UNIDAD DIDCTICA 2: SISTEMA DE FUENTES Y LIBERTAD RELIGIOSA

LECCIN 5. LAS FUENTES DEL DERECHO ECLESISTICO

ESPAOL
1.Concepto de fuentes y clasificacin Concepto; Una fuente puede clasificarse en formal o material. Fuente formal es todo rgano del que emana el Derecho, por otro lado, una fuente material es cmo se manifiestan las normas. Las fuentes de ordenamiento jurdico espaol quedan reflejadas en el Art.1.1 del Cdigo Civil (Ley, costumbre y principios generales del derecho) El principio de jerarqua y el de competencia, autonmica o estatal, nacional o internacional; son necesarios para aplicar las diversas fuentes del Derecho. Notas peculiares en nuestra disciplina: -Dispersin temtica: un nico objeto de regulacin: factor religioso como factor jurdico social -Atencin especial a los tratados internacionales: tutela de la libertad religiosa. Clasificacin; Por rgano del que emana: -Fuentes unilaterales. - Fuentes convencionales o pacticias (multilaterales o bilaterales). - Fuentes confesionales con relevancia civil. Por destinatarios: - Fuentes bsicas o comunes. -Fuentes peculiares o tpicas. 2.Fuentes bsicas o comunes A) Constitucin de 1978 Sus preceptos son integradores, interpretadores e inspiradores Artculos fundamentales: 1, 9, 10, 14 y 16 o valores superiores del ordenamiento o principios informadores del Derecho Eclesistico o tutela e interpretacin de esos principios Otros artculos de inters: 13, 15, 20, 21, 22, 27, 30, 32, 34, 39 y 46

B) Derecho Comunitario Ocupa una posicin intermedia entre el derecho interno y el derecho internacional. Sus normas son directamente aplicables En el mbito del derecho originario. En el mbito del derecho derivado: o Vinculantes: reglamentos, directivas, decisiones o No vinculantes: recomendaciones, resoluciones, dictmenes. C) Declaraciones Internacionales de Proteccin de Derechos Humanos Insercin en el ordenamiento espaol a travs del artculo 10. 2 de la Constitucin Obligacin de interpretar la libertad religiosa segn textos internacionales ratificados por Espaa Naturaleza jurdica: Sin fuerza vinculante: -En el mbito universal (ONU): Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948; Declaracin sobre eliminacin de intolerancia y discriminacin de 1981 Con fuerza vinculante y rganos de control y tutela: -En el mbito universal (ONU) los Pactos de 1966 que desarrollan la Declaracin Universal de Derechos Humanos: Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Estos Pactos crean dos organismos internacionales para tutela: Comit de Derechos Humanos y Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales -En el mbito europeo: el Consejo de Europa ha proclamado el Convenio Europeo de Derechos Humanos y libertades fundamentales de 1950. Crea el Tribunal Europeo de Derechos Humanos. D) LO 7/1980, de 5 de julio, de libertad religiosa. Desarrolla artculo 16 Constitucin y es el cauce legal aplicable a todas las Confesiones religiosas, salvo alguna excepcin a la Iglesia Catlica Estructura: dos partes: o contenido esencial: artculos 1 a 4 o condiciones generales que regulan relaciones del Estado con Confesiones: artculos 5 a 8 mbito aplicacin: artculo 3. 2

 Desarrollo normativo: Comisin Asesora de libertad religiosa y Registro de Entidades Religiosas. E) Otras normas reguladoras de la libertad religiosa. Leyes Orgnicas: 1/1996, de 15 de enero, de proteccin jurdica del menor y 4/2000, de 11 de enero, sobre derechos y libertades extranjeros en Espaa y su integracin social Leyes ordinarias y desarrollo normativo de materias concretas (parte especial programa). F) Costumbre y Jurisprudencia. Principios generales del Derecho. La costumbre como fuente del derecho (slo en defecto de ley aplicable) La jurisprudencia del Tribunal Supremo, con su doctrina reiterada, complementa el ordenamiento jurdico, supliendo lagunas de la ley e interpretando normas La jurisprudencia del Tribunal Constitucional: goza de especial fuerza vinculante e interpretativa. Produce efectos cosa juzgada a partir del da de su publicacin Los principios generales del derecho tendrn carcter informador. Se aplicarn en defecto de ley o costumbre 3. Fuentes peculiares o tpicas (I) A) Rgimen general Son las normas ms caracterstica del Derecho Eclesistico espaol Tienen fundamento constitucional: artculo 16 Tipos de Acuerdos en funcin de la va de aprobacin: o Acuerdos con la Santa Sede: artculos 93 a 96 de la Constitucin: va internacional o Acuerdos con la Federacin de Entidades Religiosas Evanglicas de Espaa, Federacin de Comunidades Israelitas de Espaa y Comisin Islmica de Espaa: artculo 7 de la Ley Orgnica de libertad religiosa: va interna o Acuerdos autonmicos. 3. Acuerdos con la Santa Sede (II) Terminologa: Concordatos, Pactos, Modus vivendi, etc. Naturaleza jurdica: internacional; son tratados internacionales. Razones de su naturaleza jurdica: o reconocimiento de la personalidad jurdica internacional de la Santa Sede

o tramitacin por va diplomtica. Tres fases en su gestacin: negociacin entre diplomticos, firma solemne instrumentos jurdicos y ratificacin por ministros plenipotenciarios. o cumplimiento artculos 93 a 96 de la Constitucin o doctrina unnime del Tribunal Constitucional y del Tribunal Supremo Eficacia: artculos 96. 1 CE y artculo 1. 5 C.C.: tras su publicacin en el BOE forman parte del ordenamiento interno Extincin: en aplicacin del principio pacta sunt servanda segn normas de derecho internacional pblico: por mutuo disenso, por causas previstas mismo Acuerdo, por conculcacin del mismo y por cambio radical de la sociedad Acuerdos vigentes: o Convenio de 1962 sobre reconocimiento de estudios no eclesisticos o Acuerdo bsico de 1976 sobre nombramiento obispos y renuncia fuero eclesistico o Acuerdos de 1979: sobre asuntos jurdicos; enseanza y asuntos culturales; asistencia religiosa y servicio militar; y asuntos econmicos o Acuerdo sobre asuntos de inters comn en Tierra Santa de 1994 3. Acuerdos celebrados segn el artculo 7 de LOLR Fundamento legal: artculos 16. 3 Constitucin y 7 Ley Orgnica de libertad religiosa Sujetos: o el Estado espaol, a travs del Gobierno, y ste, a su vez, de la Comisin Asesora de libertad religiosa o las Entidades religiosas: Iglesias, Confesiones y Comunidades religiosas, as como sus Federaciones Requisitos de la Entidad religiosa: o que tenga reconocida personalidad jurdica civil (inscripcin en el Registro de Entidades Religiosas) o que tenga notorio arraigo en Espaa (mbito geogrfico e histrico y nmero de creyentes) o que se le reconozca ese arraigo por la Comisin Asesora de libertad religiosa. Obtencin del notorio arraigo: Para conseguir la aprobacin de la solicitud de reconocimiento de notorio arraigo por parte de la Comisin Asesora de Libertad Religiosa, una confesin debe demostrar:

o Un nmero relevante de practicantes de su confesin presentes en Espaa (su representatividad social); o Un tiempo considerable de presencia en el pas (su presencia histrica legal o clandestina) o Su grado de difusin (el mbito de presencia territorial de sus creyentes, lugares de culto o personal religioso). Notorio Arraigo o En 1989 : El Islam, el judasmo y el protestantismo o En 2003 La Iglesia de Jesucristo de los Santos de los ltimos o En 2006 los Testigos Cristianos de Jehov o En 2007 la Federacin de Entidades Budistas de Espaa o En 2010 la Iglesia Ortodoxa en el ao 2010. Procedimiento seguido firma Acuerdos: Dos fases A. Fase ejecutiva o fase previa de negociaciones. Pasos: o Iniciacin procedimiento por Entidad religiosa interesada o Elevacin al Ministro de Justicia, a travs de la Direccin General de Asuntos Religiosos o Estudio propuesta por la Comisin Asesora de libertad religiosa, encargada de negociar y redactar con la Entidad un proyecto de acuerdo, al que acompaa un dictamen preceptivo o Traslado al Ministro de Justicia, que lo eleva al Consejo de Ministros para su Visto Bueno o Firma Acuerdo por Presidente del Gobierno o representante habilitado y Presidente de la Entidad o representante habilitado al efecto. B. Fase legislativa o fase de aprobacin. Pasos: o El Acuerdo firmado se remite a las Cortes (primero al Congreso de Diputados y segundo al Senado) para su aprobacin, como Anexo de un proyecto de ley ordinaria o Una vez aprobada la Ley se sanciona por el Rey y se publica en el Boletn Oficial del Estado. Naturaleza jurdica: compleja por novedad y procedimiento seguido. Puede afirmarse que son negocios pblicos de derecho interno e incluso leyes especiales reforzadas. Debe distinguirse:

o Acuerdo firmado en la primera fase: instrumento de creacin legislativa, o presupuesto previo a la ley o Ley de aprobacin: medio a travs del cual el Acuerdo forma parte del ordenamiento. o o o Acuerdos vigentes: suscritos por el Gobierno Espaol en 1992; Entidades religiosas firmantes: FEREDE, FCIE y CIE Destinatarios de los Acuerdos firmados (art. 1 de cada Acuerdo) Contenido: -Normas de reconocimiento, instrumentales o definitorias de derechos (artculos 1 a 6) -Normas de desarrollo de manifestaciones o derechos implcitos en la misma libertad religiosa (artculos 7 a 12) Desarrollo y ejecucin: competencia del Gobierno (disposicin final nica) Interpretacin: comn acuerdo (disposiciones adicionales 1 y 2) Vigencia: condicionada al desacuerdo entre ambas partes. Puede denunciarse con un preaviso de seis meses; o revisarse total o parcialmente, a iniciativa de las partes. Eficacia: directa, entrada en vigor al da siguiente de su publicacin (disposicin adicional 2). Estudio y comentario de:
Real Decreto 1384/2011, de 14 de octubre, por el que se desarrolla el artculo 1 del Acuerdo de Cooperacin del Estado con la Comisin Islmica de Espaa, aprobado por la Ley 26/1992, de 10 de noviembre. BOE de 22 de octubre de 2011.

o o o

4. Acuerdos autonmicos Fundamento: artculo 16 Constitucin Sujetos: o Entidades religiosas presentes en el territorio de la Comunidad Autnoma o Instituciones de autogobierno fijadas en los respectivos Estatutos de Autonoma Clases (en funcin de la competencia y el procedimiento seguido): o Legislativos o Administrativos o convenios reglamentarios Naturaleza jurdica en funcin de la clase: o Acuerdos legislativos: leyes autonmicas

o Acuerdos administrativos: convenios de gestin u operativos (contratos o conciertos administrativos) Contenido: Materias competencia Comunidad Autnoma: patrimonio histrico, asistencia religiosa, enseanza religiosa, y medios de comunicacin Acuerdos vigentes en la Comunidad Valenciana: o Patrimonio histrico (28 de julio de 1989) o Asistencia religiosa en centros hospitalarios de la red pblica (29 de julio de 1992) o Formacin profesional y empleo (28 de mayo de 1997) Accin social (24 de julio de 1997). 5. Relevancia civil de los ordenamientos confesionales Fuente de naturaleza indirecta: su origen se encuentra en un ordenamiento confesional Asumidas por el ordenamiento estatal, a travs de las tcnicas propias del derecho internacional privado Tcnicas: A. Remisin o reenvo: o Formal o no recepticia o Material o recepticia B. Presupuesto o Remisin o reenvo formal o no recepticia: Es aquella declaracin del legislador estatal en virtud de la cual se reconoce competencia a un ordenamiento distinto, en este caso el confesional, para regular una relacin jurdica, otorgando eficacia en su propia esfera a las relaciones surgidas al amparo de ese ordenamiento confesional. -Ejemplo: El consentimiento matrimonial podr prestarse en la forma prevista por una confesin religiosa inscrita, en los trminos acordados por el Estado (59 C.C.). A. Remisin o reenvo material o recepticia. o se da cuando el ordenamiento estatal incorpora a su propio ordenamiento normas que pertenecen a un ordenamiento confesional, convirtiendo stas ltimas en normas estatales o Ejemplo: Orden de 11 de enero de 1996 por la que se dispone la publicacin de los currculos de enseanza religiosa islmica correspondientes a Educacin Primaria, Educacin Secundaria Obligatoria y Bachillerato B. Presupuesto

o tiene lugar cuando al regular el Estado una materia determinada parte de conceptos o datos propios de un ordenamiento confesional. El presupuesto es el supuesto previo contemplado por la norma. o Esto ocurre en los casos en que el ordenamiento estatal emplea conceptos tales como: ordinario del lugar, prroco, Obispo, dicesis, etc. o Ej.: Incurrirn en la pena los que, para ofender los sentimientos de los miembros de una confesin religiosa, hagan escarnio de sus dogmas, creencias, ritos o ceremonias (525 CP)