Elementos subjetivos de los contratos con el SP . . .

Contratista (empresario) debe cumplir una serie de requisitos los de capacidad y solvencia . . . Las MODIFICACIONES SUBJETIVAS de los CONTRATOS La Ley prev algunos supuestos por los que estos pueden ser modificados. Estos sern dos supuestos: a) Cesin. Art226TRLCSP. Es la cesin del contrato por el contratista a un tercero. Para que esta puede cumplirse, se deben tener una serie de requisitos. 1) El cesionario debe cumplir los mismos requisitos de capacidad y de solvencia que el contratista. 2) La cesin debe de ser autorizada de forma previa y expresa por el rgano de contratacin. 3) Se exige que el cedente haya ejecutado al menos un 20% del importe del contrato o haberse explotado dicho contrato durante al menos 1/5 parte del plazo de ejecucin. 4) Este acto jurdico de cesin debe formalizarse en escritura pblica. Una vez producida la cesin el cesionario (3) se va a subrogar en todos los derechos y obligaciones del cedente. b) Subcontratacin. Art227TRLCSP. El contratista puede decidir que va a encomendar a un tercero la realizacin parcial de las realizaciones del contrato, o de algunas de las prestaciones objeto del contrato. Siempre ser posible la subcontratacin salvo que est expresamente prohibida en las clusulas de los pliegos. El subcontratista slo queda obligado frente al contratista principal, que por tanto va a conservar toda la responsabilidad frente a la AP. La subcontratacin no va alterar la situacin jurdica existente entre la AP y el contratista principal. La jurisdiccin entre el contratista y subcontratista ser de Dcho Privado. 1) Se ha de comunicar con carcter previo al rgano de contratacin. 2) La subcontratacin no puede exceder del importe establecido en sus pliegos o del 60% del importe del contrato En los supuestos de fusin y escisin, Art85 el contrato va a seguir vigente con la entidad resultante, ya absorbente o la nueve que surge de la fusin; el contrato sigue vigente con la entidad que se va a subrogar en todos los derechos y obligaciones del contrato. FASES DE LA ACTIVIDAD CONTRACTUAL Primera. Toda la actividad contractual del SP ser una actividad de carcter formalizado, actividad sujeta a un procedimiento administrativo, en garanta de la proteccin y satisfaccin del inters general.

Nosotros hablaremos de aquello dentro del procedimiento comn aplicables a los contratos administrativos. No obstante deberemos tener en cuenta que adems de los regmenes especiales, existe una tramitacin abreviada que se va a dar en distintos supuestos p.e. Como es el caso de algunos contratos menores o contratos de urgencia (art112) y emergencia (113). La urgencia se reducen los plazos, pero el rgano de contratacin deber justificarlo de manera expresa y motivada. La emergencia supone que actuar de manera inmediata, como pueden ser inundaciones; no habr limitacin ni fase previa, subsanndose estos defectos con posterioridad. FASE de PREPARACIN del CONTRATO. Una serie de actuaciones de carcter intra-administrativo que se desarrollan nicamente dentro de la AP, de naturaleza unilateral y carcter formalizado, cuya finalidad es formar/definir la voluntad contractual del sector pblico. Por tanto concretar cual es el inters general pretendido con tal accin contractual. De manera que la nulidad de cualquiera de estas acciones preparatorias conlleva la nulidad del propio contrato. Estas fase se formaliza en el expediente administrativo, llamado expediente de contratacin, que es preceptivo en todos los contratos de carcter administrativo (obligatorio). Trmites: El expediente de contratacin, se inicia con el acto de incoacin, en el que el rgano de contratacin de oficio, tiene que motivar/justificar la necesidad del contrato. Fase de instruccin: consta de distintos actos, entre aquellos los de carcter preceptivo: 1) Pliego de clausulas administrativas y pliego de prescripciones tcnicas particulares 2) La certificacin de existencia de crdito, 3) El informe de fiscalizacin previa del rgano de intervencin. Y luego estn los documentos no prescriptivos. Fase de finalizacin: Resolucin motivada del rgano de contratacin, en el que se apruebe el gasto y el expediente, y se dispone la apertura del procedimiento de adjudicacin. Entonces se convoca la apertura de concurso pblico o se anuncia la licitacin en el BOficial correspondiente, ya se un BOP, BOCA, BOE, DOUE. Tras esto, se abre la segunda fase. FASE de SELECCIN del CONTRATISTA y ADJUDICACIN del CONTRATO. Puede participar los empresarios interesados, que presentarn sus ofertas conforme a la exigencias de los pliegos. Con carcter general, las ofertas deben ser nicas por cada empresario, y adems son confidenciales. Con la presentacin de la oferta, el empresario ya se convierte en licitador, lo que implica que acepta sin ninguna reserva todas las condiciones que estn establecidas en los pliegos. Se suele presentar en un sobre de personalidad con los documentos establecidos, si fuese necesario, bastara con el certificado de clasificacin de empresa. La Ley prev 4 procedimientos distintos de los contratos con el SP: 1) Procedimientos de carcter ordinario: No cabe negociacin de los trminos del contrato

Procedimiento abierto ar132, puede presentarse cualquier empresario que rena las condiciones subjetivas exigidas. La seleccin del contratista se realizar de acuerdo con los pliegos, estando prohibida la negociacin. Con carcter General: en 1er lugar el rgano Contratacin procede a la apertura de las ofertas (plicas cerradas) que debe realizarse en el plazo de un mes (puede variar segn el contrato). Primero se califica la documentacin del sobre de personalidad y ya luego se examinan y se valoran las distintas propuestas presentadas por lo empresarios conforme a los criterios de adjudicacin preestablecidos en los pliegos. El examen de la segunda propuesta (econmica) es pblico, y en su caso para realizar esta actividad, el rgano de contratacin puede requerir asistencia del rgano de asistencia (mesa de contestacin, jurado de concurso). Si esta es el caso, estos ltimos lo que hacen es redactar una propuesta de adjudicacin que se eleva al rgano de contratacin. Aqu se ordenan los licitadores por orden decreciente. Finalmente se produce la adjudicacin por el rgano de contratacin. ii) Procedimiento restringido la diferencia con el primero es que solo pueden presentarse aquellas empresas que habindolo solicitado, sean seleccionados por el OC en funcin del criterio de solvencia. Tienen que estar publicados en los pliegos y ah se dictan el numero de empresarios que van a seleccionarse, como mnimo 5. Se les invita por escrito(notificacin). Luego sigue todo como en el abierto. 2) Procedimiento Negociado; si cabe negociacin de los trminos del contrato. Puede realizar consultas con los distintos candidatos y negociar las condiciones del contrato que deben establecerse en los pliegos. Despus de esa negociacin que pueden realizarse con uno o con varios, se elige al licitador y se selecciona al contratista. Es un procedimiento excepcional y por lo tanto solo puede producirse en los supuestos establecidos por la Ley (154-9). i) Supuesto que no se haya podido asignar el contrato por los procedimientos abierto o restringido; ii) Cuando no pueda determinarse previamente el precio del contrato; iii) EL contrato solo puede adjudicarse a un contratista, por razones artsticas, tcnicas; iv) En casos de urgencia o uando lo exija la seguridad del Estado, materia reservada o secreta; v) Cuando se trate de contratos menores; vi) distintos a los administrativos tpicos y de valor inferior a loas 100.000. Estos procedimientos pueden ser o no objeto de publicacin. 3) Procedimiento de Dilogo competitivo; si cabe negociacin de los trminos del contrato. Ar 178 y siguientes. Es un procedimiento excepcional y solo puede elegirse en dos supuestos muy concretos, por iniciativa de la UE. i) Contratos de colaboracin entre el SPublico y SPrivado ii) Para contratos especialmente tcnicos En el DC tenemos una convocatoria abierta en la que se presentan los empresarios interesados, y seleccionan a aquellos con un dilogo con el OC;

i)

negociando las condiciones del contrato con una solucin satisfactoria, se cierra el dialogo y se les invita a que presenten sus ofertas y ya luego se adjudica el contrato. *Tambin cabe la adjudicacin directa. Criterios de Valoracin: Aquellos que se establezcan en los pliegos, y estos dentro del marco de la Ley; la Ley para garantizar que esta actividad se realiza de manera correcta, se regulan una especie de aspectos; 1er lugar la composicin y funcionamiento de las Mesas de contratacin y de las jurados de contrato. En 2 lugar se establecen una serie de criterios de valoracin de las ofertas 150 y siguientes. i) Oferta econmicamente ms ventajosa (Es un concepto jurdico indeterminado, por lo que hay discrecionalidad) a la vista de determinados criterios establecidos en los pliegos, como el precio, calidad, plazo de ejecucin, rentabilidad financiera, criterios ambientales, criterios sociales. ii) En caso que el rgano slo utilice un criterio de valoracin, este deber ser el del precio ms bajo. iii) Deben prevalecer los criterios que sean susceptibles de ser valorados mediante cifras/porcentajes obtenidos por la utilizacin de frmulas establecidos en los pliegos. Estos prevalecern frente aquellos criterios que necesiten un juicio de valor. Deben de ser objetivos, estar en los pliegos y ser pblicos. Una vez valoradas las ofertas segn los criterios, la adjudicacin del contrato se realizar en dos fases: 1) Adjudicacin provisional, se notifica a todos los licitadores y se publica en el BO correspondiente. Plazo de 15 das que se puede renunciar o los licitadores pueden pedir ms informacin, pero que tras este se produce la adjudicacin definitiva, debidamente motivada, y publicada *TCNICAS de MODERNIZACIN y RACIONIZACIN de la CONTRATACIN PBLICA. Son sistemas de contratacin previstos por el legislador para agilizar el procedimiento, en aras para la eficiencia. a) Acuerdos Marco: La Adm suscribe un acuerdo marco, con uno o varios empresarios, para la realizacin de una serie de contratos en los trminos que se hayan decidido en tal acuerdo marco (X contratos bajo Y condiciones) y durante un periodo delimitado de tiempo, con un lmite de 4 aos. Se preseleccionar a uno o un grupo de empresarios con los que se firma el acuerdo, y luego ya se firma el acuerdo con el empresario que se trate sin necesidad de licitacin. Dentro de la eleccin de empresarios para la firma del marco si sern necesario que cumplan los requisitos, una vez firmado el acuerdo, se firma sin el procedimiento normal. Lo nico que dice el legislador es que el usar los acuerdos marcos no puede ser de manera abusiva o de modo que se bloque la libre competencia. El marco estar abierto a todo tipo de contrato. b) Sistemas dinmicos de contratacin. Previstos para los contratos de obras, servicios y suministros, de uso corriente y cuyas caractersticas estn generalmente disponibles en el mercado. Estos sistemas sern temporales,

pues tambin se limitan a un mximo de 4 aos. Durante tal periodo, cualquier empresario podr ingresar en el sistema, una vez admitido podr presentarse a la licitacin que se publique para el contrato que se trate. Se admiten pujas todo de modo telemtico. c) Centrales de contratacin. El legislador habilita a las autoridades del SP a centralizar en nico rgano especializado la contratacin de obras, servicios idnticos/muy parecidos/habituales. Con la finalidad de agilizar, ser ms eficiente y rpido, pero adems ser ms econmico pues se puede concentrar todo el gasto y este puede reducirse en los contratos con empresas. En el caso de la AGE, la central de contratacin es la Direccin General de Patrimonio del Estado. d) Plataformas de contratacin. Son espacios virtuales que tienen forma de pagina web y donde se concentra toda la informacin que existe en distintos mbitos territoriales donde se concentra/sistematiza toda la informacin del SP. SEGUNDA FASE LA FORMALIZACIN de los CONTRATOS De carcter general, los contratos se realizan por escrito y documentalmente, art27, si bien excepcionalmente, p.e. en los supuestos de emergencia del artculo 113, que cabe la celebracin de un contrato de forma verbal. El TR establece cual es el contenido mnimo que tienen que tener en los contratos; en ningn caso puede haber contenido que vaya en contra de lo establecido. Se formaliza en documento administrativo con carcter general, en los 10 siguientes das hbiles tras la notificacin de la adjudicacin. Este documento puede elevarse de administrativo a documento pblico, a peticin del contratista (ante notario). Este requisito de FORMA es un requisito esencial, pues si no se cumple, ser causa de resolucin del contrato e incautacin de la garanta provisional. Una vez formalizado el contrato, hay un plazo de 3 meses en el que debe remitirse una copia certificada del contrato al Tribunal de Cuentas para su fiscalizacin, adems de tener el deber de comunicacin del contrato a la Junta Consultiva de Contratacin, que tiene a su cargo el Registro Pblico de Contrato del SP (a nivel estatal, luego cada CCAA tiene lo suyo). FASE de EJECUCIN o CUMPLIMIENTO del CONTRATO. Fase en el que cada uno tiene que cumplir con sus prestaciones a las que se ha obligado. Contratista: Como regla general, la ley establece, que los contratos se ejecutan a riesgo y ventura del contratista. Adems el contratista asume la responsabilidad de los daos, que pudieran causarse a terceros, durante la ejecucin del contrato. En los casos de mora y defectuosa, se pueden (ar212) aplicar las penalidades previstas en los pliegos. En todo caso, queda establecido en la ley que en los supuestos de mora, se aplica una penalidad diaria de 0,20 por cada 1000 del contrato, de modo que si esta cifra alcanza el 5% del total del contrato, el rgano de contratacin de la administracin podr proceder a la resolucin del contrato (es una causa de resolucin potestativa). Si esta mora fuera por circunstancias ajenas al contratista, la AP debe concederle una prrroga. rgano de Contratacin: Cumplir con las prestaciones comprometidas, la ms importante ser abonar el precio del contrato dentro del plazo de 60das siguientes a la fecha de expedicin de los documentos que acrediten el

cumplimiento del contrato (no dice si hbiles o naturales). En caso de mora en el pago del precio, se debern pagar intereses de demora y adems indemnizar los costes de cobro que pudiese haber incurrid el contratista. PERO si el retraso en el pago es superior a 4 meses, entonces el contratista estar habilitado para suspender el contrato, con un previo aviso... Se levanta un acta en las que se establecen los elementos y se consigna el estado de ejecucin del contrato, que conlleva a la responsabilidad de la AP a pagar daos y perjuicios. Si el retraso supera los 8 meses, el contratista podr pedir la resolucin del contrato. FASE de EXTINCIN y LIQUIDACIN del CONTRATO. Los contratos se podrn extinguir de manera normal o de manera anormal. Normal Por cumplimiento, regulado en el art 222. Los contratos se entienden cumplidos desde la total ejecucin de la prestacin en los trminos establecidos del contrato y a satisfaccin del rgano de contratacin. La constatacin de la terminacin del contrato, necesita de un acto formal llamado acto de retencin o de conformidad, que normalmente de carcter general, se produce dentro del mes siguiente de la entrega, realizacin En algunos contratos como los de obra, se puede producir un periodo de garanta, en el que se compruebe que funciona, es correcto Transcurrido el periodo de garanta y comprobada la funcionalidad, se procede a la liquidacin del contrato = La Admin hace cuentas, liquida y se abona. Anormal Por RESOLUCIN. Las causas estn expresamente previstas en la Ley, art 223, se prevn las causas generales, como a) la muerte o incapacidad, o extincin de contratista, b) declaracin de concurso o insolvencia, c) no formalizacin del contrato, d) demora en los plazos, e) demora en el pago por parte de la administracin, f) el incumplimiento de cualquiera de las obligaciones contractuales consideradas como esenciales en los pliegos/contrato, g) mutuo acuerdo. Las causas especiales para contratos especiales, ej: los contratos armonizados, si no se publican en el DOUELa resolucin se acuerda por el rgano de contratacin, ya sea de oficio o a instancia del contratista previa audiencia. RGIMEN DE INVALIDEZ DE LOS CONTRATOS. Distintos motivosCausas generales de invalidez de la Ley 30/1998, adems la Ley de Contratos establecen en el 32 causas de invalidez propias de esta materia, como a) la falta de capacidad o solvencia del empresario, b) prohibicin para contratar del empresario, c) carencia de crdito por la LGP; estas son causas de nulidad. Adems hay causas de nulidad especiales, como lo previsto en el apartado anterior, contrato armonizado no publicado en el DOUE. En materia de impugnacin, a parte de lo general, en el Ordenamiento espaol existe el recurso especial en materia de contratacin. Es especial pues solo cabe para determinados tipos de contratos y actos, como contratos sujetos a regulacin armonizada, otros especiales de SP Y luego, para determinados tipos de actos, pudiendo ser objeto de recurso especial, los acuerdos de adjudicacin, los pliegos y el resto de los actos de tramite que incidan directa o indirectamente sobre la adjudicacin del contrato, determinen la imposibilidad de la realizacin/continuacin del contrato o en el supuesto que produzca indefensin.

Es un recurso de carcter potestativo, y si dentro de los supuestos se decide su uso, es alternativo al sistema ordinario de recursos de la TRLCSP, los desplaza. Contra la resolucin que se decida sobre este procedimiento, slo cabe recurso contencioso administrativo frente a la Audiencia Nacional. Los plazos y tramites son mas cortos, y tienen la peculiaridad que cuando se impugne es un acto de adjudicacin, entonces, la interposicin del recurso tiene efectos suspensivos, se paraliza automticamente la tramitacin del procedimiento. En el resto de los casos se podr solicitar como medida cautelar, y nos la dan o no. El legislador establece que la competencia para resolver se tiene que atribuir a un rgano independiente. En el caso de la AGE es el Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales (OJO es un rgano administrativo adscrito al Ministerio de Economa). Por ltimo, el legislador ofrece otra posibilidad para la resolucin de los conflictos que se planteen en la contratacin de SP, que ser l arbitraje, regulado en el artculo 50. Se podr remitir la resolucin de los conflictos que se planteen por todos los entes del SP salvo cuando el rgano de contratacin sea una AP.