Leccin 9

1. Medios de proteccin del incapacitado Hay determinadas personas que no pueden ejercitar los derechos que les corresponden por s mismas, pues necesitan el concurso o la ayuda de otra que con su presencia complete la falta de capacidad que poseen. Esta limitacin de la capacidad de obrar puede deberse a dos causas: 1) No haber alcan ado la mayora de edad. !) Haber alcan ado la mayora de edad pero haber sido declarado judicialmente incapa . 2. La tutela: personas sujetas a tutela "a tutela es la institucin jurdica destinada a completar la capacidad de obrar de ciertas personas mediante la desi#nacin por el jue de la persona que debe cumplir ese fin. El procedimiento que se si#ue para nombrar tutor es el de jurisdiccin $oluntaria, y se re#ula en los artculos 1%&& y si#uientes de la "E' de 1%%1. -Causas que dan lugar a la tutela (on solamente las causas que establece el ''. (e#)n el artculo !!! est*n sujetos a tutela: 1) "os menores no emancipados que no est*n bajo la patria potestad. !) "os incapacitados, cuando la sentencia lo haya establecido. &) "os sujetos a la patria potestad prorro#ada, al cesar +sta, sal$o que proceda la curatela. ,) "os menores que se hallen en situacin de desamparo. -amos a $er estos casos aisladamente:
1. Los menores no emancipados que no estn bajo la patria potestad

En el caso de los menores de edad que $i$en los padres est*n sometidos a patria potestad y no a tutela. (lo cuando el menor no tiene padres o +stos est*n suspendidos del ejercicio de la patria potestad se procede a la desi#nacin de tutor.

.ambi+n cuando hay padres pero tienen intereses contrapuestos a los del menor se nombra un defensor judicial para los supuestos concretos y determinados.
2. Los incapacitados, cuando la sentencia lo haya establecido

El artculo /01 "E' impone al jue que determine en la sentencia que acuerda la incapacitacin el tipo de tutela o curatela que se impone al incapa .
3. Los sujetos a la patria potestad prorrogada, al csar sta, salvo que proceda la curatela

(e sustituye por la tutela cuando falle can los padres que ejercan la patria potestad prorro#ada y tambi+n en los casos de matrimonio del incapa . En caso de adopcin del incapa , quedar* bajo la patria potestad del adoptante y por tanto no habr* tutela.
4. Los menores que se hallen en situaci n de desamparo

En estos casos tiene lu#ar el aco#imiento familiar, que puede ser de tres clases: 1. 2co#imiento familiar simple.3 .iene car*cter transitorio, bien porque se pre$+ la reinsercin del menor en su propia familia bien porque se $aya a adoptar una medida m*s estable. !. 2co#imiento familiar permanente.3 .iene lu#ar cuando la edad o las circunstancias del menor o de su familia as lo aconsejen y as lo informen los ser$icios de atencin al menor. &. 2co#imiento familiar preadopti$o.3 .iene lu#ar cuando los aco#edores re)nen los requisitos necesarios para adoptar al menor y han sido seleccionados para ello. 3. Constitucin de la tutela: requisitos y prohibiciones para ser tutor -Constitucin de la tutela 4ara desi#nar tutor hace falta un procedimiento judicial y puede iniciarse de oficio o a instancia de parte. 5e oficio puede ser por el 6inisterio 7iscal o por el jue , de acuerdo con los artculos !!% y !&1 ''. No obstante, la ley determina una serie de personas que tienen la obli#acin de instar la constitucin de la tutela. (e#)n el artculo !!8 '' est*n obli#ados a promo$er la constitucin de la tutela, desde el momento en que conocieran el hecho que la moti$are, los parientes llamados a ser tutores y la

persona bajo cuya #uardia se encuentre el menor o incapacitado, y si no lo hicieren, tendr*n que abonar una indemni acin por los da9os y prejuicios causados. 5urante el procedimiento, el jue tiene que or a los parientes m*s pr:imos del que $a a ser sometido a tutela, a las personas que estime oportuno, y al tutelado. Es obli#atorio or al futuro tutelado cuando sea mayor de doce a9os ;artculo !&1 ''). -Nombramiento del tutor 'on respecto al n)mero de tutores, la re#la #eneral es que a cada persona se le desi#ne slo un tutor. (in embar#o, e:cepcionalmente pueden desi#narse $arios, y tienen que actuar conjuntamente. Habr* $arios tutores en los si#uientes casos: 'uando por concurrir circunstancias especiales en la persona del tutelado o de su patrimonio con$iene que haya un tutor para la persona y otro para el patrimonio, y cada uno de ellos actuar* de forma independiente en el *mbito de su competencia, pero las decisiones que conciernan a ambos deber*n tomarlas conjuntamente. 'uando la tutela pertene ca al padre y a la madre, la ejercitar*n de modo similar a lo que ocurre con la patria potestad. (i se desi#na a una persona tutor de los hijos de su hermano ;de sus sobrinos), tambi+n es con$eniente que el cnyu#e del tutor ejer a la tutela. 'uando el jue nombre tutores a las personas que los padres del tutelado hayan desi#nado en sus disposiciones en testamento o en documento p)blico notarial para ejercer la tutela conjuntamente. 5e acuerdo con el artculo !&/ '', el jue puede decir que los tutores ejer an la tutela con car*cter solidario ;no hace falta que se pon#an de acuerdo los dos en todo). "o normal es que si no hay ese nombramiento conjunto, las facultades de la tutela encomendada a $arios tutores deben ser ejercitadas por +stos conjuntamente sir$iendo el acuerdo de la mayora. 2 falta de acuerdo, el jue , despu+s de or a los tutores y al tutelado, si tu$iera suficiente juicio, resol$er* lo que estime con$eniente sin posterior recurso. No obstante, si los desacuerdos son reiterados y entorpecen #ra$emente el ejercicio de la tutela, el jue puede reor#ani ar su funcionamiento e incluso nombrar un nue$o tutor. (e#)n el artculo !&/ '', si los tutores tienen sus facultades atribuidas conjuntamente y hubiera incompatibilidad u oposicin de intereses en al#uno de ellos para un acto o contrato, podr* +ste ser reali ado por el otro tutor, o, de ser $arios, por los dem*s en forma conjunta. (e#)n el artculo !&% '' si se produce el cese de al#uno de los tutores, la tutela subsistir* con los restantes sal$o que al hacer el nombramiento se &

hubiera dispuesto otra cosa. (e#)n el artculo !,1 '' si hay que desi#nar tutor para $arios hermanos, el jue procurar* que el nombramiento recai#a sobre una misma persona. -Designacin de la persona del tutor El artculo !&, '' establece una serie de personas, pero el orden que establece este artculo no es $inculante para el jue , es decir, puede cambiar el orden y desi#nar a la persona que estime m*s con$eniente. Estas personas son: 1) El cnyu#e que con$i$a con el menor o incapacitado. !) "os padres. &) "a persona o personas desi#nadas por sus padres en sus disposiciones en testamento o documento p)blico notarial. ,) 2l descendiente, ascendiente o hermano que desi#ne el jue . El jue puede no nombrar a nin#una de estas personas si considera que es lo m*s beneficioso para el tutelado. (e#)n el artculo !&< '', en defecto de las personas que acabamos de mencionar, el jue desi#nar* tutor a quien, por sus relaciones con el tutelado y en beneficio de +ste, considere m*s idneo. (i hay que desi#nar tutor a personas desamparadas, se#)n el artculo !&8 '' corresponde a la entidad p)blica que se establece en el artculo 1/! ''. No obstante, se puede nombrar tutor cuando e:istan personas que, por sus relaciones con el menor o por otras circunstancias, puedan asumir la tutela con beneficio para +ste. -Capacidad que se requiere para ser tutor "a re#la #eneral es que el tutor tiene que ser una persona fsica, pero se admite que puedan serlo tambi+n las personas jurdicas que no ten#an car*cter lucrati$o cuyos fines sean la proteccin de menores e incapaces. En este caso, la responsabilidad por su actuacin ser* de la persona jurdica y no del r#ano o representante que por ella act)e. "a persona fsica desi#nada tutor tiene que ser mayor de edad, tener plena capacidad de obrar y no estar incursa en causa de inhabilidad o prohibicin para ser tutor. "as causas por las que una persona no puede ser tutor son las si#uientes ;artculos !,& y !,, ''):

1. "os que estu$ieran suspendidos o pri$ados en el ejercicio de la patria potestad o total o parcialmente de los derechos de #uarda y educacin, por resolucin judicial. !. "os que hubieren sido le#almente remo$idos de una tutela anterior. &. "os condenados a una pena pri$ati$a de libertad, mientras est+n cumpliendo la condena. ,. "os condenados por cualquier delito que ha#a suponer fundadamente que no desempe9ar*n bien la tutela. <. "as personas en quienes concurra imposibilidad absoluta de hecho. 0. "os que tu$ieren enemistad manifiesta con el menor o incapacitado. /. "as personas de mala conducta o que no tu$ieren manera de $i$ir conocida. %. "os que tu$ieren importantes conflictos de inter+s con el menor o incapacitado, manten#an con +l un pleito, o los que le adeudaren sumas de consideracin. 8. "os concursados. 11. "os e:cluidos e:presamente por el padre o por la madre en sus disposiciones en testamento o documento notarial, sal$o que el jue , en resolucin moti$ada, estime otra cosa en beneficio del menor o incapacitado. 5e acuerdo con el artculo !,0 '' las causas de inhabilidad para ser tutor de los artculos !,&., y !,,., no se aplicar*n a los tutores desi#nados en las disposiciones de )ltima $oluntad de los padres cuando fueron conocidas por +stos en el momento de hacer la desi#nacin, sal$o que el jue , mediante resolucin moti$ada, dispon#a otra cosa en beneficio del menor o del incapacitado. 4uede ocurrir que el que es nombrado tutor en el momento de la desi#nacin cumpla con las condiciones le#almente establecidas pero posteriormente sobre$en#a al#una causa de inhabilidad para ser tutor. En estos casos se produce la remocin del car#o del tutor ;artculos !,/ a !<1 ''), y tiene que tener lu#ar un procedimiento judicial. (on remo$idos de la tutela los tutores que una $e han sido nombrados tutores incurran en una causa le#al de inhabilidad o bien desempe9en mal la tutela o incumplan los deberes propios del car#o o sean notoriamente ineptos en su ejercicio o cuando surjan problemas de con$i$encia #ra$es y continuados. (e#)n el artculo !,% '' el jue , de oficio o a solicitud del 6inisterio 7iscal, del tutelado o de otra persona interesada, decretar* la remocin del tutor, pre$ia audiencia de +ste y tambi+n se le dar* audiencia al tutelado si tu$iere suficiente juicio. "a <

remocin puede iniciarse de oficio por el jue o a instancia del 6inisterio 7iscal o de persona interesada. (i se acredita la causa de la remocin se acuerda su cese y se nombra un nue$o tutor. -Excusas para el cargo de tutor El desempe9o del car#o de tutor en principio es obli#atorio= sin embar#o, el tutor puede ale#ar al#una causa que le e:ima de su ejercicio, pero siempre que el moti$o ale#ado sea uno de los pre$istos por la "ey y el jue lo acepte. Hasta que el jue decida, el tutor tiene que se#uir desempe9ando el car#o. "as causas le#ales de e:cusa se reco#en en el artculo !<1 '', se#)n el cual puede e:cusarse del desempe9o de la tutela cuando por ra ones de edad, enfermedad, ocupaciones personales o profesionales, por falta de $nculos con el tutelado o, cuando por cualquier otra causa, resulte e:cesi$amente #ra$oso el ejercicio del car#o. "as personas jurdicas que desempe9an tutelas pueden e:cusarse cuando care can de medios suficientes para el adecuado desempe9o de la tutela. El artculo !<& '' establece que el tutor puede e:cusarse de continuar ejerciendo la tutela siempre que hubiera persona de parecidas condiciones para sustituirle. En cuanto al momento para poder ale#ar la e:cusa, el artculo !<! establece que debe hacerlo en el pla o de quince das a contar desde que tu$iera conocimiento del nombramiento. En los casos de que la causa de e:cusa fuese sobre$enida puede ser ale#ada en cualquier momento. 6ientras el jue resuel$e sobre la e:cusa, el tutor si#ue obli#ado a ejercer el car#o. (i no lo hace, el jue nombra un defensor que le sustituya, siendo el tutor sustituido responsable de todos los #astos ocasionados por la e:cusa si +sta fuera recha ada ;artculo !<0 ''). (i se estima la e:cusa, se#)n el artculo !</ '', el tutor que haya sido desi#nado en testamento perder* todo lo que le hubiere dejado el testador en consideracin al nombramiento. (e#)n el artculo !<%, una $e que se admite la e:cusa hay que proceder al nombramiento de un nue$o tutor. 4. jercicio de la tutela El ejercicio de car#o de tutor se manifiesta en aspectos personales y econmicos. El tutor es el representante le#al del tutelado y debe $elar por su persona. El tutelado adem*s le debe respeto y obediencia. El tutor es el representante del menor o incapacitado sal$o para aquellos actos que pueda reali ar por si solo, ya sea por disposicin e:presa de la ley o de la sentencia de incapacitacin ;artculo !0/ ''). 0

(e#)n el artculo !0% los sujetos a tutela deben respeto y obediencia al tutor, y se#)n el artculo !08 el tutor est* obli#ado a $elar por el tutelado y a procurarle alimentos, educacin y una formacin inte#ral. .iene tambi+n que promo$er la adquisicin o recuperacin de la capacidad del tutelado. .ambi+n $ela por su mejor insercin en la sociedad y est* obli#ado a informar al jue anualmente de la situacin del menor o incapacitado y a rendirle cuentas anuales de su administracin. En al#unos supuestos el jue le puede obli#ar al tutor a que preste fian a, que puede modificarse en cualquier momento a criterio del jue ;artculos !<8 a !01 ''). .ambi+n el tutor est* obli#ado a reali ar in$entario de los bienes del tutelado. Es una e:i#encia imprescindible para determinar si el tutor ha cumplido debidamente con su car#o y tambi+n para fijar su posible responsabilidad en el momento de rendicin de cuentas de su actuacin ;artculos !0! y !0& ''). El pla o para hacer in$entario es de sesenta das, a contar desde que hubiera tomado posesin del car#o, pero si hay justa causa el jue puede prorro#ar este pla o. El in$entario se reali a judicialmente con inter$encin del 6inisterio 7iscal y con citacin de las personas que el jue estime con$eniente ;artculo !0, ''). (e#)n el artculo !0< '' el dinero, alhajas, objetos preciosos y $alores mobiliarios o documentos que, a juicio del jue no pueden quedar en poder del tutor, deber*n depositarse en un establecimiento destinado a este efecto. "os #astos que estas medidas ocasionen ser*n a cuenta de los bienes del tutelado. (i en el in$entario no se incluyen los cr+ditos que ten#a el tutor contra el tutelado, se entender* que los renuncia. El tutor, ya sea tutor )nico o de los bienes, es el administrador le#al del patrimonio del tutelado y est* obli#ado a ejercer dicha administracin con una dili#encia media o la dili#encia de un buen padre de familia ;artculo !/1 ''). No obstante, es posible que el jue restrinja al tutor la administracin de ciertos bienes o que nombre a un administrador especfico para esos bienes ;artculo !!/ ''). "a tutela se confi#ura como una tutela judicial, lo que si#nifica que numerosos actos est*n sometidos al pre$io control judicial, es decir, se necesita autori acin judicial, que se pedir* de acuerdo con lo pre$isto en el artculo !/& ''. 5e acuerdo con este artculo, el procedimiento que se si#ue es que primero se hay que or al 6inisterio 7iscal y al tutelado si fuera mayor de doce a9os o el jue lo considera oportuno, y recabar informes que le sean solicitados o que estime pertinentes. El artculo !/1 '' enumera los actos para los cuales el tutor necesita pre$ia autori acin judicial: 1. 4ara internar al tutelado en un establecimiento de salud mental o de educacin o formacin especial.

!. 4ara enajenar o #ra$ar bienes inmuebles, establecimientos mercantiles o industriales, objetos preciosos y $alores mobiliarios de los menores o incapacitados, o celebrar contratos o reali ar actos que ten#an car*cter dispositi$o y sean susceptibles de inscripcin. (e e:cept)a la $enta del derecho de suscripcin preferente de acciones. &. 4ara renunciar derechos, as como transi#ir o someter a arbitraje cuestiones en que el tutelado estu$iese interesado. ,. 4ara aceptar sin beneficio de in$entario cualquier herencia, o para repudiar +sta o las liberalidades. <. 4ara hacer #astos e:traordinarios en los bienes. 0. 4ara entablar demanda en nombre de los sujetos a tutela, sal$o en los asuntos ur#entes o de escasa cuanta. /. 4ara ceder bienes en arrendamiento por tiempo superior a seis a9os. %. 4ara dar y tomar dinero a pr+stamo. 8. 4ara disponer a ttulo #ratuito de bienes o derechos del tutelado. 11. 4ara ceder a terceros los cr+ditos que el tutelado ten#a contra +l, o adquirir a ttulo oneroso los cr+ditos de terceros contra el tutelado. (e#)n el artculo !/!, no necesitan autori acin judicial la particin de la herencia ni la di$isin de la cosa com)n reali adas por el tutor, pero una $e practicadas requerir*n autori acin judicial. (i en estos casos no hay autori acin judicial la sancin es la nulidad del acto reali ado. El car#o de tutor es retribuido, siempre que e:istan bienes en el patrimonio del tutelado. "a cantidad de la retribucin la se9ala el jue dentro de los lmites m*:imo y mnimo que reco#e el artculo !/, ''. !. "tincin de la tutela (e produce cuando desaparecen las causas que determinaron su constitucin. E:isten supuestos en los que la e:tincin se produce de forma autom*tica y otros en los que es necesaria una resolucin judicial pre$ia. (e#)n los artculos !/0 y !// '', las causas e:tinti$as de la tutela son las si#uientes:

1. 'uando el menor de edad cumple los dieciocho a9os, a menos que haya sido declarado con anterioridad incapacitado judicialmente. !. 4or la adopcin del tutelado menor de edad. &. 4or fallecimiento de la persona sometida a tutela. ,. 4or la concesin al menor del beneficio de la mayor edad. <. 'uando se hubiera ori#inado por pri$acin o suspensin de la patria potestad y el titular de +sta la recupere. 0. 2l dictarse resolucin judicial que pon#a fin a la incapacitacin, o que modifique la sentencia de la incapacitacin en $irtud de la cual se sustituye la tutela por la curatela. -La rendicin de cuentas .iene lu#ar cuando se e:tin#ue la tutela. Es una obli#acin que se reali a frente a la autoridad judicial. "a responsabilidad ci$il del tutor slo se e:tin#ue cuando sean aprobadas judicialmente de forma definiti$a las cuentas. "a aprobacin de las cuentas de la tutela implica un procedimiento judicial encaminado a e:aminar la actuacin misma y la conformidad de la misma a las obli#aciones impuestas. El procedimiento se reco#e en el artculo !%1 '', se#)n el cual el jue tiene que or al tutor, al tutelado o a sus herederos. Hay un pla o de tres meses para someter su actuacin a la aprobacin por el jue y este pla o el jue le puede prorro#ar si estima que hay causa justa. (i el tutor no se somete $oluntariamente a la aprobacin de las cuentas el tutelado o sus herederos tienen cinco a9os para e:i#ir la rendicin, aunque el tutelado puede renunciar a e:i#ir las cuentas de la tutela. 5e acuerdo con los artculos !%1 y si#uientes, los #astos necesarios de la rendicin de cuentas son a car#o del tutelado. .ambi+n el saldo de la cuenta #eneral de$en#ar* inter+s le#al, a fa$or o en contra del tutor. (i el saldo es a fa$or del tutor, de$en#ar* inter+s le#al desde que el tutelado sea requerido para el pa#o, pre$ia entre#a de sus bienes, y si el saldo es en contra del tutor, de$en#ar* inter+s le#al desde la aprobacin de la cuenta. El tutor que haya sufrido da9os y perjuicios en el ejercicio de su car#o tiene derecho a ser indemni ado de acuerdo con el artculo !!1 ''.

#. La autotutela "a autotutela es una no$edad re#ulada por la "ey ,1>!11&, de 1% de no$iembre. "a tutela supone la posibilidad de otor#ar o reconocer mayor poder de confi#uracin a la persona que pre$+ su incapacitacin futura ;artculo ,8 de la 'onstitucin). "a posibilidad de la autotutela ya se reco#a en 'atalu9a en la "ey de tutela e instituciones tutelares de 1881 y en la actualidad se reco#e en el artculo 1/! del 'di#o de 7amilia de 'atalu9a. Esta ley reco#e el patrimonio prote#ido, que lo puede constituir a fa$or de s misma la propia persona con discapacidad u otras personas a su fa$or. 4uede tratarse de una persona con discapacidad pero con plena capacidad de obrar que puede actuar en el tr*fico con plena libertad y autonoma por si misma sin necesidad de recurrir a representante le#ar al#uno. El patrimonio prote#ido permite construir un patrimonio para estas personas que tienen un trato fiscalmente fa$orable. "a autotutela es la posibilidad que tiene la persona que cree que en el futuro $a a ser incapacitada de re#ular los aspectos relati$os a su tutela.

11