VOTO RAZONADO DEL JUEZ A.A. CANADO TRINDADE 1.

He concurrido con mi voto a la adopcin de la presente Sentencia que viene de adoptar la Corte Interamericana de Derechos Humanos de interpretacin de Sentencia en el caso de la Comunidad Indgena Yakye Axa versus Paraguay , en la cual la Corte afirma las obligaciones que tiene el Estado demandado con conlleven a la entrega definitiva de la tierra tradicional a la Comunidad !a"#e $%a &p'rr. ()*. Esto# b'sicamente de acuerdo con la decisin de la Corte, # subra#o su consideracin en el sentido de que la posesin de su tierra tradicional encu+ntrase marcada de forma indeleble en la memoria histrica de los miembros de la referida Comunidad, que han adoptado una identidad propia relacionada con su tierra tradicional, asimismo, esa memoria histrica e identidad propia deber'n ser especialmente consideradas al identificarse el territorio a serles entregado &p'rr. -(*. $ dicha ponderacin, me veo en la obligacin de de.ar constancia, en este /oto, de mi ra0onamiento personal, como fundamento de mi posicin al respecto. -. De inicio, no me e%imo de subra#ar la relevancia que atribu#o, en circunstancias como las del presente caso de la Comunidad Yakye Axa, a la entrega definitiva de sus tierras a los miembros de dicha Comunidad. 1a Corte lo ha as2 determinado en el e.ercicio de una facultad que le es inherente, # en conformidad con los t+rminos del art2culo 3(&1* de la Convencin $mericana sobre Derechos Humanos. 4ediante tal entrega se da, en circunstancias como las del cas d'espce, el efecto 5til &effet utile * a los art2culos -1 # -- de la Convencin $mericana. (. Cabe recordar que, efectivamente, en el leading case de la Comunidad Mayagna Awas ingni versus !icaragua &Sentencia del (1.67.-661*, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos &CIDH*, en la demanda presentada ante la Corte, por primera ve0 en la historia de +sta, reclam de la falta de demarcacin de las tierras pose2das por aquella Comunidad as2 como de un procedimiento efectivo en 8icaragua para la demarcacin de dichas tierras. 1a Corte, en su Sentencia, orden la creacin de un mecanismo efectivo de delimitacin, demarcacin # titulacin de las propiedades de las comunidades ind2genas, acorde con el derecho consuetudinario, los valores, usos # costumbres de +stas &punto resolutivo n. (*. Esta Sentencia figura ho# en la bibliograf2a .ur2dica especiali0ada, # constitu#e un marco en la .urisprudencia de la Corte sobre la cuestin en aprecio. ). En seguida, en el caso de la Comunidad Moiwana versus "uriname &Sentencia del 19.63.-669*, los representantes de las v2ctimas argumentaron que las violaciones por el Estado del derecho a la propiedad &art2culo -1 de la Convencin* son continuadas , en detrimento de pueblos ind2genas # tribales que han sido despla0ados for0osamente de sus tierras tradicionales , # que el Estado no ha establecido mecanismos legales para que las v2ctimas reclamen # aseguren sus derechos a la tenencia de la tierra &p'rr. 1--*. 1a Corte, a su ve0, despu+s de haber establecido su competencia para pronunciarse sobre el despla0amiento continuo de la comunidad de sus tierras tradicionales &p'rr. 1-3*, afirm que la falta de una investigacin efectiva de los hechos ocurridos en el cas d'espce ha impedido a los miembros de la Comunidad vivir nuevamente en su territorio ancestral en forma segura # pac2fica &p'rr. 1-7*. 9. En el mismo caso, la Corte e%pres su entendimiento en el sentido de que, en el caso de los miembros de las comunidades ind2genas, la posesin de la tierra deber2a bastar para que obtengan el reconocimiento oficial de dicha propiedad # el consiguiente registro &p'rr. 1(1*. $greg que los miembros de la Comunidad 4oi:ana deben ser considerados los

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leg2timos due;os de sus tierras tradicionales , de las cuales han sido privadas hasta el presente como consecuencia de la masacre de 1<73 # de la falta subsiguiente del Estado de investigar lo ocurrido adecuadamente &p'rr. 1()*. 1a Corte orden en fin que
el Estado debe adoptar todas las medidas legislativas, administrativas # de cualquier otra 2ndole necesarias para asegurar a los miembros de la Comunidad 4oi:ana su derecho de propiedad sobre los territorios tradicionales de los que fueron e%pulsados # asegurar, por lo tanto, el uso # goce de esos territorios. Estas medidas deber'n incluir la creacin de un mecanismo efectivo para delimitar, demarcar # titular dichos territorios tradicionales, en los t+rminos de los p'rrafos -6< a -11 de la presente Sentencia &punto resolutivo n. (*.

3. =oco despu+s, en el presente caso de la Comunidad Indgena Yakye Axa versus Paraguay &Sentencia del 1>.63.-669*, los representantes de las v2ctimas reivindicaron que el derecho de las comunidades ind2genas a la propiedad colectiva de sus tierras se concreta , inter alia, en la obligacin del Estado de delimitar, demarcar # titular el territorio de las respectivas comunidades &p'rr. 1-1&d**. 1a Corte, a su ve0, reconoci la vinculacin del derecho a la propiedad comunitaria de los pueblos ind2genas sobre sus territorios tradicionales # los recursos naturales ligados a su cultura con el t+rmino bienes en el art2culo -1 de la Convencin, # valor la garant2a de aquel derecho teniendo presentes las e%presiones tradicionales, el derecho consuetudinario, la filosof2a # los valores de dichas comunidades &p'rrs. 1(> # 19)*, # orden al Estado identificar el territorio tradicional de los miembros de la Comunidad ind2gena !a"#e $%a # entreg'rselo de manera gratuita &punto resolutivo n. 3*. >. Entiendo que la entrega definitiva de sus tierras a los miembros de la Comunidad Indgena Yakye Axa constitu#e una leg2tima # necesaria forma de reparacin no?pecuniaria, en las circunstancias del cas d'espce, que la Corte Interamericana tiene plena facultad de ordenar, a la lu0 de lo dispuesto en el art2culo 3(&-* de la Convencin $mericana. 8o se trata slo de una restitutio , volviendo al vulnerable statu #uo ante de la Comunidad victimada, sino adem's de asegurar la garanta de no$repetici%n de los hechos lesivos de especial gravedad, que conllevaron al despla0amiento de las v2ctimas &# a la muerte de algunas de ellas*. 7. 1a entrega definitiva de las tierras comunales tiene, en el presente caso, repercusiones mucho m's amplias que uno pueda prima facie presuponer, por tratarse, en 5ltima instancia, de una cuestin de sobrevivencia de la identidad cultural de los miembros de aquella Comunidad. Slo mediante aquella providencia se estar' protegiendo debidamente su derecho fundamental a la vida lato sensu, abarcando su identidad cultural. <. 1a conciencia &urdica universal , la cual es a mi .uicio fuente material de todo el Derecho, ha evolucionado de tal modo a reconocer esta apremiante necesidad. 1o ilustra la tr2ada de las significativas Convenciones de @8ESCA, conformada por la Convencin de 1<>sobre la =roteccin del =atrimonio 4undial, Cultural # 8atural, la Convencin de -66( para la Salvaguardia del =atrimonio Cultural Inmaterial, #, m's recientemente, la Convencin de -669 sobre la =roteccin # =romocin de la Diversidad de E%presiones Culturales. 16. 1a Convencin de @8ESCA de 1<>- advierte en su pre'mbulo que el deterioro o la desaparicin de cualquier 2tem del patrimonio cultural o natural empobrece Bcf.C lamentablemente la herencia cultural de todas las naciones del mundo , pues dicho patrimonio es del ma#or inter+s # necesita ser preservado como parte del patrimonio mundial de la humanidad como un todo , de ah2 la necesidad de establecer un sistema

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efectivo de proteccin colectiva del patrimonio cultural # natural de notable valor universal 1. 1a Convencin de @8ESCA de -66( busca la salvaguardia del patrimonio cultural inmaterial &para esto invocando los instrumentos internacionales de derechos humanos*, conceptuali0ado +ste 5ltimo como the practices, representations, e%pressions, "no:ledge, s"ills &...* that communities, groups and, in some cases, individuals recogni0e as part of their cultural heritage 2. 11. 1a reciente Convencin de @8ESCA de -669 fue precedida por su Declaracin @niversal sobre Diversidad Cultural de -661, la cual conceptuali0a la diversidad cultural como patrimonio com'n de la (umanidad , # e%presa su aspiracin a una ma#or solidaridad con base en el reconocimiento de la diversidad cultural, de una conciencia de la unidad de la humanidad 3. Con posterioridad a dicha Declaracin de -661, la Convencin de -669, adoptada &el -6.16.-669* despu+s de amplios debates 4, reiter la concepcin de la diversidad cultural como patrimonio com'n de la (umanidad , ponderando que culture ta"es diverse forms across time and space # esta diversidad encu+ntrase incorporada in the uniqueness and pluralit# of the identities and cultural e%pressions of the peoples and societies ma"ing up humanit# 5. 1a Convencin agreg que la diversidad cultural slo puede ser protegida # promovida mediante la salvaguardia de los derechos humanos 6. 1-. En mi entender, la conciencia .ur2dica universal ha evolucionado hacia el claro reconocimiento de la relevancia de la diversidad cultural para la universalidad de los derechos humanos, # vice?versa. Ha, adem's, evolucionado hacia la (umani)aci%n del Derecho Internacional, # la conformacin de un nuevo &us gentium en este inicio del siglo DDI, de un Derecho Internacional para la humanidad, ? # la supracitada tr2ada de las Convenciones de @8ESCA &de 1<>-, -66( # -669* son, en mi percepcin, una de las muchas manifestaciones

. . .

Consideranda 1 and 9. =re'mbulo # art2culo -&1*. =re'mbulo # art2culo 1 de la Declaracin de -661.

. Cf., e.g., @8ESCAEConferencia Feneral, documento ((?CE-(, del 6).67.-669, pp. 1?13, # $ne%os, # cf. F. Fagn+ &ed.*, *a diversit+ culturelle, vers une Convention internationale effective- , 4ontr+alEGu+bec, Hd. Iides, -669, pp. >?13).
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=re'mbulo, consideranda 1, - # > de la Convencin de -669.

. $rt2culo -&1* de la Convencin de -669. Cf., al respecto, en general, v.g., $.Ch. Jiss # $.$. CanKado Lrindade, L:o 4a.or Challenges of Aur LimeM Human Nights and the Environment , in .uman /ig(ts0 "ustaina1le 2evelopment and 3nvironment &Seminario de Orasilia de 1<<-, ed. $.$. CanKado Lrindade*, -a. ed., OrasiliaESan Pos+ de Costa Nica, IIDHEOID, 1<<9, pp. -7<?-<6, $.$. CanKado Lrindade, 2ireitos .umanos e Meio Am1iente, Paralelo dos "istemas de Prote45o Internacional , =orto $legreEOrasil, S.$. Iabris Ed., 1<<(, pp. -7-?-7(.

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contempor'neas de la conciencia humana en ese sentido7. 1(. @no no puede vivir en un constante desarraigo # abandono. El ser humano tiene necesidad espiritual de ra2ces. 1os miembros de comunidades tradicionales valoran particularmente sus tierras, que consideran que a ellos pertenece, as2 como, al rev+s, ellos pertenecen a sus tierras. En el presente caso, la entrega definitiva de las tierras a los miembros de la Comunidad !a"#e $%a es una forma necesaria de reparacin, que adem's protege # preserva su propia identidad cultural #, en 5ltima instancia, su derecho fundamental a la vida lato sensu.

$ntQnio $ugusto CanKado Lrindade Pue0

=ablo Saavedra $lessandri Secretario

. Cf. $.$. CanKado Lrindade, Feneral Course on =ublic International 1a: ? International 1a: for Human"indM Lo:ards a 8e: 6us 7entium , /ecueil des Cours de l'Acad+mie de 2roit International de la .aye &-669*, cap. DIII &en prensa*.