificul#ade del !erec4o ?ran i#orio no #ienen un adecuado #ra#amien#o en el e cue#o ar#. 20, claramen#e in uficien#e, de"ando y $uer#a abier#a a in#er$re#acione "uri $rudenciale que deber&n er re uel#a eg:n la carac#er% #ica de cada ca o y con ecuen#emen#e abrir&n el camino a fallo con#radic#orio que agregar&n condimen#o a la in eguridad "ur%dica. /n vir#ud de la *on#rarreforma, al momen#o de "u1gar muy $o iblemen#e el "ue1 e encuen#re con la vigencia obre la mi ma relacin "ur%dica de norma "ur%dica an#eriore . La dificul#ade fueron e'$ue #a ya en oca in de la Ley 25.563 y a4ora con la nueva ley, e $o#encian.0.
62
u$er$ue #a
eg:n que e la
con idere causadas en un de#erminado momen#o, o im$lemen#e efectos de relacione
9l momen#o de $re$arar e #a evaluacin olo conocemo el #raba"o de TRUFFAT Aproximacin a la Ley 25.589. 4odi ica!oria de la Ley de "oncur#o# y $uie%ra# 24.522 y de la Ley 25.5&'= ED= 2. 1e m0y% 1e! 2II2< $one $ar#icular 7nfa i en la a$licacin #em$oral de la nueva ley. *alifica de $ruden#e el $rece$#o con#enido en la $rimera $ar#e del ar#. 20 que no modifica lo $la1o y fec4a e #ablecido en cada ca o, de la mi ma manera que en aquello ca o de e'#en in al $la1o $rimigenio que $uede er u$rimida en cuan#o ;o "a tenido posibilidad de ser planteada o decidida y se trata de una mera e/pectativa que puede ser suprimida por el legislador sin agravio alguno a la Constitucin!!! y viene a evitar innecesarios conflictos! (in embargo cuando la e'#en in del $la1o fue $lan#eada $or el concur ado acogi7ndo e a lo #7rmino de la Ley 25.563 ar#. =, $ero en 4i$#e i con#raria a la del 1er. $&rr. del ar#. 20 de la Ley 25.5=2, el "ue1 a:n no modific lo $la1o o fec4a , la re $ue #a no er&, cualquiera ea u con#enido irrefu#able. Lo $roblema de derec4o #ran i#orio on com$licad% imo y la #7cnica legi la#iva e mueve en#re e'#remo A 6"9 la norma gen7rica que en una :l#ima in #ancia #ra lada al "ue1 del concur o la deci in de la ley a$licable, con el rie go in u$erable de la anarqu%a "uri $rudencial, di $endio de ac#ividad e in umo de #iem$o 4a #a que, con $7rdida de #odo e con olide alguna #endencia, o 6""9 el ca ui mo me#dico, que requiere de $ar#e del Legi lador un e fuer1o umo, m&'ima a#encin y dominio ca i e'i#o o de la com$le"a #em&#ica. 0odelo de e #e #i$o encon#ramo en el recien#e !ecre#o Legi la#ivo del = de "ulio de 1222 -K 2.0 que con agra en ,#alia la nueva di ci$lina de la 3mministrazione ?traordinaria delle grandi imprese in stato di insolvenza' el cual $one en movimien#o una nueva regulacin que en forma general en el ar#. 266 abroga el *digo de *omercio de 1==2 rela#iva a la quiebraB la Legi lacin Ealimen#aria de 1203 obre el concorda#o $reven#ivo y $equeCa quiebra B la 1230 obre quiebra , concorda#o $reven#ivo y $equeCa quiebra y en general #oda di $o icin con#raria o incom$a#ible con la del decre#o. 0aguer el #e'#o omnicom$ren ivo del ar#. 266, el decre#o legi la#ivo con#iene 24 ar#%culo m& de #inado a regular con $reci in di #in#o a $ec#o e in #i#u#o con relacin a la a$licacin de la nueva norma , en lo ar# . 242 a 265. !e de luego 7 #a e la #7cnica que $uede reclamar e de una legi lacin elaborada con el #iem$o uficien#e $ara evi#ar que el nuevo i #ema en lugar de a#i facer an#iguo $roblema , mul#i$lique la dificul#ade con com$le"% ima dilema de !erec4o ?ran i#orio.
.0
ALEGRA HCTORA La mergencia' el Nerec"o Concursal y otros alcances F La Ley %*!*+&' en /mergencia /conmica, /d. La Ley, abril 2002, $. ., $ar#icularmen#e el *a$. 4 b. 3usencia de previsiones para la aplicacin inter temporal de las normas! /l mi mo au#or 4a rei#erado la dificul#ade a4ora $o#enciada en vir#ud de la $re encia de una nueva ley, en u recien#e conferencia obre La nueva ley de concursos y quiebras' *olegio 8ublico de 9bogado de la *a$i#al Eederal del 2. de 0ayo de 2002, in7di#a. L TRUFFAT D.A 3pro/imacin a la Ley %*!*OP!!!! ci#. /! del 2. de mayo de 2002, #ambi7n dedica ba"o el #%#ulo La aplicacin temporal! La gravsima cuestin de los derec"os adquiridos un e'#en o ca$%#ulo concluyendo con un $a#7#icoA un semilleros de conflictosL DI TULLIOA Concursos y Quiebras F Ley %*!*OP' in7di#o, a cuya gen#ile1a debemo la $o ibilidad de u com$ul a, alude al ar#. 20A esta norma del derec"o transitorio' pese a los esfuerzos que intenta para dar solucin a las cuestiones de la aplicacin de la ley en el tiempo' traer) seguro inconvenientes! Remi#e a un #raba"o de ingular u#ilidad en #orno a e #a #em&#icaA IGLESIAS, J. % ES!AR$A, G: fectos de la Ley con relacin al tiempo! Los estatutos temporales y la legislacin concursal! 3lgunas notas sobre la Ley %*!*+& y su reforma' /! del 20 de mayo de 2002B GRA$IA"ILE, D. J.< Sreve comentario a la nueva reforma comercial' #ambi7n in7di#o y recibido con igual deferencia del #raba"o an#erior, e ocu$a del #ema con un #%#ulo ca i
52
55I,.COLOFFN La Ley 25.5=2 deroga la Ley de quiebra en la emergencia 25.563 y ello acon#ece in que lo 4ec4o que mo#ivaron la Ley de /mergencia 4ayan de a$arecido ni iquiera a$are1can diluido en u gravedad.-. 8or el con#rario la emergencia $rolongada lo conduce a la ca#& #rofe. 6 el modo de alir de ella e encuen#ra en el re#orno a la legi lacin de la 7$oca de $a1 y o iego. Qui1& el cambio de filo of%a que e'4ibe la Ley 25.5=2 ea un $aradigma $ara re#ornar a la fuen#e y recu$erar la normalidad #an di #an#e e debe de andar el camino de lo 4ec4o en la emergencia bu cando en la legi lacin y en la norma comune de la 7$oca de la $lena vigencia con #i#ucional, el equilibrio au en#e.
arc& #icoA *l perodo de exclu#i)idad Eparece una cale#i!aD y e'$oneA Con la nueva ley surgiran problemas que deber)n ser resueltos por el 0uez del concurso en cada caso en particular! .1 ALEGRA, H.A (in#e#i1a en el #%#ulo, una o$inin que $arece con #i#u%r el com:n denominador de lo $rimero comen#ario en #orno a la Ley 25.5=2A =n r1gimen cercano al de otros pases' La -acin del 16 de 0ayo del 2002!
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CRONOGRAMA DEL NUE,O ART. 78 >#o 8 /'cl 9$ra. de Reg. FNde la oc. concdaO3 uma $ara edic#o que deben de$o i#ar al in cribir e "/C. 5 d. ,-(*R,8*,G"/C. ,ne'i #enciaA Q "/C. 2 2d. Re olA de ig- de evaluador "/C. 8= -e20. 30 d 8Re en#- de la >al"/C. 8= 210. a3 32, i 2, 3 y 10 b3 9l# ba". mod. de 9c#ivo c3 8a . $o # ] 4M G@( "/C. 8= C9 -e20. Re - de >al- ina$. y fi"a 9. ,-E "/C. 8= C9 210. "/C. 5= -e20. 5 d. 9 ,nforma#iva P ul#. o$d A $ro$ue #a "/C. 5= -e20. "/C. 5= 210. (i no e ob#ieneA Q -o fi"a $la1o -o fi"a $la1o
5 d.
20 d 8re -. *onformidade "/C. 7= 8e20.N "/C. @= -e20. "/C. 8 !eudor $rimeroA F e a$lican 42 a 523 "/C. @= 210.
?erceroA
Q Q
>al. H A adquiere in $agar F(e a$lican 42 a 523 "/C. . 09 y e 4omologa >al ] A Re . Jud. de reduc- del >alR "/C. 8= 210. "/C. . &9 en $ro$- a N del >R 8#e. 8vo quir. en rel- al 9cdo.
-o fi"a $la1o
I H 2B d. 8agaA de$o i#a 25M "/C. . C9 -e20. H ....Domolog. y #ran f..679R529 H 10 d. A aldo
II H 20 d. ofrece ^A 2L3 del ca$. oc. "/C. . C9 -e20. y de$. 25M 100M - ... Domolog. y #ran f.. 679R529 H 10 d.A even#ual aldo "/C. . C9 210.
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CRAMDOJN DEL ART. 78 6PROYECTO DE REFORMA 1e -99.9
!e inmedia#o Re ol.de a$er#.del regi #. $ara formular $ro$ue #a 09 fi"a im$or#e $ara edic#o &9 Ei"a valor ba e de ven#a de #odo lo ac#ivo A -= II valor reali1 F32 i 2a3 H F8vo. verif. ] $end.de verif. o adm. ] dend C9 *onvoca a $o #conc. ' 10 d. 19 9dmini #racin in#erina -= III e9 /dic#o $or 2 d%a -= I, <l#ima $ublicacin 5 5 1. ,n cri$cin Fy $ago $ara edic#o 3 -= I -= I= 210 -I 1. 8o #conc. se manifiestan al sndico i no caducan -= , y .= 1 2I (in in cri$#o A 2I 1. 9dicional $ara el deudor 2= -20 8I 1. ,nforme del %ndico F10 d. an#e de lo 403 5= I 5 1. Gb ervacione 5= II 5 1. 8re en#. y comunic. $ro$.conformada Far#.453 8= I 8= III y 7= I 8= I= III y 7= -=, (i no 2= 210 quiebra
] 32 i 2 b 13
8I
09 modificacione L ac#ivo &9 modificacione L $a ivo &S9 $o #.conc. Fo$inin3 &SS9 de la 9dm. in#erina
85 7I
ofrece $recio garan#%a 25M F"un#amen#e3 7= II modif. ocie#aria F20 d. ar#.24 inc.= L(3 7= I, y , (i ninguno quiebra Ju1. 2eC"% 1e3()%.< v.ba e, inf, ob ] 4,5 M de ac#ivo 5= III 6-=II9 65=I9 65=II9 65=III9 A'u$(e$ 6T9< even#uale rec4a1o de $o #c.o rev. y cad. de no in inuado 5= I, Ju1. fi"a a cargo del adq#e.A garan#%a
55
78
8 1. D.(. 9cuerdo y $edido de cramdo:n po:er 5 0= III 02(.79= I 02(.79= II
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5 1. ,m$ugnacin 02(.5I Domologacin o cramdo:n po:er 02(.58 02(.52= III
8roceden#e quiebra alvo o#ra conformada 02(.5-= I
09 Domolog. Ffi"a garan#%a del adquiren#e $or a"u #e 3 5= I, &9 /l que ] ad4e ione de ca$. quirograf., i on 2 o ] 7= III C9 (i no 4ay ac.A Fo $ro $eran la im$ugnacione 3A con idera el cramdo:n po:er 52= III
-I 1. 8ago del $recio y con #i#ucin de la garan#%a $or a"u #e 5= , Re#iro del $recio $or el $ro$ie#ario de lo ac#ivo o ocio olo cL $erfeccionamien#o de #ran f.de ac#ivo y ca$. 5= ,I H lo n:mero ar&bigo d%gi#o $re u$onen el ar#.4= y corre $onden a lo inci o H lo que corre $onden a o#ro ar#%culo e #&n e'$re amen#e e'$ue #o Fe".ar#.52 inc.3 a3 H lo n:mero romano corre $onden a lo $&rrafo en que e$aramo cada ar#%culo o inci o Hque #iene m& de un $&rrafoH $or ra1one $edaggica y e'$o i#iva Fno a$arecen en el #e'#o del 9n#e$royec#o3.
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Comentario Final a la Ley 25.589 con nuevas intercalaciones (27.05.

LA CONTRARREFORMA DE LA LEY DE QUIEBRAS EN LA EMERGENCIA

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e logra a #rav7 de una norma#iva dirigida $are"amen#e a congelar

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evera y dif%cile de cum$lir3,

requerida $or lo organi mo de cr7di#o in#ernacionale fue la li a y llana derogacin de la Ley

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en la *&mara @a"a, confirmado $or lo dem& en recien#e e'$o icione

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9 % $ue en aquella 4i$#e i en la cuale

e 4ubiere reali1ado el reordenamien#o del

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$ermi#ir& que qui1& all%

acreedorHdeudor como a $iraba la Ley 25.563, la reforma

alomnico de una "u #icia adecuada a lo $o ibleI..14

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LA NO,ACIFN Y EL RETORNO A LAS FUENTES-@ 6ART. @A Re #ablece el ar#. 55 de la Ley 24.522.3

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DASSO ARIEL AA $uie%ra#. "oncur#o pre)en!i)o y "ramdown( /d 9d Doc, 122., ?. ,, $. =3. y

con un am$lio de arrollo obre el conflic#o.

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vo#ado a favor de la $ro$ue #a

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Lo deben#ure a$arecen regulado en la Ley 12060 reformada $or Ley 20.65=.3

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on $o i#ivo $orque diluyen cr%#ica en con#ra del in #i#u#o y $ermi#en a la

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en#ido que dic4a e'$re in no era condicionan#e de la viabilidad del

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!en#ro de lo cinco d%a valuacin Finc. 3K, 3er. $&rr.3.

iguien#e lo in#ere ado $odr&n formular ob ervacione a la

u"e#o que en $rimer #7rmino ob#uviere la

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ocio o accioni #a el $recio

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di $o icione "uri $rudenciale

u$lieron la omi in de la Ley y ordenaron un nuevo cm$u#o del

valor con la inclu in de lo $a ivo $o #concur ale

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0endo1a, $ublicado en LL 06 de febrero de 2002, $. 5

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