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CASOS Y APUNTES DE DERECHO PRIVADO

AUTOR 2006. Purificacin Cremades Garca y Jess Morant Vidal EDITOR Difusin Jurdica y Temas de Actualidad, S.A. C/ Magallanes, 25, 3 28015 MADRID Tel. 902.438.834 - Fax 91 578 45 70 e-mail: clientes@difusionjuridica.es NIF: A-59888172 Depsito Legal: ISBN13: 978-84-96705-10-4 DISEO Y MAQUETACIN David Pulido Vicente Javi Hernndez Paisal IMPRESIN Cargraphics No est permitida la reproduccin de esta obra, ni su transmisin en forma o medio alguno, sea electrnico, mecnico, fotocopia, o de cualquier otro tipo sin el permiso previo y por escrito del editor. DIFUSIN JURDICA Y TEMAS DE ACTUALIDAD, S.A. no comparte necesariamente los criterios manifestados por los autores en los trabajos publicados. La informacin contenida en esta publicacin constituye nicamente, y salvo error u omisin involuntarios, la opinin del autor con arreglo a su leal saber y entender, opinin que subordina tanto a los criterios que la jurisprudencia establezca, como a cualquier otro criterio mejor fundado. Ni el editor, ni el autor, pueden responsabilizarse de las consecuencias, favorables o desfavorables, de actuaciones basadas en las opiniones o informaciones contenidas en esta publicacin.

CASOS Y APUNTES DE DERECHO PRIVADO


Purificacin Cremades Garca y Jess Morant Vidal

Casos y Apuntes de Derecho privado

A Antonio A Miriam

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Casos y Apuntes de Derecho privado

SUMARIO:
Presentacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19 Cuestionario previo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23 I.- INTRODUCCIN AL DERECHO CIVIL TEMA 1.- Antecedentes del Derecho civil y el Cdigo civil. 1. Concepto y clasificaciones del Derecho . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27 2. Antecedentes del Derecho civil espaol . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30 3. Los derechos forales. Breve idea de la codificacin . . . . . . . . . . 30 4. Concepto actual de Derecho civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 32 5. Estructura del Cdigo civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33 TEMA 2.- El Ttulo Preliminar del Cdigo civil. 1. La fuentes del Derecho. La jurisprudencia . . . . . . . . . . . . . . . . 35
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2. La aplicacin de las normas jurdicas. La analoga . . . . . . . . . . . 37 3. Eficacia general de las normas jurdicas . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38 4. Entrada en vigor y cesacin de las normas . . . . . . . . . . . . . . . . 39 II.- ALGUNAS CUESTIONES ENTORNO AL DERECHO CIVIL.TEMA 3.- Derecho subjetivo. 1. El derecho subjetivo: concepto, naturaleza y estructura . . . . . . . 41 2. Adquisicin, ejercicio, modificacin y extincin de los derechos subjetivos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 42 3. El objeto del derecho: las cosas y su clasificacin . . . . . . . . . . . 43 TEMA 4.- Hechos y actos jurdicos. 1. Hechos y actos jurdicos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49 2. El negocio jurdico: elementos esenciales y clases . . . . . . . . . . . 50 3. Negocios simulados, fiduciarios y fraudulentos . . . . . . . . . . . . . 53 4. La representacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 56 5. Influencia del tiempo en el Derecho. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57 5.1. Cmputo del tiempo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58 5.2. La prescripcin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58 5.3. La caducidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61 6. Prctica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 62 TEMA 5.- Las obligaciones. 1. Las obligaciones: concepto y clases . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65
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2. El cumplimiento de las obligaciones: el pago. Las formas especiales del pago. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68 3. El incumplimiento de las obligaciones: mora, culpa, dolo, caso fortuito y fuerza mayor . . . . . . . . . . . . 72 4. La garanta de las obligaciones. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76 4.1. Responsabilidad patrimonial universal . . . . . . . . . . . . . . . 76 4.2. Derecho de retencin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 77 4.3. Las acciones subrogatoria, directa y revocatoria o pauliana. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 78 4.4. La pena convencional o clusula penal . . . . . . . . . . . . . . . 79 4.5. La arras . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 79 5. Modificacin y extincin de las obligaciones. . . . . . . . . . . . . . . 80 6. Responsabilidad extracontractual . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82 7. Prctica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 85 III.- LA PERSONA TEMA 6.- La persona fsica. 1. El sujeto de la relacin jurdica. Concepto y clases de personas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91 2. Comienzo y fin de la persona fsica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 92 2.1. Comienzo de la persona fsica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 92 2.1.1. Partos dobles o mltiples . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93 2.1.2. Prueba del nacimiento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93
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2.1.3. El concebido. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 94 2.2. Fin de la persona fsica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 94 2.2.1. Prueba de la muerte. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 95 2.2.2. Premoriencia y comoriencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96 3. La capacidad y el estado de la persona fsica . . . . . . . . . . . . . . . 98 3.1. Capacidad jurdica. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 98 3.2. Capacidad de obrar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 98 3.3. El estado civil de la persona fsica. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99 4. El Registro Civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100 4.1. Concepto y regulacin. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100 4.2. Organizacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100 4.3. Secciones del Registro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 101 4.4. Clases de asientos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 101 4.5. Rectificacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 102 4.6. Publicidad del Registro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 102 5. Formulario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 103 TEMA 7.- La persona jurdica. 1. La persona jurdica. Concepto, naturaleza y clases . . . . . . . . . . 109 2. Asociaciones y fundaciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 111 3. Capacidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117 4. Nacionalidad, vecindad y domicilio de las personas jurdicas . . 119 5. Extincin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 120 6. Prctica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 121
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III.- RELACIONES CONTRACTUALES.TEMA 8.- El contrato (I). 1. El contrato: concepto y clases. Sistemas de contratacin . . . . . 133 2. El principio de autonoma de la voluntad y sus limitaciones: referencia especial a la proteccin del consumidor . . . . . . . . . . 136 3. Contratos normativos y contratos de adhesin: las condiciones generales de la contratacin . . . . . . . . . . . . . . 138 4. Generacin, perfeccin y consumacin del contrato . . . . . . . . 141 TEMA 9.- El contrato (II). 1. Incapacidades y prohibiciones para contratar . . . . . . . . . . . . . 147 2. Elementos del contrato: consentimiento, objeto y causa . . . . . 151 3. La interpretacin de los contratos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 152 4. Ineficacia de los contratos: nulidad y anulabilidad . . . . . . . . . . 155 5. La confirmacin de los contratos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 160 7. Rescisin de los contratos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 160 TEMA 10.- El contrato de compraventa. 1. El contrato de compraventa. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 165 2. Elementos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 166 2.1. Elementos personales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 166 2.2. Elementos reales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 167 2.3. Elementos formales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 170
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3. Perfeccin del contrato . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 170 4. La transmisin del dominio y el pacto de reserva de dominio . . . 170 5. Obligaciones del vendedor. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 173 5.1. Entrega de la cosa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174 5.1.1. Diferencia de cantidad y calidad en la entrega de inmuebles. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 175 5.1.2. Tiempo y lugar de la entrega . . . . . . . . . . . . . . . . . . 176 5.1.3. Gastos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 176 5.2. Teora de los riesgos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 176 5.3. Saneamiento y eviccin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177 5.3.1. Saneamiento por eviccin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 178 5.3.2. Saneamiento por vicios ocultos . . . . . . . . . . . . . . . . 178 6. Obligaciones del comprador . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 181 6.1. Pago del precio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 182 6.2. Pago de intereses. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 184 7. Venta de cosa ajena y doble venta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 185 8. Garantas en la Ley de ventas a plazos . . . . . . . . . . . . . . . . . . 187 9. Prctica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 188 TEMA 11.- El contrato de arrendamiento. 1. El contrato de arrendamiento. Concepto, caracteres y clases. . . 195 2. Rgimen del Cdigo Civil en cuanto al arrendamiento de cosas . . 196 2.1. Concepto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 196
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2.2. Elementos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 196 2.3. Contenido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 197 2.4. Extincin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 199 2.5. Desahucio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 199 2.6. Subarriendo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 200 3. Breve referencia al arrendamiento de obras y de servicios. . . . . 201 4. Arrendamientos urbanos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 203 4.1. El arrendamiento de vivienda. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 203 4.1.1. Rgimen normativo. La L.A.U. de 24 de noviembre de 1994 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 203 4.1.2. mbito de aplicacin. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 203 4.1.3. Concepto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 204 4.1.4. Duracin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 204 4.1.5. Derechos y obligaciones de las partes . . . . . . . . . . . . 206 4.1.6. La renta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 209 4.2. El arrendamiento para uso distinto del de vivienda . . . . . 210 4.2.1. Concepto y regulacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 210 4.2.2. Arrendamientos incluidos y excluidos . . . . . . . . . . . . 210 4.2.3. Derechos y obligaciones de las partes . . . . . . . . . . . . 210 4.3. Disposiciones comunes a los arrendamientos de vivienda y para uso distinto del de vivienda . . . . . . . . 211 4.3.1. Fianza. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 211 4.3.2. Formalizacin del contrato. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 212
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5. Arrendamientos rsticos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 212 5.1. Concepto y regulacin. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 212 5.2. Constitucin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 212 5.3. Duracin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 213 5.4. Extincin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 213 6. Prctica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 214 IV.- DERECHOS REALES. TEMA 12.- Derecho de cosas. 1. Derecho real. Concepto. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 225 2. Clasificacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 226 3. Adquisicin de los derechos reales: La teora del ttulo y el modo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 226 4. La usucapin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 228 5. La propiedad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 229 5.1. Limitaciones al derecho de propiedad. . . . . . . . . . . . . . . 229 6. Comunidad de bienes o copropiedad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 230 7. Algunos derechos reales sobre cosa ajena . . . . . . . . . . . . . . . . 232 7.1. El usufructo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 232 7.2. Las servidumbres . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 232 7.3. Derechos reales de adquisicin: Tanteo, retracto y opcin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 234
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7.4. La prenda . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 235 7.5. la hipoteca . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 235 8. El Registro de la Propiedad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 238 9. Prctica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 241 TEMA 13.- Propiedad Horizontal. 1. Introduccin y rgimen legal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 243 2. Constitucin. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 244 2.1. Ttulo Constitutivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 244 2.2. Formas de constitucin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 244 3. Determinacin de conceptos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 245 3.1 Elemento privativo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 245 3.2 Elemento comn. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 245 3.3. Cuota. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 247 4. Derechos y obligaciones de los propietarios . . . . . . . . . . . . . . 248 4.1. Derechos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 248 4.2. Obligaciones generales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 248 4.3. Especial referencia a la contribucin de los gastos generales. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 250 5. Organizacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 250 5.1. rganos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 250 5.2. Acuerdos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 251 6. Prctica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 252
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V.- DERECHO DE FAMILIA Y SUCESIONES TEMA 14.- Derecho de familia. 1. El Derecho de familia. Familia y parentesco . . . . . . . . . . . . . . 259 2. Los alimentos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 261 3. El matrimonio: concepto. Sistema matrimonial vigente en Espaa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 262 4. Efectos del matrimonio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 263 5. Las vicisitudes del matrimonio: nulidad, separacin y divorcio . . 264 6. Las relaciones paterno filiales: La filiacin y la patria potestad . . . 267 7. Prctica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 271 TEMA 15.- Derecho de sucesiones. 1. La sucesin por causa de muerte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 277 2. Clases de sucesin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 278 3. Apertura de la sucesin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 279 4. El testamento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 281 4.1. Caractersticas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 281 4.2. Clases de testamento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 282 4.3. Capacidad para testar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 282 5. La legtima . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 282 5.1. La desheredacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 284 6. La sucesin intestada. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 284
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7. Trmites a seguir tras la muerte de una persona a efectos hereditarios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 285 8. Prctica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 287

Cuestiones enunciadas en forma de test para una autoevaluacin 1) Cuestionario 1 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 295 2) Cuestionario 2 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 307

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Presentacin
La presente obra trata de dar una visin general del Derecho civil, intentado un acercamiento de la materia a aquellas personas que requieren de unos conocimientos bsicos sobre la misma. Est pensado para aquellos estudiantes de diferentes titulaciones, que tienen incluidos en sus respectivos planes de estudio, asignaturas referidas al Derecho privado, a sus instituciones bsicas. Pero tambin puede servir a aquellos que necesitan de unas nociones para la preparacin de oposiciones, o bien a quienes pretenden una primera aproximacin a los elementos de Derecho privado, que sirva como introduccin a un futuro estudio ms pormenorizado de cada uno de los temas tratados, y porque no, resulta gratificante pensar de antemano, que pueda servir para aqullos que simplemente sienten curiosidad por conocer el fundamento legal de muchos de nuestros actos cotidianos. Si conseguimos captar la atencin de algn lector de esta ltima clase, nuestro objetivo mediato podremos considerarlo alcanzado; la realidad, los hechos, habrn quedado subsumidos dentro del Derecho, a travs de una deduccin lgica, de una forma de pensar.
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Y con esta pretensin se estructura nuestro estudio. As, previo a los diferentes temas, se recoge un cuestionario referido a las distintas reas del Derecho civil, de manera que, por un lado demuestre al lector la frecuencia y cotidianidad con que se plantean hechos incluidos dentro de la materia objeto de estudio, y por otro lado sirva de autoevaluacin previa al estudio y de adecuacin de sus reflexiones al proceso lgico deductivo que supone la aplicacin del Derecho. A continuacin se exponen los diferentes temas, siguiendo el orden clsico de persona, obligaciones, derechos reales, familia y sucesiones. Los temas en los que ms nos hemos detenido, son aquellos que consideramos aparecen con ms frecuencia en la vida diaria. De ah que en la mayora de los mismos, se haya completado con una prctica o formulario alusivo al tema en el que se sita. La pretensin de los formularios, ms que para que sirvan de modelo de futuros actos o negocios jurdicos, son el complemento al tema terico, de manera que se pueda comprender mejor su trascendencia prctica. No existe modelo o formulario perfecto, pues las circunstancias marcan la frmula, y porque en la realidad dichas circunstancias pueden resultar de tal trascendencia, que excedan de lo estudiado en los presentes temas. Por ello hay que considerarlos en esta obra, como instrumento de estudio fundamentalmente. En la parte ms terica de los diferentes temas, hemos intentado ser concisos a la par que esclarecedores; se han omitido por ello la referencia a citas, autores o contenidos jurisprudencias, aunque evidentemente todo ello es la base de lo dicho en los mismos. Resultar til a aquellos que tengan en sus manos la presente obra, el manejo simultneo del Cdigo civil, aunque su sentido literal est recogido en aquellos aspectos que hemos considerado suficientes para conocer el tema tratado, sin embargo su lectura directa del mismo, con la posibilidad de visualizar la posicin sistemtica del artculo en particular tratado, incluso la lectura de otros en relacin con el mismo, puede ayudar al alumno.
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Casos y Apuntes de Derecho privado

Al final de la obra se encuentran los cuestionarios en forma de test, de manera que el alumno, pueda autoevaluarse, y conocer de esta forma el grado de conocimiento alcanzado sobre la materia. Siempre hemos odo decir que el saber no ocupa lugar, pero ocupa nuestro tiempo, es por ello deseable que dicha inversin en tiempo, nos produzca al menos satisfaccin personal.

Elche Junio de 2006.-

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Casos y Apuntes de Derecho privado

CUESTIONARIO PREVIO
1) Qu es el Cdigo civil? 2) Qu es la jurisprudencia? 3) Es correcta la siguiente afirmacin? Por qu? Una persona puede defenderse diciendo que desconoca el contenido de una determinada ley y por ello no ha actuado conforme a la misma. 4) Comenta la siguiente afirmacin: Una persona con discapacidad psquica no puede tener una vivienda a su nombre, ahora bien cuando la discapacidad es fsica si que puede tener una vivienda a su nombre. 5) Es correcta la siguiente afirmacin? Por qu? Para que alguien pueda heredar tiene que estar concebido, aunque no haya nacido.
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6) Es correcta la siguiente afirmacin? Por qu? Para que alguien pueda heredar, no tiene que estar concebido cuando se muera el que hizo el testamento. 7) Qu es el Registro Civil. 8) Mi estado civil es el de: 9) Es correcta la siguiente afirmacin? Por qu? Un contrato de compraventa siempre debe constar por escrito. 10) Por el transcurso del tiempo alguien puede convertirse en propietario de una cosa que no era suya?, si la contestacin es afirmativa, Cunto tiempo debe pasar? 11) Para que sirve el Registro de la Propiedad. 12) Es correcto? En una comunidad de propietarios, el inquilino que vive en el entresuelo y que a su vez es el Presidente de dicha comunidad, decide techar el patio de luz que pisa, ya que considera que al ser l mismo el Presidente, ya ha cumplido el trmite de pedir permiso al presidente, y adems como es su patio, tampoco hace falta pedir permiso a nadie. 13) Es correcto? En la reunin de una comunidad de propietarios, se le ocurre a un vecino proponer la instalacin del ascensor, y todos los presentes deciden votar s, salvo la vecina del primer piso, que vota no, pues a ella no le hace falta, por lo que el resto de vecinos presentes se enfadan con ella, ya que por su culpa no se puede instalar el ascensor.
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14) es cierto? En un divorcio, los nios menores de 7 aos siempre se quedan con la madre, por lo que el padre pierde la patria potestad. 15) Para ser propietario de un inmueble tiene que constar como tal en el Registro de la Propiedad?. 16) Cuando dos partes suscriben un contrato de compraventa de una vivienda con pago aplazado, cualquier de las partes se puede volver atrs rompiendo ese contrato privado antes de la firma de la Escritura Pblica ante Notario. Es correcto? 17) En un divorcio, la esposa puede recibir del esposo un pensin todos los meses, porque sta no trabaja y siempre ha sido ama de casa?. 18) Si una madre tiene dos hijos Puede desheredar a uno de ellos, ya que la esposa de ste hace aos que no se habla con la suegra?. Razonar la respuesta. 19) Una persona que tiene tres hijos Tiene que dejar en herencia a los tres por igual?. 20) Es correcta la afirmacin de que si una persona no hace testamento, entonces hereda el Estado. 21) Una persona que va caminado por la calle, y al pasar por debajo de un edificio en construccin, le cae cemento en la chaqueta y se mancha puede reclamar?, y si es as, por qu reclama?, qu reclama? y a quin?

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TEMA 1.ANTECEDENTES DEL DERECHO CIVIL Y EL CDIGO CIVIL.

1. CONCEPTO Y CLASIFICACIONES DEL DERECHO.


Cuando nos referimos a la idea de Derecho, la conexin con trminos como convivencia o justicia, parecen ineludibles. La sociedad, como comunidad organizada necesita de unas reglas aceptadas por la misma como tales. La actuacin de las personas que conforman dicha comunidad debe ajustarse a dichas reglas o normas, que en ltimo trmino tambin servirn para la resolucin en los conflictos de intereses de cada uno. El conjunto normativo no debemos considerarlo como inconexo entre s, de manera que la coherencia que guardan entre s todas las normas concluye en un sistema jurdico. Junto a las normas tambin se habla de instituciones jurdicas como el matrimonio, la propiedad etc. El Derecho regula los comportamiento
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humanos, pero en ocasiones se trata de comportamientos reiterados y tpicos, y a la vez son esenciales por ser bsicos en la convivencia humana. Adems est el ordenamiento jurdico, como el conjunto de normas que en un determinado momento rigen en una comunidad. Pero junto a estas normas, estn los principios y normatividad de las instituciones, como parte integrante tambin del ordenamiento jurdico. En este sentido dice el art. 1. 1 de la Constitucin Espaola: Espaa se constituye en un estado social y democrtico de Derecho, que propugna como valores superiores de su ordenamiento jurdico la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo poltico. Podemos por lo tanto afirmar que el Derecho es un conjunto de normas, que guardan entre s una coherencia, y que a pesar de tener principios generales inspiradores, sin embargo para cada comunidad, guarda su especificidad, determinada por un componente histrico y social. El trmino Derecho adems puede tener distintas acepciones, as se dice que alguien tiene derecho a algo, se trata en este caso del derecho subjetivo, es decir el poder o facultad que el ordenamiento jurdico reconoce a una persona y que le permite actuar en un determinado sentido. Pero tambin nos referimos al Derecho o por lo ahora nos concierne al Derecho civil, que son como hemos visto el conjunto de normas que conforman el ordenamiento jurdico de una comunidad. La norma o norma jurdica, es por tanto aquella orden que pretende un comportamiento determinado ya que es el que se considera conveniente. En caso de incumplimiento de esta determinada conducta, el ordenamiento reacciona sancionndolo. Clases de normas jurdicas.1) Normas de Derecho pblico y normas de Derecho privado. A pesar de que en ocasiones no existe una delimitacin perfecta entre ellas, y de los mltiples criterios doctrinales acerca de dicha distincin, llegando
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incluso algunos autores a defender que no existe tan distincin, podemos afirmar de una forma muy simple que Derecho pblico regula relaciones en las que el Estado interviene en cuanto tal, mientras que el Derecho privado se refiere a las relaciones entre los particulares. Tradicionalmente se encuentra dentro del Derecho pblico, el Derecho Constitucional (regula la organizacin fundamental del Estado considerado en s mismo y en su relaciones con las personas), Derecho Penal (determinadas conductas tipificadas, previstas o consideradas como delitos o faltas tienen su correspondiente sancin), Derecho procesal (determina el procedimiento a seguir para juzgar y hacer ejecutar lo juzgado, as por ejemplo la Ley de Enjuiciamiento Civil, o la Ley de Enjuiciamiento Criminal), Derecho Administrativo (organizacin, funciones y procedimiento de la Administracin Pblica), Derecho tributario (medios econmicos necesarios que gestionan los entes pblicos), Derecho internacional pblico (que regula las relaciones entre los Estados). Y dentro del Derecho privado, podemos incluir el Derecho civil, Derecho mercantil (relacionado con los actos mercantiles) o Derecho internacional privado (relaciones de particulares de distintos Estados). El Derecho del trabajo es una muestra patente de que la diferencia entre el Derecho pblico y el Derecho privado no son tan evidentes, pues la relacin privada entre trabajador y empleador se halla fuertemente intervenida por una normativa pblica. 2) Normas de Derecho dispositivo y normas de Derecho necesario. Es dispositivo aquel Derecho que permite a las partes intervinientes disponer del mismo, en el sentido de se aplicar en defecto de la voluntad de los particulares. Las normas son de Derecho necesario o ius cogens, cuando su aplicacin tiene carcter imperativo, y las partes no pueden pactar algo diferente a lo previsto. 3) Normas de Derecho comn y normas de Derecho especial. El Derecho comn abarca la realidad social considerada en la totalidad de sus aspectos. Si las normas slo regulan un aspecto concreto de la realidad
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social se trata de Derecho especial (as por ejemplo la legislacin hipotecaria). Normalmente el Derecho comn tiene carcter supletorio respecto del Derecho especial. 4) Normas de Derecho general y normas de Derecho particular. El primero es de aplicacin en todo el territorio donde se extiende la soberana de un Estado. Es Derecho especial el que slo es de aplicacin en determinadas zonas, regiones o comarcas.

2. ANTECEDENTES DEL DERECHO CIVIL ESPAOL.


Etimolgicamente Derecho civil proviene del latn ius civile, aunque en Derecho Romano se comprenda como tal, no slo lo que hoy conocemos como Derecho civil, sino tambin otras normas de naturaleza jurdico pblica o religiosa. Ahora bien, el Derecho civil espaol, es fruto no slo del Derecho Romano que lleg a nuestro pas con la colonizacin romana, sino tambin con la posterior invasin de los pueblos brbaros y con ellos del derecho germnico, de caractersticas bien distintas al primero. Adems el Derecho cannico tambin ha dejado a lo largo del tiempo su impronta importante en determinadas materias.

3. LOS DERECHOS FORALES. BREVE IDEA DE LA CODIFICACIN.


La divisin de reinos en nuestro pas a partir de la Reconquista, es otro dato histrico a considerar en la conformacin actual del Derecho civil. As, se produce la coexistencia de diferentes ordenamientos, con semejanzas, por mantener un origen comn, aunque tambin con importantes diferencias. Esta situacin se mantiene hasta los Decretos de Nueva Planta de Felipe V , quedando abolida entonces la autonoma normativa de los diferentes territorios, an permitindose en algunos la aplicacin de las normas anteriores.
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El problema se pone en evidencia de nuevo con el movimiento codificador, o la intencin de unificar las normas legales vigentes, corriente que surge al mismo tiempo en toda Europa, afn con el pensamiento de la Ilustracin. Mencin especial hemos de hacer del Cdigo Civil francs o Cdigo de Napolen promulgado el 21 de Marzo de 1804, y que tanto ha influido no slo en nuestras normas, sino en las del resto del mundo. En el mismo son pilares bsicos, la primaca del individuo, la igualdad ante la Ley, la libertad contractual, el derecho a la propiedad, la responsabilidad civil basada en la culpa. En nuestro pas, ser en la Constitucin de Cdiz de 1812 donde se incluya como mandato, la determinacin de que unos mismos cdigos (civil, criminal y de comercio) regirn para toda la Monarqua. Ahora bien, dicha intencin codificadora se prolongar a lo largo del siglo XIX, influida fundamentalmente y en principio, por las paralizaciones en los mandatos absolutistas, ya que estaban identificadas con corrientes de pensamiento de corte liberal o progresista, a ello hemos de aadir que los territorios con derechos forales temen la desaparicin de los mismos, ya que piensan que la uniformidad del derecho en todo el territorio conlleva el predominio del derecho castellano. Tras diversos avatares, se aprueba el 11 de Mayo de 1888 la Ley de Bases, conteniendo los principios por los que se regira el nuevo Cdigo civil y dejando la redaccin del articulado en manos de la Comisin de Codificacin, adems contemplaba la posibilidad de un proceso de codificacin de los derechos forales mediante la publicacin de Apndices del Cdigo. Subsisten con el Cdigo civil, los derechos forales que se conservan ntegramente, aplicndose el Cdigo nicamente como derecho supletorio, en defecto de los derechos supletorios que pudieran tener los Derechos forales segn sus leyes forales. Hasta 1978, las Cortes Generales fueron aprobando leyes, llamadas Compilaciones donde se recoga el derecho propio de cada territorio de fuero. A la entrada en vigor de la Constitucin Espaola de 1978 se haban aprobado las Compilaciones de Vizcaya (excluyendo algunas ciudades como Bilbao) y lava, Catalua, Aragn, Baleares, Navarra y Galicia.
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Las materias fundamentales en las que se diferencian el derecho castellano o comn de los derechos forales son el rgimen econmico del matrimonio (en cuanto a requisitos, celebracin y efectos se declara aplicable el Cdigo civil en todo el reino) y el Derecho de sucesiones. La Constitucin de 1978 en su artculo 149.1.8 atribuye a las Comunidades Autnomas competencia para modificar y desarrollar su propio Derecho civil, pero slo all donde existiera, conservando el Estado competencia legislativa plena sobre algunas materias como por ejemplo las formas del matrimonio, las reglas que regulan la aplicacin y eficacia de las normas o las bases de las obligaciones contractuales. Las Comunidades que disponan de Compilacin escrita preconstitucional podrn por lo tanto modificar y desarrollar su propio Derecho civil, ahora bien el Tribunal Constitucional ha declarado que el Derecho consuetudinario propio no escrito tambin sirve para atribuir ahora la referida competencia a las Comunidades que lo tengan.

4. CONCEPTO ACTUAL DE DERECHO CIVIL.


El Derecho civil es derecho privado y regula las relaciones entre particulares, no entre ciudadanos y la Administracin, de esta manera se contrapone al Derecho Pblico. Dichas relaciones entre particulares son muy variadas, y no slo incluyen las contractuales (compraventa, arrendamiento), sino otras como relaciones de vecindad (comunidades de propietarios) relaciones familiares o hereditarias. Siendo derecho privado que atiende al inters de los particulares y no al inters pblico, por lo general sus normas sern de carcter dispositivo, se aplicarn en defecto de pacto entre las partes, que pueden estipular lo que crean por conveniente, y por tanto disponer de las referidas normas o no. Frente a las normas de carcter dispositivo nos referamos antes a las normas de derecho necesario o ius cogens, cuya aplicacin tiene carcter impe- 32 -

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rativo, no permitiendo pactos en contrario. Determinados aspectos de la materia civil poseen dicho carcter, as por ejemplo, dada la especial proteccin que requieren algunos colectivos como los consumidores, o los menores, o bien instituciones como la patria potestad o filiacin, que no dejan de ser sino de inters pblico, estn regulados por normas de necesaria aplicacin. El Derecho civil es derecho privado general, y tanto es as que se configura como supletorio, ante al posibilidad de lagunas en la regulacin legal de otras materias, as establece el artculo 4.3 del Cdigo civil: Las disposiciones de este Cdigo se aplicarn como supletorias en las materias regidas por otras leyes. Y es que el derecho privado es un concepto ms amplio que el propio Derecho civil, como ya hemos visto. Incluye materias como Derecho Mercantil, o parte del Derecho Laboral, con el contrato de trabajo (y con la salvedad antes referida). En un principio ambas materias formaban parte del Derecho civil, pero dada su especialidad terminaron segregndose del mismo. As podemos decir que el Derecho civil es derecho privado general, en el que por lo general prima la voluntad de las partes en sus acuerdos, siendo general frente al especial que suponen materias como el Derecho Mercantil. Ahora bien, hemos de tener en cuenta que no todo el Derecho civil se encuentra incluso en el Cdigo civil, ya que existen leyes que se encuentran fuera del mismo, y que regulan materias propias de Derecho civil, as por ejemplo la Ley de Arrendamientos Urbanos de 24 de Noviembre de 1994, Ley y Reglamento Hipotecario aprobados por Decreto de 8 de Febrero de 1946 y 14 de Febrero de 1947 respectivamente, o la Ley de Propiedad Horizontal de 21 de Julio de 1960.

5. ESTRUCTURA DEL CDIGO CIVIL.


En cuanto a la estructura del Cdigo civil, est dividido en cuatro libros: I. De las personas, II. De los bienes, de la propiedad y sus modificaciones, III. De los diferentes modos de adquirir la propiedad y IV . De las obliga- 33 -

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ciones y contratos. Todo ello precedido de un Ttulo Preliminar. Los libros se dividen a su vez en ttulos, captulos y a veces en secciones. En total tiene el Cdigo civil 1.975 artculos, una disposicin final derogatoria que es el artculo 1.976, trece disposiciones transitorias y tres disposiciones adicionales. Aunque el Cdigo civil establece en sus disposiciones adicionales un sistema peridico de revisin cada diez aos, en la prctica este sistema no se ha utilizado, por lo que las reformas que a lo largo de los aos ha ido sufriendo, son la respuesta a las necesidades por los cambios sociales acontecidos. Ardua tarea sera enumerar todas las reformas, y a ttulo ejemplificativo citamos la de 31 de Mayo de 1974, que modifica el Ttulo Preliminar, o las introducidas con la Ley 13/2005 de 1 de julio, en materia de derecho a contraer matrimonio, y la Ley 15/2005, de 8 de julio, en materia de separacin y divorcio, como ms recientes. BIBLIOGRAFA Diez Picazo, Lus y Gulln, Antonio: Sistema de Derecho civil. Volumen I, Tecnos, Madrid 2001. Jimnez Clar, Antonio: Introduccin al Derecho civil patrimonial, Comares, Granada 1993. Castn Tobeas, Jos: Derecho civil espaol, comn y foral. Tomo primero, volumen primero, Reus S.A., Madrid 1978.

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TEMA 2.EL TITULO PRELIMINAR DE CDIGO CIVIL.

1. LA FUENTES DEL DERECHO. LA JURISPRUDENCIA.


Por fuente del derecho entendemos el modo de produccin de las normas jurdicas, designando as el origen de las mismas, su autor (ejem. Parlamento) o bien los medios de expresin a travs de los cuales las normas se manifiestan al exterior (ejem. por ley). En nuestro sistema jurdico las fuentes del Derecho y su jerarqua vienen recogidas en el art. 1 del Cdigo civil ( a partir de ahora Cc). Segn el referido artculo las fuentes del ordenamiento jurdico espaol son la ley, la costumbre, y los principios generales del Derecho. La jurisprudencia no tiene carcter de fuente, si bien complementar el ordenamiento jurdico con la doctrina que de modo reiterado establezca el Tribunal Supremo al interpretar la ley, la costumbre y los principios generales del Derecho.
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Siguiendo el citado artculo 1 del Cc, carecen de validez las disposiciones que contradigan otras de rango superior, establecindose de esta forma el principio de jerarqua de fuentes confirmado por el art. 9.3 de la Constitucin Espaola. La Constitucin de 1978 se configura como norma fundamental en nuestro ordenamiento jurdico, y a ella debern adaptarse las dems leyes y disposiciones de rango inferior. La costumbre regir slo en defecto de ley aplicable siempre que no sea contraria a la moral o al orden pblico y que resulte probada, y a falta de ley y de costumbre regirn los principios generales del Derecho, sin perjuicio de su carcter informador del ordenamiento jurdico. Por tanto la costumbre debe ser praeter legem o en defecto de ley aplicable a las costumbre contra legem o contrarias a ley, no se les reconoce validez como fuente del derecho, mientras que la costumbre secundum legem, que es aquella que interpreta la ley, no viene referida, ya que los Jueces y Tribunales conservan su libertad para aplicar e interpretar las leyes con arreglo a los criterios generales, de ah que la interpretacin usual, no venga mencionada en el art. 3 del Cc. Los usos jurdicos que sean meramente interpretativos de una declaracin de voluntad, no tendrn la consideracin de costumbre. Los principios generales del Derecho, podran considerarse como las directrices bsicas de un sistema jurdico. As la dignidad y el respeto de la persona, o el deber de indemnizar los daos culposamente causados (concretado en el Cdigo civil en el art. 1.902), son claros exponentes de las convicciones de una comunidad como rectores para su organizacin y convivencia. El art. 1 del C.c. reconoce a los principios generales del Derecho su carcter de fuente, al establecer que se aplicarn en defecto de ley o de costumbre sin perjuicio de su carcter informador del ordenamiento jurdico. De esta manera sirven para suplir la falta de ley o de costumbre aplicable al caso concreto, pero tambin para completar y esclarecer el Derecho vigente. Y por supuesto hay que entender como tales todos los del ordenamiento jurdico y no slo los del Cdigo civil.
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En su ltimo punto el art.1 del C.c establece que los Jueces y Tribunales quedan sujetos al sistema de fuentes establecido, teniendo el deber inexcusable de resolver los asuntos de que conozcan.

2. LA APLICACIN DE LAS NORMAS JURDICAS. LA ANALOGA.


La utilidad de las normas reside precisamente en su aplicacin a una realidad concreta, y de ah su regulacin como Captulo aparte en el propio Cdigo civil. En el artculo 3.1 del citado texto legal se establece: Las normas se interpretarn segn el sentido propio de sus palabras, en relacin con el contexto, los antecedentes histricos y legislativos, y la realidad social del tiempo en que han de ser aplicadas, atendiendo fundamentalmente al espritu y finalidad de aqullas. As vemos como son varios los criterios de interpretacin fijados en la ley, el gramatical, sistemtico, histrico, sociolgico y teleolgico. El artculo 3.2 del C.c. dice: La equidad habr de ponderarse en la aplicacin de las normas, si bien las resoluciones de los Tribunales slo podrn descansar de manera exclusiva en ella cuando la ley expresamente lo permita. De una manera sencilla la equidad significa lo que es justo, y es que en ocasiones la aplicacin estricta de la ley puede dar lugar injusticias, que con la aplicacin de la equidad se pueden atemperar, aunque nunca anular la vigencia de una norma. El artculo 4.1 del C.c. establece que: Proceder la aplicacin analgica de las normas cuando stas no contemplen un supuesto especfico, pero regulen otro semejante, entre los que se aprecie identidad de razn. La analoga por lo tanto es la aplicacin de los principios de una norma a una situacin no contemplada en la misma, pero con la que guarda similitud. As para que se pueda utilizar la analoga es preciso que, exista una laguna legal, es decir, un supuesto de hecho no regulado por una norma, que haya identidad de razn entre el supuesto regulado y el que no lo est, y que no haya precepto legal que impida tal aplicacin analgica. Las leyes penales, las excepcionales y las de mbito temporal no se aplicarn a supuestos ni
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en momentos distintos de los comprendidos expresamente en ellas, segn establece el art. 4.2 del C.c. El artculo 5 del Cdigo civil, habla del cmputo de los plazos, y al respecto se manifiesta: 1. Siempre que no se establezca otra cosa, en los plazos sealados por das, a contar de uno determinado, quedar ste excluido del cmputo, el cual deber empezar en el da siguiente; y si los plazos estuvieren fijados por meses o aos, se computarn de fecha a fecha. Cuando en el mes de vencimiento no hubiera da equivalente al inicial del cmputo, se entender que el plazo expira el ltimo del mes. 2. En el cmputo civil de los plazos no se excluyen los das inhbiles.1 El dies a quo no se computa y el ad quem debe transcurrir completo.

3. EFICACIA GENERAL DE LAS NORMAS JURDICAS


La norma como pauta de conducta conlleva una consecuencia jurdica del supuesto de hecho. Esa consecuencia jurdica ser en primer lugar el deber de observar el comportamiento prevenido por la norma y en segundo lugar la eficacia sancionadora, por lo tanto las consecuencias que el ordenamiento jurdico prev para el caso de incumplimiento del comportamiento prevenido por la norma. En el C.c se establece en el art. 6.1 La ignorancia de las leyes no excusa de su cumplimiento. El error de derecho producir nicamente aquellos efectos que las leyes determinen. 2. La exclusin voluntaria de la ley aplicable y la renuncia a los derechos en ella reconocidos slo sern vlidas cuando no contraren el inters o el orden pblico ni perjudiquen a terceros.
1. Suele distinguirse el cmputo civil por oposicin al cmputo procesal. - 38 -

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3. Los actos contrarios a las normas imperativas y prohibitivas son nulos de pleno derecho, salvo que en ellas se establezca un efecto distinto para el caso de contravencin. 4. Los actos realizados al amparo del texto de una norma que persigan un resultado prohibido por el ordenamiento jurdico, o contrario a l, se considerarn ejecutados en fraude de ley y no impedirn la debida aplicacin de la norma que se hubiera tratado de eludir. Sigue diciendo el art. 7 del C.c., que los derechos deben ejercitarse conforme a las exigencias de la buena fe, es decir actuar sin engao para con el otro, y es que ese engao se har normalmente con la intencin de conseguir un beneficio propio. Aunque el trmino buena fe, que aparece reiteradamente a lo largo del Cdigo civil, tambin puede interpretarse como la creencia o la certeza de algo, a pesar de que se pueda estar equivocado (ejem. art. 433 del C.c.). Adems la ley no ampara el abuso del derecho y el ejercicio antisocial del mismo, dice el prrafo segundo del citado artculo.

4. ENTRADA EN VIGOR Y CESACIN DE LAS NORMAS.


El art. 2.1 establece que: Las leyes entrarn en vigor a los veinte das de su completa publicacin en el Boletn Oficial del Estado si en ellas nos se dispone otra cosa. Hemos de entender como entrada en vigor, el momento en que comienza a producir efectos jurdicos, la norma en cuestin. La cesacin de la eficacia de la norma puede ser temporal o definitiva, y esta ltima a su vez puede revestir la forma de caducidad, cuando se trata de normas dictadas para casos o momentos determinados y stos han finalizado, o de derogacin, que es la sustitucin, modificacin o abolicin de una norma por otra. Debemos tener en cuenta que, todas las normas pueden ser derogadas por otra, pero que una de rango superior no puede ser derogada por otra de rango inferior.
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La derogacin puede ser expresa o tcita. El art. 2.2 del C.c. establece que Las leyes slo se derogan por otras posteriores. La derogacin tendr el alcance que expresamente se disponga y se extender siempre a todo aquello que en la ley nueva, sobre la misma materia, sea incompatible con la anterior. Por la simple derogacin de una ley no recobran vigencia las que sta hubiera derogado. En el apartado 3 del artculo 2 del Cdigo civil se afirma que las leyes no tendrn efecto retroactivo si no dispusieran lo contrario. Al producirse cambios legislativos, se hace en ocasiones necesario establecer un Derecho transitorio, que es el que regula los efectos que la nueva ley produce, sobre situaciones creadas al amparo de la antigua ley, y que todava no han cesado. Cabe dos posibles soluciones, bien que la nueva ley tenga carcter retroactivo, de tal manera que la nueva ley afecte o se aplique a situaciones anteriores a la misma, o bien que la nueva ley sea irretroactiva, de tal manera que dichas situaciones continen siendo regidas por la ley que las cre. La retroactividad de las normas se puede producir en aquellos casos en los que los efectos de la nueva ley son ms favorables, pero hay que tener en cuenta que el art. 9.3 de la Constitucin Espaola establece como principio bsico, la irretroactividad de las disposiciones sancionadoras, no favorables o restrictivas de los derechos individuales. BIBLIOGRAFA Diez Picazo, Lus y Gulln, Antonio: Sistema de Derecho civil. Volumen I, Tecnos, Madrid 2001. Jimnez Clar, Antonio: Introduccin al Derecho civil patrimonial, Comares, Granada 1993. Castn Tobeas, Jos: Derecho civil espaol, comn y foral. Tomo primero, volumen primero, Reus S.A., Madrid 1978.
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TEMA 3.EL DERECHO SUBJETIVO

1. EL DERECHO SUBJETIVO: CONCEPTO, NATURALEZA Y ESTRUCTURA.


El derecho subjetivo es la facultad reconocida y garantizada a una persona por el ordenamiento jurdico, o si se prefiere, el poder concedido por el ordenamiento jurdico, a la persona, para la autosatisfaccin de intereses dignos de proteccin. Diversas teoras han explicado la naturaleza del derecho subjetivo, pretendiendo contestar a la pregunta de qu es y qu naturaleza encierra, ms, en conclusin, y a la vista de las distintas teoras, podemos decir que la esencia del derecho subjetivo es el poder de la voluntad, el fin, el inters jurdicamente protegido y la base normativa, la concesin por el ordenamiento jurdico. En cuanto a su estructura, sujeto del derecho subjetivo es la persona a quien se le atribuye el poder en que ste consiste; el objeto del derecho sub- 41 -

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jetivo es la realidad social sobre la que recae el poder concedido al sujeto; y el contenido del derecho subjetivo es el poder del sujeto sobre el objeto.

2. ADQUISICIN, EJERCICIO, MODIFICACIN Y EXTINCIN DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS.


La adquisicin del derecho subjetivo es la unin de ste al sujeto, que deviene as su titular. No debemos confundir la adquisicin con el nacimiento del derecho, que es el momento en que ste adquiere una existencia concreta por concurrir todos los supuestos a los cuales el ordenamiento jurdico lo condiciona. La adquisicin se produce por diversos medios, dependiendo del tipo del derecho. Se producir, o por un hecho natural con tal efecto jurdico (hecho jurdico), o con intervencin de la voluntad humana (acto jurdico), o por una declaracin de voluntad (negocio jurdico), si bien algunos derechos requieren especiales elementos. Se llama ejercicio de un derecho subjetivo a la actuacin de su contenido. El ejercicio, en sentido amplio, tiene como fases o estados: el goce, la conservacin, la seguridad o garanta y la defensa. Pero el ejercicio propiamente dicho es el constituido por el primero de aquellos, o sea, el goce pacfico y normal de los derechos. El ejercicio del derecho comprende, en principio, toda la extensin que el derecho subjetivo alcanza, hasta donde llega el contenido del mismo, aunque hay que tener presente que se ejercitar conforme a las exigencias de la buena fe, tal como exige el art. 7.1 CC, buena fe que marca los lmites intrnsecos del derecho subjetivo. Los lmites del derecho subjetivo marcan el ejercicio y la extensin del mismo, pudiendo ser inherentes al propio derecho, en cuyo caso hablamos de lmites intrnsecos, o venir impuestos por derechos ajenos o normas concretas, en cuyo caso hablamos de lmites extrnsecos.
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Los lmites son, pues, la frontera hasta donde llega la extensin del poder, esencia del derecho subjetivo, siendo sancionado por el derecho en caso de ir ms all de dichos lmites, ejercitando el derecho de forma antisocial, o bien abusando del mismo (art. 7.2 Cc). El derecho subjetivo puede modificarse, pudiendo ser dicha modificacin objetiva, es decir, por variacin en el objeto del derecho; o subjetiva, cuando afecta a las facultades del derecho. Finalmente, la extincin del derecho subjetivo puede venir motivada por un simple hecho jurdico, un acto o un negocio jurdico; siendo los principales sucesos que dan lugar a la extincin del derecho subjetivo los siguientes: 1.- Por desaparicin de la base subjetiva del derecho. 2.- Por desaparicin de la base objetiva del derecho. 3.- Por el transcurso del tiempo fijado como trmino de duracin del derecho. 4.- Por satisfaccin plena del inters del titular del derecho. 5.- Por consolidacin o confusin.

3. EL OBJETO DEL DERECHO: LAS COSAS Y SU CLASIFICACIN.


En sentido vulgar, cosa es todo lo que tiene entidad, ya sea corporal o espiritual, natural o artificial, real o abstracto. En sentido jurdico, se habla de cosa en contraposicin a persona o sujeto, objeto de las relaciones jurdicas. Tambin se habla de cosa como objeto material, en oposicin a los derechos creados sobre l y a las prestaciones personales.
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Las cosas en sentido jurdico pueden clasificarse con arreglo a criterios muy diferentes, si bien aqu aludiremos nicamente a las clasificaciones ms importantes, entre las que cabe mencionar las siguientes: 1.- DENTRO Y FUERA DEL COMERCIO. Por su susceptibilidad de ser objeto de Derecho privado, las cosas pueden clasificarse en dentro del comercio, es decir, que pueden ser objeto de derecho privado; y fuera del comercio, que no pueden serlo, lo que acontece con las cosas de dominio pblico. A esta distincin no se refiere expresamente el Cdigo civil, pero s excluye las que estn fuera del comercio de los hombres en algunas materias que regula, como en la contratacin (art. 1271), la prescripcin (art. 1936) y el legado (art. 865). 2.- DE DOMINIO PBLICO Y DE PROPIEDAD PRIVADA. En atencin a su titularidad, las cosas pueden pertenecer al Estado o personas jurdicas pblicas o a particulares. Las cosas que pertenecen a los particulares, sean personas fsicas o personas jurdicas privadas, son cosas de propiedad privada, como dice el art. 345 Cc, y estn sometidas al rgimen comn de Derecho privado. Las cosas que pertenecen al Estado o a otras personas jurdicas pblicas pueden ser de propiedad privada, como expresan los arts. 340 y 343 Cc, sometidas tambin al Derecho privado sin especialidad alguna, o de dominio pblico, que son aquellas que renen estas condiciones: a) pertenecen al Estado u otras personas jurdicas pblicas, y b) estn destinadas al uso pblico, que es el aprovechamiento general, o a un servicio pblico, que es la afeccin a una funcin pblica (por ejemplo, las playas, o la plataforma continental.). Las cosas de dominio pblico quedan fuera del Derecho privado y se rigen por los principios de inalienabilidad, imprescriptibilidad e inembargabilidad, aunque cabe, sin embargo, su desafectacin. 3.- INMUEBLES Y MUEBLES. Con un criterio de totalidad, el art. 333 Cc plantea la distincin entre cosa mueble o inmueble.
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Es cosa inmueble la que no puede ser desplazada sin menoscabo de su naturaleza o est incorporada o destinada a sta o est asimilada a ella por el Derecho. Se distingue, pues, dentro de las cosas inmuebles, entre cosas inmuebles por naturaleza o incorporacin, por destino y por analoga. Son cosas inmuebles por naturaleza y por incorporacin, el suelo y todo lo que le est incorporado, natural o artificialmente. El art. 334 Cc incluye en este grupo los siguientes casos: a) las tierras, edificios, caminos y construcciones de todo gnero adheridas al suelo; b) los rboles y plantas y los frutos pendientes, mientras estuvieren unidos a la tierra o formaren parte integrante de un inmueble; c) todo lo que est unido a un inmueble de una manera fija, de suerte que no pueda separarse de l sin quebrantamiento de la materia o deterioro del objeto; d) las minas, canteras y escoriales, mientras su materia permanece unida al yacimiento, y e) las aguas vivas o estancadas. Son cosas inmuebles por destino, las cosas que, siendo muebles por naturaleza, estn al servicio o son anejas a un inmueble por naturaleza. El art. 334 Cc enumera los siguientes: a) las estatuas, relieves, pinturas u otros objetos de uso y ornamentacin, colocados en edificios o heredades por el dueo del inmueble en tal forma que revele el propsito de unirlos de un modo permanente al fundo; b) las mquinas, vasos, instrumentos o utensilios destinados por el propietario de la finca a la industria o explotacin que se realice en un edificio o heredad y que directamente concurran a satisfacer las necesidades de la explotacin misma; c) los viveros de animales, palomares, estanques de peces o criaderos anlogos cuando el propietario los haya colocado o los conserve con el propsito de mantenerlos unidos a la finca y formando parte de ella de un modo permanente; d) los abonos destinados al cultivo de la heredad que estn en las tierras donde hayan de utilizarse; e) los diques y construcciones que, aun cuando sean flotantes, estn destinados por su objeto y condiciones a permanecer en un punto fijo de un ro, lago o costa. Finalmente, las cosas inmuebles por analoga no son realmente cosas, pero la ley asimila a inmueble aquellos derechos que recaen sobre una cosa
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inmueble, concretamente, y siguiendo el art. 334 CC, las concesiones administrativas de obras pblicas y las servidumbres y dems derechos reales sobre bienes inmuebles, tienen la consideracin inmuebles por analoga. En cambio, es cosa mueble la que puede desplazarse sin menoscabo de su naturaleza. Dentro de ellas, se distingue entre muebles por naturaleza y por analoga. Son muebles por naturaleza (art. 335 CC), los que se pueden transportar de un punto a otro sin menoscabo de la cosa inmueble a que estuvieren unidas, y, si no estn unidas a ninguna, sin menoscabo de su propia naturaleza; as, un cuadro, una botella y tambin cualquier animal, ya que la categora de semovientes no es acogida por el ordenamiento. Son muebles por analoga, en primer lugar, aquellas cosas inmateriales (como una obra literaria, o un invento, objeto de la llamada propiedad intelectual e industrial) y las que carecen de tangibilidad (como la electricidad) y, en segundo lugar los derechos patrimoniales que no recaen sobre cosa inmueble, tanto los de crdito como los reales sobre muebles, comprendiendo los ttulos-valores, que plasman crditos. El art. 336 CC se refiere a los muebles por analoga diciendo que tienen tambin la consideracin de cosas muebles las rentas o pensiones, sean vitalicias o hereditarias, afectas a una persona o familia, siempre que no graven con carga real una cosa inmueble, los oficios enajenados, los contratos sobre servicios pblicos y las cdulas y ttulos representativos de prstamos hipotecarios. 4.- CONSUMIBLES Y NO CONSUMIBLES. Cosa consumible es aquella cuya utilidad permite un solo uso (por ejemplo el papel). El art. 337 CC la define, aunque llamndola equivocadamente bien fungible, que corresponde a otra clasificacin: aquellos de que no puede hacerse el uso adecuado a su naturaleza sin que se consuman. Por su parte, cosa no consumible es aquella que permite un uso continuado (un anillo de oro, por ejemplo).
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5.- FUNGIBLE Y NO FUNGIBLE. Cosas fungibles son las sustituibles entre s; por tanto, se determinan por su nmero, peso o medida o por otros datos generales (as, monedas, frutas, etc.). En cambio, son cosas no fungibles las no sustituibles; estn determinadas por sus cualidades individuales (por ejemplo el manuscrito original del Quijote). 6.- ESPECFICAS Y GENRICAS. Es cosa especfica la individualmente determinada, es decir, determinada y querida por su individualidad (por ejemplo el vehculo matrcula X). En cambio es cosa genrica la determinada por los caracteres comunes al gnero o especie (un automvil salido de fbrica, an sin matricular). 7.- CORPORALES E INCORPORALES. Es cosa corporal la perceptible por los sentidos (as, un libro). Es cosa incorporal la entidad no material, pero equiparada por el Derecho a la material, como sucede con la obra literaria o un invento, objeto de las llamadas propiedad intelectual o industrial. 8.- DIVISIBLES E INDIVISIBLES. Es cosa divisible aquella que tiene aptitud para fraccionarse en cosas nuevas, con valor proporcional al todo, es decir, de manera que no se altera su sustancia o disminuye considerablemente su valor. En cambio, es cosa indivisible la que no puede fraccionarse si alteracin de su sustancia o disminucin de su valor. 9.- SIMPLES, COMPUESTAS Y UNIVERSALIDADES. Cosa simple es aquella que forma una unidad, ya sea natural (un animal) o por obra del hombre (una casa). La cosa compuesta es la que resulta de la unin de varias cosas que la integran, formando, como resultado, una unidad (un automvil).
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Finalmente, son universalidades el conjunto de cosas que es tratado por el Derecho como tal conjunto; es decir, un conjunto de cosas que lo siguen siendo, con individualidad cada una de ellas y susceptible de ser objeto de un derecho independiente, pero por determinadas circunstancias son tratadas por el Derecho como conjunto, como ocurre con la herencia. Bibliografa Albaladejo, M.: Derecho Civil I. Introduccin y parte general. Bosch, Barcelona, 2002. Albaladejo, M.; Dez Alabart, S. (Dir.): Comentarios al Cdigo Civil. Tomo V . Derecho Reunidas S.A. Madrid, 2000. OCallaghan Muoz, X.: Compendio de Derecho Civil. Tomo 1. Derecho Reunidas S.A. Madrid, 2002. Bercovitz Rodrguez-Cano, R.: Comentarios al Cdigo Civil. Aranzadi, Pamplona, 2003. Lasarte lvarez, C.: Principios de Derecho Civil. Tomo I: Parte general y derecho de la persona. Marcial Pons, Madrid, 2005. Puig Brutau, J.: Compendio de Derecho Civil 1. Parte general. Bosch, Barcelona, 1987.

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TEMA 4.HECHO, ACTO Y NEGOCIO JURDICO

1. HECHOS Y ACTOS JURDICOS.


Se puede definir el hecho jurdico como todo suceso al que el ordenamiento atribuye la virtud de producir, por s o en unin de otros, un efecto jurdico, es decir, la adquisicin, prdida o modificacin de un derecho. Los hechos jurdicos pueden ser: 1.- Por su contenido: positivos (p.e. la muerte de una persona) o negativos (p.e. una omisin). 2.- Desde otro punto de vista, pueden ser: simples, que consisten en un hecho nico (p.e. el nacimiento) o complejos, que constan de varios hechos (p.e. la prescripcin adquisitiva). 3.- Finalmente, por razn del agente, se clasifican en: naturales o involuntarios y humanos o voluntarios, en funcin de que se produzcan o
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no por un acto de voluntad dirigido o no a la produccin de efectos jurdicos. El acto jurdico supone un hecho humano producido por voluntad consciente y exteriorizada que produce un efecto jurdico. Aparte de las clasificaciones ya expresadas con relacin a los hechos jurdicos y que tambin son aplicables a los actos jurdicos, se clasifican tales actos en: lcitos e ilcitos, segn sean o no conformes al Derecho objetivo. Los actos ilcitos, a su vez, se clasifican en ilcitos penales, que violan la ley penal, e ilcitos civiles, que violan nicamente la ley civil.

2. EL NEGOCIO JURDICO: ELEMENTOS ESENCIALES Y CLASES.


El negocio jurdico se define como la declaracin o declaraciones de voluntad privada encaminadas a conseguir un fin prctico jurdico, a las que el ordenamiento jurdico, por s solas o en unin de otros requisitos, reconoce como base para producir determinados efectos jurdicos. Elementos esenciales: La doctrina distingues dos elementos esenciales del negocio jurdico: la declaracin de voluntad y la causa o fin. En primer lugar, el negocio jurdico exige una voluntad consciente y libre; por esto, cuando la voluntad se forma bajo la influencia de circunstancias que disminuyen la conciencia o libertad del sujeto, se dice que la voluntad est viciada, y a las causas que determinan esa privacin de conciencia o libertad se las llama vicios de la voluntad, los cuales suponen que sta se ha formado de modo diferente a la que hubiera sido la verdadera voluntad del sujeto sin la existencia de esas causas que la deformaron. Los efectos de los vicios de la voluntad consisten en la invalidez del negocio. Por regla general, y entre tales vicios tenemos los siguientes:
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El error, que consiste en el conocimiento equivocado de una cosa, determinndola en un sentido distinto al que se hubiera dirigido sin ese falso conocimiento. El dolo, consistente en una maquinacin o fraude para engaar a una persona, logrando que manifieste su voluntad de realizar su negocio jurdico, que no hubiera realizado sin el engao o al menos lo habra hecho en condiciones distintas ms favorables. La violencia, consistente en la coaccin material o constreimiento que se hace sobre una persona para forzarla a manifestar una cierta voluntad, por lo que impide que el negocio nazca. La intimidacin, que es la amenaza de un mal dirigido a una persona para inducirla por el temor a emitir una declaracin de voluntad. Para que exista negocio jurdico vlido es necesario que la voluntad sea manifestada por cualquiera de los medios usuales de exteriorizar ese estado interno de voluntad, distinguindose dos modos de manifestacin: expreso, cuando la manifestacin se hace con la finalidad directa de revelar la voluntad interna; y tcito, cuando la manifestacin se deduce de ciertos actos o conducta de una persona. Asimismo, tambin el silencio, en determinadas circunstancias, se puede interpretar como manifestacin de voluntad, ya que si el que puede y debe hablar no lo hace, debe estimarse que consiente. No obstante, hay casos en los que pueden producirse discrepancias entre la voluntad y su manifestacin, discrepancias que pueden producirse conscientemente, como en los casos de declaracin emitida sin seriedad (iocandi causa), de reserva mental y de simulacin; o bien de modo involuntario e inconsciente, como sucede en el caso del error. El segundo de los elementos esenciales del negocio jurdico es la causa, respecto de la cual, dice el art. 1274 CC que en los contratos onerosos se entiende por causa para cada parte contratante, la prestacin o promesa de una
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cosa o servicio por la otra parte; en los remuneratorios, el servicio o beneficio que se remunera, y en los de pura beneficiencia, la mera liberalidad del bienhechor. En cuanto a sus requisitos, la causa ha de ser existente, verdadera y lcita. Clases: A este respecto podemos distinguir las siguientes clases de negocios jurdicos: Unilaterales, aquellos en que las consecuencias jurdicas se producen por la declaracin de voluntad de una sola parte; y bilaterales, cuando se requiere la declaracin de voluntad de dos partes. Personales, referidos a las relaciones de estado y de familia (p.e. matrimonio); y patrimoniales, referidos a las relaciones reales, obligatorias y sucesorias (p.e. compraventa). Los negocios patrimoniales unas veces producen una atribucin patrimonial, es decir, un enriquecimiento del patrimonio de otro (p.e. compraventa), mientras que otras no implican dicha atribucin ni enriquecimiento (p.e. otorgamiento de poderes). Los negocios que tienen por objeto una atribucin patrimonial se dividen en onerosos y gratuitos, segn que la atribucin vaya acompaada de contraprestacin (p.e. compraventa) o no suponga para el adquirente ningn sacrificio econmico (p.e. donacin). Son negocios inter vivos los que se refieren a las relaciones jurdicas de una persona durante su vida, aunque los derechos que surjan del mismo no se puedan ejercitar hasta despus de su muerte (p.e. seguro de vida), mientras que son mortis causa aquellos negocios que tienden a ordenar las relaciones jurdicas de una persona cuando fallezca (p.e. testamento). Son negocios solemnes aquellos en que se exige una determinada forma de manifestar la voluntad para que exista el negocio (p.e. testa- 52 -

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mento), y no solemnes los que no requieren forma determinada de declaracin de voluntad. Por ltimo, tenemos los negocios dispositivos, en los que la atribucin patrimonial se realiza por una inmediata disminucin en el patrimonio del disponente; y negocios obligatorios, que son aquellos en lo que, de modo inmediato, no tiene lugar esa disminucin patrimonial, sino que se crean obligaciones que pueden ocasionarla ms adelante.

3. NEGOCIOS SIMULADOS, FIDUCIARIOS Y FRAUDULENTOS.


Negocios simulados.Hay simulacin cuando las partes se ponen de acuerdo para celebrar un negocio que realmente no quieren celebrar. La simulacin puede ser por razn de su finalidad: lcita, cuando las partes realizan el acto en atencin a un inters lcito cualquiera y sin propsito de fraude; o ilcita, cuando se realiza el acto simulado para defraudar a los terceros u ocultar una violacin legal. Desde otro punto de vista, la simulacin puede ser absoluta, cuando las partes aparentan realizar un negocio con la intencin de no celebrar ninguno; o relativa, cuando las partes realizan aparentemente un determinado acto, queriendo y llevando a cabo en realidad otro distinto. Por lo que respecta a los efectos que se derivan de la existencia de simulacin, si estamos ante una simulacin absoluta, al existir una discrepancia total entre la voluntad real y la declarada, faltan los elementos necesarios para que el negocio nazca y produzca sus efectos. En el caso de simulacin relativa, el negocio simulado es nulo, pero el disimulado ser vlido si es lcito y rene los requisitos que le correspondan segn su naturaleza.
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Negocios fiduciarios.Son aquellos en los que una persona transmite a otra un derecho sin que haya causa que justifique la adquisicin definitiva, obligndose el adquirente a reintegrar en l al transmitente cuando se den ciertas circunstancias. El negocio fiduciario resulta de la unin de dos negocios diferentes colocados en oposicin recproca. Consta de un contrato real positivo, que es la transferencia de la propiedad o del crdito, que se realiza de modo perfecto e irrevocable; y de un contrato obligatorio negativo, que es la obligacin del fiduciario de usar, tan slo en una cierta forma, el derecho adquirido, para restituirlo despus al transferente o a un tercero. Como tipos ms frecuentes de negocios fiduciarios destacan los siguientes: La transmisin de la propiedad para fines de garanta, consistente en transmitir la propiedad de una cosa al acreedor, que recibe tal derecho solo para seguridad de su crdito, pero con la obligacin de restituir la cosa una vez satisfecho el crdito. La transmisin de la propiedad ligada al empleo o destino que, segn la intencin del enajenante, ha de dar el fiduciario a los bienes transmitidos. La cesin de crditos con fines de garanta. La cesin de crditos con finalidad de mandato, mediante la cual se confiere al cesionario la situacin de acreedor, pero debiendo usar de esta cualidad para exigir el crdito por cuenta del cedente. La cesin de acciones de una sociedad, con el fin econmico nico de la representacin para ejercitar los derechos sociales de carcter personal.
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Por lo que respecta a los efectos del negocio fiduciario, ste es vlido en s, salvo cuando pueda estar iniciado por la ilicitud o el fraude. Finalmente, indicar que nuestro Cdigo civil, si bien no contempla los negocios fiduciarios, ningn precepto hay en el mismo que se oponga al reconocimiento y validez de los mismos. Negocios fraudulentos.Son negocios fraudulentos aquellos realizados en fraude de ley, es decir, aquellos que sin atacarla directamente, sirven de modo solapado para burlarla. De Castro define el acto en fraude de ley, como el acto cuyo resultado est prohibido por una ley, pero que se ampara en otra dictada con distinta finalidad. Se refiere al fraude de ley el art. 6.4 CC diciendo que: Los actos realizados al amparo del texto de una norma que persigan un resultado prohibido por el ordenamiento jurdico, o contrario a l, se considerarn ejecutados en fraude de ley y no impedirn la debida aplicacin de la norma que se hubiere tratado de eludir. Para que exista fraude de ley, han de concurrir los siguientes requisitos: 1.- Que el acto de que se trate suponga una violacin de la ley. 2.- Que la ley en que busca amparo el acto no lo proteja suficientemente. Se discute si adems, es necesario la intencin de burlar la ley. Algunos autores creen que es necesaria esa intencin fraudulenta, mientras que para otros no es precisa, y ello porque la doctrina de la prohibicin del fraude de ley se basa no tanto en el propsito de reprimir la mala fe, cuanto en la necesidad de proteger los fines de las leyes. En cuanto a sus efectos, diremos que el negocio jurdico realizado en fraude de ley ser nulo de pleno derecho.
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4. LA REPRESENTACIN
Las declaraciones de voluntad pueden hacerse por el mismo interesado en el negocio jurdico o por medio de otro, en cuyo caso caben las siguientes posibilidades: 1.- Que se realice el acto mediante sustitucin en la simple manifestacin de la voluntad, actuando el tercero como instrumento de transmisin de la voluntad ajena (caso del mensajero). 2.- Que se realice mediante sustitucin en la determinacin interna, emitiendo el sustituto la declaracin como propia, pero ocupando el lugar del interesado en el negocio (caso de la representacin). Dentro de la representacin, se pueden diferenciar dos clases: la indirecta, en la que el representante realiza el acto en nombre propio pero por cuenta de otro, de tal modo que los derechos y obligaciones se producen en el representante, siendo preciso un nuevo acto para derivar esas consecuencias en el representado; y la directa, en la que el representante realiza el acto a nombre del representado, de modo que los efectos se producen de manera automtica para este ltimo. Solo la representacin directa es verdadera y propia representacin. Para realizar actos jurdicos por representacin se precisan los siguientes requisitos generales: 1.- Que el representante tenga capacidad suficiente. 2.- Que el representante ostente ttulo bastante, es decir, que le est conferida por ley o por el propio interesado la representacin, y que el negocio que se trate de realizar est dentro de los trminos de la autorizacin, que sern los trminos de la ley cuando la representacin sea legal, y los del apoderamiento cuando sea voluntaria.
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3.- Que el representante obre a nombre del representado. En el Derecho actual est reconocida, como principio general, la posibilidad de la representacin, y solo excepcionalmente no se admite cuando la naturaleza del acto se opone a ello o una disposicin legal exige una declaracin personal. As, en la esfera de los actos inter vivos patrimoniales, nuestro Cdigo la admite para adquirir la posesin y para contratar. En cambio, los derechos de familia se avienen mal con el principio de la representacin, por el carcter personalsimo de aquellos, aunque el Cdigo autoriza la celebracin del matrimonio por poder. Por el contrario en los actos mortis causa, la regla general es la de la no admisin de la representacin, si bien est excepcionalmente admitida en algunos aspectos limitados de las disposiciones sucesorias del Derecho comn.

5. INFLUENCIA DEL TIEMPO EN EL DERECHO.


Entre los hechos naturales que influyen sobre las relaciones de derecho figura el transcurso del tiempo como uno de los ms destacados. Su influencia se manifiesta por ejemplo: 1. En los plazos fijados por la ley o la voluntad de los particulares para la adquisicin o perdida de los derechos, o para el ejercicio de los mismos o de las acciones, o para la adquisicin de la capacidad. 2. En las instituciones de la usucapin y la prescripcin extintiva 3. En la institucin de la prescripcin inmemorial. 4. En la preferencia que se concede, en algunos casos, a las relaciones jurdicas por razn de su prioridad. 5. En la determinacin de la legislacin aplicable por razn del tiempo, etc.
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Por lo dems, no siempre el transcurso del tiempo constituye por s solo un hecho jurdico, pues en muchos caso (usucapin) han de concurrir otros requisitos. 5.1. Cmputo del tiempo. En nuestro derecho estn insuficientemente sealados los criterios de determinacin del tiempo, aunque se pueden establecer las siguientes reglas de ley o doctrina: En cuanto al sentido de las expresiones das, meses y aos, el art. 5 Cc dice que Siempre que no se establezca otra cosa, en los plazos sealados por das, a contar de uno determinado, quedar ste excluido del cmputo, el cual deber empezar en el da siguiente; y si los plazos estuviesen fijados por meses o aos, se computarn de fecha a fecha. Cuando en el mes del vencimiento no hubiera da equivalente al inicial del cmputo, se entender que el plazo expira el ltimo del mes. En cuanto a la computacin civil de los plazos y da inicial y final de los mismos: adems de lo indicado en el art 5, rige la regla general de que el da inicial no se computa y, en cambio, se computa y debe transcurrir por entero para que el trmino se considere vencido, el da final. Una aplicacin de este principio de la tenemos en el art. 1130 Cc: Si el plazo de la obligacin est sealado por das a contar desde uno determinado, quedar ste excluido del cmputo, que deber empezar en el da siguiente. En cuanto al computo de la edad, el art. 315 Cc: La mayor edad empieza a los dieciocho aos cumplidos. Para el cmputo de los aos de la mayora de edad se incluir completo el da del nacimiento. En cuanto a los das festivos o inhbiles, el prrafo 2 del art. 5 Cc establece que en el computo civil no se excluyen los das inhbiles (se excluyen en el computo procesal). 5.2. La prescripcin. Llamamos prescripcin a la transformacin reconocida por la ley de un estado de hecho en un estado de derecho por el transcurso del tiempo.
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Esta transformacin puede consistir tanto en la constitucin como en la extincin de un derecho, por eso se distingue entre prescripcin adquisitiva y extintiva. El Cdigo civil no ofrece una definicin genrica de la prescripcin, limitndose a poner de manifiesto el objeto o funcin de cada una de sus dos especies en los siguientes trminos: Por la prescripcin se adquieren, de la manera y con las condiciones determinadas en la ley, el dominio y dems derechos reales. Tambin se extinguen del propio modo por la prescripcin los derechos y las acciones, de cualquier clase que sean. Sin embargo, hoy da es predominante la tendencia a desglosar las dos grandes especies de la prescripcin, considerando como instituciones diferentes la usucapin o prescripcin adquisitiva y la prescripcin extintiva. Ambas tiene en comn lo siguiente: 1.- Las dos exigen el concurso de un cierto plazo. 2.- Su finalidad es asegurar la certidumbre de la vida jurdica. En cambio, presentan como diferencias, las siguientes: 1.- En cuanto a sus requisitos, la prescripcin adquisitiva requiere la posesin, mientras que la extintiva slo requiere la abstencin o inaccin del titular del derecho. 2.- En cuanto a su mbito de aplicacin, la adquisitiva slo se aplica a los derechos reales susceptibles de posesin, mientras la extintiva se aplica a todos los derechos, tanto personales como reales. 3.- En cuanto a sus efectos, el resultado de la adquisitiva es adquisitivo y extintivo a la vez, porque la cosa o derecho real que se adquiere por el
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prescribiente se pierde por el antiguo dueo. En cambio, en la extintiva, su efecto es meramente extintivo porque consiste en destruir el derecho, o en realidad, la accin para hacerlo efectivo. Respecto a cuando se entiende que ha empezado a contar la prescripcin, el art. 1969 Cc establece con carcter general que El tiempo para la prescripcin de toda clase de acciones, cuando no haya disposicin especial que otra cosa determine, se contar desde el da en que pudieron ejercitarse. No obstante ello, debe tenerse en cuenta que existen reglas especficas en esta materia como las contenidas en los arts. 1967 o 1971 Cc. Por otra parte, deber tenerse en cuenta que la prescripcin es susceptible de interrupcin, en cuyo caso el plazo de la misma tendr que volver a contarse de nuevo. Tres son las causas que admite el art. 1973 Cc: 1.- El ejercicio de la accin ante los tribunales 2.- la reclamacin extrajudicial del acreedor. 3.- cualquier acto de reconocimiento de la deuda por el deudor. Con carcter general (pues existen plazos especiales) el Cdigo Civil tiene establecidos los siguientes plazos a efectos de prescripcin: 1.- Tratndose de acciones reales sobre bienes muebles, seis aos. 2.- Tratndose de acciones reales sobre bienes inmuebles, treinta aos. 3.- Tratndose de acciones personales, quince aos. A efectos procesales deber tenerse en cuenta que aunque el Cdigo no diga nada al respecto, cabe concluir lo siguiente: 1.- Que, en principio, la prescripcin produce sus efectos ipso iure.
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2.- Que, sin embargo, para que los efectos de la prescripcin se hagan valer en juicio es preciso que sta sea alegada, sin que el Juez pueda aplicarla de oficio. 3.- Que puede, en el proceso, presentarse la prescripcin por va de accin o de excepcin. Finalmente y en cuanto a sus fuentes legales, sealar que, adems de las disposiciones del Ttulo XVIII, Libro IV , del Cdigo Civil, que constituyen el Derecho comn en la materia, hay normas particulares para casos determinados, tanto en el propio Cdigo como en Leyes especiales (p.e. propiedad intelectual, industrial, etc.) a las cuales hace una alusin genrica el art. 1938 CC cuando dice que Las disposiciones del presente ttulo se entienden sin perjuicio de lo que en este Cdigo o en leyes especiales se establezca respecto a determinados casos de prescripcin. 5.3 La caducidad. La caducidad tiene lugar cuando la ley o la voluntad de los particulares sealan un trmino fijo para la duracin de un derecho, de tal modo que transcurrido ese trmino no puede ser ya ejercitado. No debemos confundir la caducidad con la prescripcin, siendo sus principales diferencias las siguientes: 1.- La caducidad puede proceder de la ley o de la voluntad de los particulares, mientras que la prescripcin tiene siempre su origen en la ley. 2.- En la prescripcin se da por extinguido un derecho por la razn subjetiva del no ejercicio del mismo, mientras en la caducidad se atiende slo al hecho objetivo de la falta de ejercicio dentro del trmino prefijado. 3.- La prescripcin se aplica a los derechos subjetivos en general, mientras que la caducidad se aplica a derechos determinados.
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4.- La prescripcin opera como una excepcin precisando ser alegada y probada para que el Juez pueda tenerla en cuenta, mientras que la caducidad opera de forma automtica y directa sin necesidad de alegarse y debiendo apreciarse de oficio por el Juez. 5.- En la prescripcin se admiten causas de interrupcin de la misma, cosa que no sucede en la caducidad. En nuestro Cdigo Civil resulta complejo trazar con seguridad el deslinde de los casos de prescripcin y de caducidad, debiendo estarse a cada caso en particular, si bien, no obstante, se citan como casos de caducidad: los plazos de rescisin de los contratos (art. 1299), de nulidad de los mismos (art. 1301), de retracto convencional (art. 1508) y de retracto legal (art. 1524).

6. PRCTICA.
Escritura de poder de disposicin . NUMERO En , ANTE M, , Notario del Ilustre Colegio de , con residencia 3 en ,
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2. 3.

Ninguno puede contratar a nombre de otro sin estar por ste autorizado o sin que tenga por la ley su representacin legal (art. 1259 CC). El art.1.280 del Cdigo civil establece que debern constar en documento pblico: ...5 El poder para contraer matrimonio, el general para pleitos y los especiales que deban presentarse en juicio; el poder para administrar bienes, y cualquier otro que tenga por objeto un acto redactado o que deba redactarse en escritura pblica, o haya de perjudicar a tercero. La introduccin de este modelo o formulario, no tiene otra intencin, que la de ser una continuacin a la explicacin del tema terico, para de esta manera acercar al lector el - 62 -

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COMPARECE : Don , mayor de edad, , vecino de , con domicilio en Exhibe D.N.I. De vecindad civil INTERVIENE en nombre propio. Le identifico por su expresado Documento Nacional de Identidad; tiene, a mi juicio, capacidad legal y legitimacin para este Poder y DICE Y OTORGA: Que da y confiere Poder a Don para que en nombre y representa6 cin del Poderdante, ejercite las siguientes facultades : 1.- Venda, por el precio, pactos y condiciones que libremente estipule y a la persona o personas que tenga por conveniente la vivienda sita en , finca registral n, inscrita en el Registro de la Propiedad de... 2.- Y al efecto expresado otorgue y firme cuantos documentos pblicos y/o privados fueren necesarios y/o convenientes. Facultando expresamente para solicitar y obtener cuantas copias fueren necesarias del presente poder. Se han hecho las reservas y advertencias legales.
5

4. 5. 6.

tema tratado a la vida real. Y esto es lo que pretendemos con todos los formularios incluidos en esta obra, que tengan un valor simplemente enunciativo, ya que lo importante son las manifestaciones en los mismos contenidas. La persona que comparece para otorgar el poder es conocida con el nombre de poderdante, mientras que la persona a quien se confiere el poder recibe la denominacin de apoderado. En este caso el poder se concede a una persona pero sera lcito hacerlo a ms de una, en cuyo caso se especificar su forma de actuacin. Seguidamente se har constar las facultades, el poder que se otorga al apoderado. - 63 -

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Le leo, por su eleccin, esta Escritura, advertido de su derecho a leerla por s, del que no usa y, enterado la acepta, se ratifica y firma. Yo, el Notario, doy fe de que el consentimiento ha sido libremente prestado y de que el otorgamiento se adecua a la legalidad y a la voluntad debidamente informada del otorgante. Queda extendida en folios de papel notarial, serie , nmeros Y de su contenido, DOY FE.

Bibliografa Albaladejo, M.: Derecho Civil I. Introduccin y parte general. Bosch, Barcelona, 2002. Albaladejo, M.; Dez Alabart, S. (Dir.): Comentarios al Cdigo Civil. Tomo XXV . Vol. 1. Derecho Reunidas S.A.. Madrid, 2000.. OCallaghan Muoz, X: Compendio de Derecho Civil. Tomo 1. Derecho Reunidas S.A. Madrid, 2005. Bercovitz Rodrguez-Cano, R.: Comentarios al Cdigo Civil. Aranzadi, Pamplona, 2003. Lasarte lvarez, C.: Principios de Derecho Civil. Tomo I: Parte general y derecho de la persona. Marcial Pons, Madrid, 2005. Puig Brutau, J.: Compendio de Derecho Civil 1. Parte general. Bosch, Barcelona, 1987.

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TEMA 5.LAS OBLIGACIONES

1. LAS OBLIGACIONES: CONCEPTO Y CLASES.


Podemos definir la obligacin como la relacin jurdica en virtud de la cual una persona tiene la facultad de exigir de otra un determinado comportamiento, de cuyo cumplimiento responde en ltimo trmino un patrimonio. Dice el art. 1.088 del Cdigo civil: Toda obligacin consiste en dar, hacer o no hacer alguna cosa. Y el art. 1.089: Las obligaciones nacen de la Ley, de los contratos y cuasi contratos, y de los actos y omisiones ilcitos o en que intervenga cualquier gnero de culpa o negligencia.

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Clases.Por razn de los sujetos: 1. Obligaciones mancomunadas: aquellas en las que el derecho o la obligacin es atribuido a los acreedores o deudores por partes alcuotas o prorrateadas. Se caracterizan por: Una pluralidad de sujetos, activos o pasivos. Y la determinacin de partes en la prestacin. La insolvencia de un codeudor no obliga a los dems a suplir su falta. Si la prestacin es divisible cada acreedor o deudor puede por s y con independencia de los dems ejercitar su derecho o cumplir su obligacin. Si la prestacin es indivisible, los varios acreedores o deudores han de proceder conjuntamente en la reclamacin o el cumplimiento de la obligacin. 2. Obligaciones solidarias: aquellas en las que existen pluralidad de sujetos, y en las que cada acreedor tiene derecho a pedir o cada deudor tiene la obligacin de prestar ntegramente las cosas objeto de la prestacin. Se caracterizan por: Una pluralidad de sujetos. Una unidad del objeto o prestacin. La existencia de una relacin interna entre los deudores o entre los acreedores, en cuya virtud cada uno, frente a los dems, es slo acreedor o deudor de parte.
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Por razn del objeto: 1. Obligaciones alternativas: aquellas que tiene por objeto una pluralidad de prestaciones determinadas, de las cuales el deudor ha de cumplir una de ellas. 2. Obligaciones divisibles: aquellas que tienen por objeto una prestacin susceptible de ser cumplida por partes sin que se altere la esencia de la obligacin. 3. Obligaciones indivisibles: aquellas cuya prestacin no puede realizarse por partes sin alterar su esencia. 4. Obligaciones especficas: aquellas que tiene por objeto una prestacin de dar o de hacer una o varias cosas determinadas (el obligado solo puede cumplir entregando la cosa especfica designada como objeto de la obligacin: p.e. la finca Villa Mara). 5. Obligaciones genricas: aquellas en las que el obligado puede cumplir dando cualquiera de las cosas o el conjunto de cosas que pertenezcan al gnero convenido p.e. un vehculo de una marca y modelo, pero no el vehculo X, matrcula Y, que sera obligacin especfica). Por razn del vnculo: 1. Obligaciones principales: aquellas que tienen una existencia autnoma, que existen por s y tienen fin propio. 2. Obligaciones accesorias: aquellas que solo pueden existir con dependencia de otras y siguen el mismo rgimen de la obligacin principal extinguindose con ella. 3. Obligaciones unilaterales: las que contienen prestaciones para una sola de las partes que intervienen en la relacin (solo una parte es acreedora y la otra deudora como ocurre por ejemplo en el prstamo)
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4. Obligaciones bilaterales: tambin llamadas sinalagmticas o recprocas: aquellas en que las partes son recprocamente acreedoras y deudoras la una de la otra (por ejemplo compraventa). 5. Obligaciones puras: aquellas cuya eficacia no se encuentra sometida a modalidad alguna, pudiendo exigirse su cumplimiento de modo inmediato. 6. Obligaciones condicionales: aquellas cuya eficacia se hace depender de un acontecimiento futuro e incierto. 7. Obligaciones a plazo: aquellas en las que se seala una fecha o momento a partir del cual comienzan o cesan los efectos de la obligacin.

2. EL CUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES: EL PAGO. LAS FORMAS ESPECIALES DEL PAGO.


El cumplimiento de la obligacin supone la realizacin de la prestacin principal debida y sus accesorias a favor del acreedor en el lugar, tiempo y forma debidos. La palabra pago y, en sentido equivalente, la de cumplimiento, designa en trminos generales el fenmeno de extincin de las obligaciones. Podemos definir el pago como acto voluntario de realizacin de la prestacin debida por cuya virtud la obligacin se extingue. Sujetos obligados al pago: El deudor, por su propia condicin, es la persona que, en todo caso, est obligada a realizar el pago.
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El pago lo puede realizar por s mismo el deudor o por medio de representante. Estn tambin obligados al pago, en los mismos trminos que el deudor, quienes le sustituyan (por ejemplo en el caso de novacin) o le sucedan a ttulo universal o particular (por ejemplo herederos). En ese crculo de personas obligadas al pago se han de incluir todos aquellos que han asumido una obligacin accesoria en garanta del cumplimiento de una deuda ajena (caso del fiador, que pude ser solidario o subsidiario). Terceros extraos a la obligacin que pueden pagar: El art. 1158 prrafo 1 Cc dice que puede hacer el pago cualquier persona, tenga inters o no en el cumplimiento de la obligacin, ya lo conozca y lo apruebe, o ya lo ignore el deudor. Por tanto, puede pagar cualquiera, pero, en caso de pago por cuenta de otro, dice el mismo art. 1158 que el que pagare por cuenta de otro podr reclamar del deudor lo que hubiese pagado, a no haberlo hecho contra su expresa voluntad, pues en este caso solo podr repetir del deudor aquello en que le hubiere sido til el pago. Sujeto destinatario del pago: Destinatario del pago es la persona que ostenta la cualidad de acreedor en la relacin obligatoria. Lo normal es que el pago se haga al acreedor (art. 1162 Cc: El pago deber hacerse a la persona en cuyo favor estuviese constituida la obligacin, o a otra autorizada para recibirla en su nombre.) y que produzca el efecto de la satisfaccin del crdito, aunque tambin tenemos situaciones en que o bien el pago hecho al acreedor resulta invlido (por ejemplo caso incapacidad del acreedor, orden judicial de retencin del pago de la deuda, etc.), o que el pago se haga vlidamente a un tercero si concurren determinados requisitos y circunstancias (por ejemplo representante autorizado del acreedor).
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Tiempo del pago: El tiempo del pago viene determinado por un trmino o por un plazo establecido por voluntad de los sujetos de la relacin obligatoria o, en su defecto, por una norma legal en relacin con la naturaleza de la obligacin. Por tanto, como regla general, ser el vencimiento de la obligacin el que determine la exigibilidad del crdito, que se concreta, de un lado, en la facultad del acreedor para reclamar el pago, y de otro, la facultad del deudor para realizar el pago sin que el acreedor pueda con fundamento oponerse. La falta de fijacin del tiempo del pago por no haberse sealado trmino o plazo al constituir la obligacin, obliga a acudir a la regla supletoria del art. 1113 parr. 1 del Cc: Ser exigible desde luego toda obligacin cuyo cumplimiento no dependa de un suceso futuro o incierto, o de un suceso pasado, que los interesados ignoren. Sealar que existen supuestos de vencimiento anticipado de la deuda (art. 1129: Perder el deudor todo derecho a utilizar el plazo: 1. Cuando, despus de contrada la obligacin, resulte insolvente, salvo que garantice la deuda. 2. Cuando no otorgue al acreedor las garantas a que estuviese comprometido. 3. Cuando por actos propios hubiese disminuido aquellas garantas despus de establecidas, y cuando por caso fortuito desaparecieran, a menos que sean inmediatamente sustituidas por otras nuevas e igualmente seguras.) y supuestos de pago anticipado (1- que deudor y acreedor lo acuerden; 2.- que el deudor pague antes de tiempo y el acreedor atienda ese pago; 3.- que el acreedor reclame el pago antes de tiempo y el deudor lo atienda). Lugar del pago: El Cdigo civil contiene varias normas sobre el lugar del pago, aunque tienen un mbito de aplicacin diferente, pues algunas se aplican solo a las
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obligaciones derivadas de ciertos contratos (por ejemplo el 1500 para la compraventa). Nosotros nos referiremos slo a regla general contenida en el art. 1171 Cc: El pago deber ejecutarse en el lugar que hubiese designado la obligacin. No habindose expresado y tratndose de entregar una cosa determinada, deber hacerse el pago donde sta exista en el momento de constituirse la obligacin. En cualquier otro caso, el lugar del pago ser el del domicilio del deudor. Las formas especiales del pago: Existen cuatro formas especiales de pago: 1. LA IMPUTACIN DE PAGOS. Es la asignacin de una prestacin determinada al pago de una o varias de las diversas obligaciones de contenido homogneo debidas por una misma persona a un mismo acreedor. Art. 1172 Cc: El que tuviere varias deudas de una misma especie en favor de un solo acreedor, podr declarar, al tiempo de hacer el pago, a cul de ellas debe aplicarse... 2. EL PAGO POR CESIN DE BIENES. As se llama a la entrega que de sus bienes hace el deudor a los creedores para que estos procedan a la liquidacin de los bienes y apliquen su importe a la satisfaccin de sus crditos. Art. 1175 Cc: El deudor puede ceder sus bienes a los acreedores en pago de sus deudas. Esta cesin, salvo pacto en contrario, slo libera a aqul de responsabilidad por el importe liquido de los bienes cedidos. 3. EL OFRECIMIENTO DE PAGO Y CONSIGNACIN. Son dos actos jurdicos sucesivos que producen la extincin de la obligacin, aunque en ocasiones el ofrecimiento no es necesario y la consignacin, por s sola produce el efecto extintivo de la obligacin. Se define el ofrecimiento de pago como acto jurdico por el que el deudor manifiesta al acreedor que est dispuesto a cumplir la obligacin y
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le requiere para que el acreedor coopere en cuanto depende de l para que la prestacin debida quede realizada. La consignacin se puede definir como la modalidad de pago consistente en el depsito judicial de la cosa debida que, en la forma y con los requisitos legalmente establecidos, hace el deudor o un tercero por l cuando el acreedor no quiere o no puede recibirla. 4. DACIN EN PAGO. Es una modalidad de pago consistente en la entrega, por comn acuerdo de acreedor y deudor, de una cosa distinta a la debida con propsito de extinguir la obligacin preexistente. (por ejemplo el obligado a dar 1000 entrega en su lugar un cuadro, con independencia de que su valor sea inferior o superior a la cantidad debida).

3. EL INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES: MORA, CULPA, DOLO, CASO FORTUITO Y FUERZA MAYOR.
Se habla de cumplimiento inexacto o incumplimiento de la obligacin, cuando la prestacin efectuada no posee los requisitos subjetivos y objetivos que son idneos para constituir el objeto de la obligacin y para satisfacer el inters del acreedor. Las causas del incumplimiento pueden ser: Por la voluntad del deudor, lo que se traduce en los casos de culpa y dolo. Sin la voluntad del deudor, como sucede en los casos de caso fortuito y fuerza mayor. Cuando el incumplimiento se produce por causas ajenas a la voluntad del deudor, normalmente se produce la extincin de la obligacin. En cambio, cuando el incumplimiento es imputable al deudor, el acreedor podr exigir su cumplimiento judicialmente, a ser posible en forma espe- 72 -

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cfica, y si no, mediante la llamada prestacin por equivalencia; as como solicitar, en su caso, los daos y perjuicios que se le hayan ocasionado. Mora.Se define la mora como el retardo culpable en el cumplimiento de la obligacin. Sin embargo, no todo retraso es mora, pues debe ser un retraso imputable al deudor y que ese retraso no haya provocado el incumplimiento total de la obligacin. Es preciso, por ltimo, la concurrencia de los requisitos que prev el artculo 1100 Cc, a tenor del cual: Incurren en mora los obligados a entregar o a hacer alguna cosa desde que el acreedor les exija judicial o extrajudicialmente el cumplimiento de su obligacin. No ser, sin embargo, necesaria la intimacin del acreedor para que la mora exista: 1. Cuando la obligacin o la ley lo declaren as expresamente. 2. Cuando de su naturaleza y circunstancias resulte que la designacin de la poca en que haba de entregarse la cosa o hacerse el servicio, fue motivo determinante para establecer la obligacin. En las obligaciones recprocas ninguno de los obligados incurre en mora si el otro no cumple o no se allana a cumplir debidamente lo que le incumbe. Desde que uno de los obligados cumple su obligacin, empieza la mora para el otro. La mora se divide en solvendi o del deudor y accipendi o del acreedor. La primera, a su vez, se subdivide en solvendi ex re y solvendi ex persona, segn que necesite o no la interpelacin del acreedor para producirse. Culpa.La culpa contractual es aquella causa de incumplimiento de las obligaciones que tiene lugar por negligencia del deudor. Dos son sus requisitos:
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1.- Uno positivo: la previsibilidad que tiene el deudor de ocasionar un perjuicio. 2.- Otro negativo: la ausencia de mala fe en el deudor. El Cdigo civil se refiere a ella en el art. 1104 y dice al respecto lo siguiente: La culpa o negligencia del deudor consiste en la omisin de aquella diligencia que exija la naturaleza de la obligacin y corresponda a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar. Cuando la obligacin no exprese la diligencia que ha de prestarse en su cumplimiento, se exigir la que correspondera a un buen padre de familia. La doctrina considera que el acreedor tendr que probar la existencia de la obligacin y su incumplimiento, siendo entonces el deudor quien para exonerarse de la obligacin deber acreditar que si no cumpli no fue por su culpa. Dolo.El dolo, como incumplimiento contractual es la negativa consciente y voluntaria del deudor a cumplir su obligacin, sabiendo que realiza un acto injusto, o como ha declarado en reiteradas ocasiones el Tribunal Supremo, malicia, mala intencin, realizar un acto contrario a derecho con voluntad consciente. El dolo necesita ser probado por la parte que lo alega, pero una vez probado, el deudor responder de todos los daos que conocidamente se deriven de la falta de cumplimiento de la obligacin. Adems, la responsabilidad procedente del dolo es exigible en todas las obligaciones y la renuncia de la accin para hacerla efectiva es nula. Caso fortuito y fuerza mayor.El caso fortuito y fuerza mayor, es aquel accidente no imputable al deudor que impide el exacto cumplimiento de la obligacin, debiendo reunir los siguientes requisitos:
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Ha de ser un hecho independiente de la voluntad del deudor. El hecho ha de ser imprevisto, o bien que siendo previsto sea inevitable. Ese hecho ha de imposibilitar al deudor cumplir su obligacin. Entre el hecho y el incumplimiento ha de darse una relacin de causalidad, sin que intervenga en la misma como factor apreciable la actividad dolosa o culposa del deudor. El art. 1.105 del Cc establece: Fuera de los casos expresamente mencionados en la ley, y de los en que as lo declare la obligacin, nadie responder de aquellos sucesos que no hubieran podido preverse, o que, previstos, fueran inevitables. Se dice por lo tanto que el caso fortuito es el suceso que no puede preverse, y la fuerza mayor, el suceso que aunque previsible no puede evitarse. Aunque la doctrina considera tambin que la diferencia est en que mientras el caso fortuito es algo que se tiene normalmente en cuenta en la actividad de las personas, es decir, aunque se confa en que no ocurrir pero se sabe que espordicamente puede ocurrir; por el contrario, la fuerza mayor se deriva de un suceso totalmente extrao a la esfera normal de la actuacin. Corresponde al deudor probar la existencia de caso fortuito o fuerza mayor, y una vez probados su efecto se traduce, en principio (es decir, no con carcter absoluto), en la irresponsabilidad del deudor, aunque se debe tener presente que hay algunos casos en los que s se responde (por ejemplo en los daos causados por animales, caso en el que se excluye la fuerza mayor pero no el caso fortuito).

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4. LA GARANTA DE LAS OBLIGACIONES.


La obligacin es promesa de una conducta por parte del deudor que, llegado el caso, puede cumplirse o no, de ah que sea lgico que el Cdigo Civil contenga disposiciones especficas que procuran estimular el cumplimiento o sancionar el incumplimiento de la obligacin, e incluso permitir que las partes de la relacin obligatoria puedan aadir a la misma medios complementarios que aseguren el cumplimiento y/o penalicen el incumplimiento. RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL UNIVERSAL. Como primera garanta del cumplimiento de la obligacin debemos referirnos a la sujecin del patrimonio del deudor a la obtencin, por parte del acreedor, de un equivalente a la prestacin no cumplida, o lo que es lo mismo a la llamada responsabilidad patrimonial universal, la cual viene recogida en el art. 1911 Cc y por la que el deudor responde de sus obligaciones con todos sus bienes presentes y futuros. La responsabilidad patrimonial universal gira en torno a los siguientes extremos: Responsabilidad general: ya que la norma dispone una consecuencia que puede operar en todas las obligaciones, asegurando su cumplimiento. Responsabilidad derivada del incumplimiento: El art. 1911 Cc insiste en que el deudor responde de la falta de cumplimiento. Responsabilidad personal: Cuando se dice que es el deudor quien responde, se indica el sujeto responsable y el objeto responsable: el patrimonio del deudor. Por ello es una responsabilidad personal, para diferenciarla de la responsabilidad real, trmino con el que se designan supuestos de responsabilidad de bienes especficos, con independencia de la persona que sea su titular. Responsabilidad exclusivamente patrimonial: La responsabilidad patrimonial universal, adems de personal, es patrimonial, por lo que estn
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fuera de su mbito todos aquellos bienes o derechos que carezcan de un contenido econmico patrimonial. Responsabilidad universal: significa que es todo el patrimonio del deudor el que potencialmente se puede encontrar afecto a hacer frente a las responsabilidades en que incurra su titular. EL DERECHO DE RETENCIN. Consiste en un mecanismo coactivo que trata de inducir al deudor de una obligacin al cumplimiento de la misma en favor del acreedor, quien a su vez est obligado a restituir la cosa a quien se la entreg. El derecho de retencin no es un derecho autnomo, sino una facultad que se atribuye legalmente, en ciertos casos (p.e. en el art. 1600 Cc: El que ha ejecutado una obra en cosa mueble tiene el derecho de retenerla en pren7 da hasta que se le pague ), al acreedor, para que conserve bajo su poder y posesin una cosa que est obligado a restituir a quien se la entreg, mientras ste no cumpla con su obligacin. LAS ACCIONES SUBROGATORIA, DIRECTA Y REVOCATORIA O PAULIANA. Son acciones reguladas en el Cdigo civil para mantener ntegro el patrimonio del deudor en beneficio de su acreedor. Se llama accin subrogatoria al derecho del acreedor de ejercitar (concurriendo sus requisitos) derechos y acciones de su deudor, con la finalidad de poder satisfacer as su crdito. Est contemplada en el artculo 1111 en su primer inciso: los acreedores despus de haber perseguido los bienes de que est en posesin el deudor para rea7. El mecnico que repara un vehculo, puede retener el mismo hasta que el cliente le pague el importe de la reparacin. - 77 -

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lizar cuanto se les debe, pueden ejercitar todos los derechos y acciones de ste con el mismo fin, exceptuando los que sean inherentes a su persona. Es, pues, un medio de proteccin del crdito mediante el cual el acreedor, ante una actitud pasiva del deudor, hace lo que ste debera hacer: ejercitar sus derechos y acciones, engrosando su patrimonio, y as, el acreedor podr ser satisfecho en su crdito. Por tanto, el acreedor no consigue de forma directa e inmediata satisfacer su crdito, sino favorecer el patrimonio de su deudor, para que ste le satisfaga el crdito. De ah que la accin subrogatoria sea denominada tambin accin indirecta u oblicua. La accin directa es la que tienen los acreedores para reclamar del deudor de su deudor lo que importa a la satisfaccin de su crdito. Es, por tanto, un medio de proteccin de crdito mucho ms simple y eficaz que la accin subrogatoria, pues con la accin directa el acreedor se hace pago directamente, con lo percibido del deudor de su deudor, sin que ingrese lo percibido en el patrimonio del deudor (como en la subrogatoria), sino directamente en el del acreedor accionante. El Cdigo civil no contempla la accin directa como figura general, tan slo la prev en supuestos concretos, como los previstos en los arts. 1552 o 1597 CC. La accin revocatoria o pauliana, es un poder que el ordenamiento jurdico confiere a los acreedores para impugnar los actos que el deudor realice en fraude de su derecho. El artculo 1111 la prev diciendo que: los acreedores, despus de haber perseguido los bienes de que est en posesin el deudor para realizar cuanto se les debe, pueden tambin impugnar los actos que el deudor haya realizado en fraude de su derecho. Como puede apreciarse, es un medio de proteccin del crdito ms eficaz que el de la accin subrogatoria, porque el acreedor se enfrenta a una
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actuacin peor del deudor: no es la mera inactividad (que dara lugar a la accin subrogatoria), sino actos fraudulentos. El deudor, por ejemplo, no satisface el crdito y, fraudulentamente, vende a bajo precio, paga otros crditos o dona bienes, disminuyendo o desapareciendo su patrimonio. LA PENA CONVENCIONAL O CLUSULA PENAL. Se puede definir la pena convencional, como aquella prestacin que el deudor se compromete a satisfacer al acreedor para el caso de incumplimiento o de cumplimiento defectuoso o retrasado de la obligacin principal (pinsese en este ltimo caso, en el supuesto estipulado por las partes en el sentido de tener que pagar una cantidad determinada por da de retraso a cargo del constructor, contado a partir de la fecha de entrega de la obra). Constituye, por tanto, una garanta o medio de presin del cumplimiento de la obligacin principal, al asegurar al acreedor el cumplimiento mediante la imposicin al deudor de una sancin en caso de incumplimiento o de cumplimiento defectuoso o retrasado; es decir, refuerza el vnculo obligacional con el establecimiento de una pena o sancin y de esta forma estimula el cumplimiento normal del contrato. Adems facilita la exigibilidad del crdito, al hacer innecesaria la prueba de la existencia de los daos y perjuicios y su cuanta. La prestacin, pena o sancin a cargo del deudor y a favor del acreedor, consiste casi siempre en la entrega de una suma de dinero. Puede consistir en el pago de una cantidad de una sola vez o varias en repetidas veces o que se quede el acreedor con la parte del precio ya recibida del deudor o slo con una parte de l. LAS ARRAS. En teora, las arras son un medio de proteccin del crdito, aplicable a todo tipo de obligaciones, aunque en la prctica, se aplican en garanta del cumplimiento de las obligaciones derivadas del contrato de compraventa y respecto a este contrato son previstas en el Cdigo civil, en el art. 1454.
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Las arras consisten en una cantidad de dinero que el comprador entrega al vendedor y si incumple, la pierde aqul y hace suya el vendedor; mientras que si el que incumple es el vendedor, la tiene que devolver duplicada al comprador. Si bien es cierto que el propio art. 1.454 habla de ...podr rescindirse el contrato, de tal manera que no necesariamente tendrn el efecto previsto en el referido artculo. Y es que las arras pueden ser confirmatorias, que acreditan la perfeccin del contrato de compraventa y constituyen parte del precio; penitenciales, cuando facultan a las partes para desistir del contrato, de manera que si desiste la parte que las entreg sufrir su prdida, mientras que si desiste la que las recibi, deber devolverlas duplicadas; o penales, que funcionan para el caso de incumplimiento del contrato, de forma anloga a la clusula penal, pero diferencindose de sta en que la suma de dinero ya ha sido abonada.

5. MODIFICACIN Y EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES.


Modificacin.La modificacin de una obligacin o novacin modificativa tiene lugar cuando, sin extinguirse sta, se produce un cambio que afecta a su estructura o contenido. La modificacin puede ser: Subjetiva: cuando la variacin se produce respecto del sujeto activo o pasivo de la obligacin. Objetiva: cuando la modificacin se refiere al objeto de la misma. De contenido: cuando la variacin afecta a los deberes y derechos de los sujetos de la obligacin o se produce una mutacin en su estructura o el fin perseguido.
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La cuestin principal en este punto radica en determinar si cabe la novacin modificativa o si, por el contrario, toda modificacin introducida en la nueva obligacin supone la extincin de la misma y el nacimiento de una nueva. Para dar respuesta a la pregunta formulada, deberemos acudir al art. 1204 Cc en el que se establecen los criterios para determinar cundo se extingue la obligacin por la creacin de una nueva: 1.- Cuando las partes as lo determinen expresamente. 2.- Cuando la obligacin antigua y la nueva sean de todo punto incompatibles. En los dems casos se entender que la obligacin subsiste, si bien con los cambios introducidos. Extincin.La obligacin, por su propio concepto, tiene una duracin limitada en el tiempo, pues pretende la satisfaccin del inters del acreedor. Se satisface tal inters mediante la ejecucin de la prestacin por el deudor: es el cumplimiento de la obligacin, que evidentemente la extingue. La extingue igualmente la ejecucin forzosa o por equivalencia. Pero hay otras causas de extincin de las obligaciones, a las que se refiere el artculo 1156 Cc diciendo que las obligaciones se extinguen: Por el pago o cumplimiento. Por la prdida de la cosa debida. Por la condonacin de la deuda. Por la confusin de los derechos de acreedor y deudor. Por la compensacin. Por la novacin. Este artculo, segn unnime opinin de doctrina y jurisprudencia no contiene una enumeracin exhaustiva y tiene un carcter sistematizador.
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La extincin de la obligacin se produce, pues, por el pago y por la ejecucin forzosa o por equivalencia. Y tambin se produce por una serie de hechos que producen la extincin: la compensacin, la remisin o condonacin, la confusin, la novacin y la imposibilidad de la prestacin, lo cual no es obstculo para que otros casos, que no causas, produzcan la extincin de la obligacin, como ocurre con los casos de invalidez de la fuente de la obligacin, el mutuo disenso en el contrato, la muerte en las obligaciones intuitu personae, la prescripcin extintiva, etc.

6. RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL.
El artculo 1.089 considera como fuente de las obligaciones, no slo como ya hemos visto a la ley y a los contratos (adems de a los cuasi contratos que por razones de brevedad de esta obra no analizamos) sino tambin a los actos y omisiones ilcitas o en que intervenga cualquier gnero de culpa o negligencia. La responsabilidad conlleva como trmino general, la obligatoriedad de reparar un dao producido, y como decamos derivar dicha responsabilidad de la Ley, o como consecuencia de un previo convenio o pacto entre las partes, estaramos por lo tanto en presencia de la responsabilidad contractual, o bien puede existir responsabilidad extracontractual o aquiliana, que se fundamenta en el genrico deber neminen laedere o de abstenerse de un comportamiento lesivo para los dems. El peatn que es atropellado por un vehculo a motor, tendr derecho a ser indemnizado por las lesiones sufridas. Elemento fundamental para la responsabilidad extracontractual segn la regulacin del Cdigo civil, es la existencia de culpa, as el art. 1.902 del C.c. se establece el que por accin u omisin cause dao a otro, interviniendo culpa o negligencia, est obligado a reparar el dao causado, de esta manera no es suficiente con que exista el dao, sino que este debe ser como resultado de un actuar negligente, descuidado, de aquel a quien se pide la responsabilidad.
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Los presupuestos de la responsabilidad civil extracontractual son: 1) La existencia de un comportamiento (accin u omisin). 2) Que la accin u omisin haya producido un dao. 3) Relacin o nexo causal entre el comportamiento y el dao. 4) Criterio de imputacin, que como hemos visto hasta ahora es la culpa, pero pueden existir otros. En este sentido junto a la responsabilidad subjetiva, es decir basada en la existencia de culpa, se habla de responsabilidad objetiva, cuando se produce con independencia de toda culpa. Hay determinadas materias (por ejemplo automviles) cuya regulacin legal adopta la forma de responsabilidad objetiva. Adems la jurisprudencia con la doctrina del riesgo ha ido objetivizando la responsabilidad, cuando la actividad desarrollada por el demandado genera riesgos cualificados, que dan lugar por otra parte a enriquecimientos o ventajas para el que con su actividad los crea. En cualquier caso hay que tener en cuenta que no es posible cambiar el sistema legal actual de culpa recogido en el C.c., mantenindose el mismo, admitiendo slo las excepciones previstas legalmente y limitando la aplicacin de la doctrina del riesgo. Por lo que respecta a la reparacin del dao, y en cuanto a la reparacin de los daos materiales o patrimoniales, comprender: La prdida efectiva sufrida, es decir el dao emergente, y la ganancia dejada de percibir o lo que se conoce como lucro cesante. Por lo que respecta a los daos morales, en la actualidad est plenamente reconocida su compensacin. Hay que excluir la responsabilidad cuando el dao se produce por caso fortuito o fuerza mayor, tambin cuando se produce por propia culpa del que lo sufre (culpa exclusiva de la vctima), o bien hay concurrencia de culpa del perjudicado, por lo que se reparten equitativamente las consecuencias (compensacin de culpas), lo que en la prctica se dar realmente ser una moderacin o reduccin de la indemnizacin reclamada.
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Las causas de exoneracin de la responsabilidad, de forma similar a como se produce en el mbito penal, sera la legtima defensa, el estado de necesidad, y adems podramos considerar el consentimiento del perjudicado, siempre y cuando lo lesionado no sea la vida, la integridad fsica o en general cualquier derecho de la personalidad del que no se puede disponer. El art. 1.903 regula la responsabilidad indirecta, a saber, la responsabilidad extracontractual tal y como hasta ahora hemos visto y que enuncia el art. 1.902, pero no slo por los actos u omisiones propias, sino por los de aquellas personas de quienes se debe responder. Los supuestos que recoge son: 1) Responsabilidad de los padres por sus hijos menores. Y la responsabilidad dimana de la culpa del guardador por la omisin del deber de vigilancia. De esta manera es responsable el padre de los daos causados por su hijo menor que atropella con su bicicleta a un viandante y le causa lesiones. 2) En este mismo sentido, la responsabilidad de tutor por los daos causados por los menores e incapacitados que estn bajo su autoridad y habitan en su compaa. 3) Responsabilidad civil de los empresarios por los perjuicios causados por sus dependientes en el servicio de los ramos en que los tuvieran, o con ocasin de sus funciones. As los daos producidos a una persona, por la cada en un hoyo excavado y no sealizado, deben ser indemnizados por la empresa a la que pertenece el empleado que directamente ha efectuado la excavacin, por concurrir en dicho empleador culpa in eligendo o culpa in vigilando, con respecto al trabajador. 4) Responsabilidad de los educadores, las personas o entidades que sean titulares de un Centro docente de enseanza no superior, por los daos y perjuicios que causen los alumnos menores edad, cuando se hayan bajo la vigilancia y control de los profesores del Centro. De esta manera si un alumno sufre una lesin en el patio del colegio, como consecuencia de la utilizacin en un juego por otro alumno, de un instrumento punzante y peligroso, se puede entender que los profesores pre- 84 -

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sentes en el patio donde se encontraban los alumnos, no observaron la diligencia precisa y exigible en el cumplimiento de su deber de vigilancia de los alumnos a ellos confiados. El art. 1.905 precepta que de los perjuicios que cause un animal, ser responsable el poseedor del mismo o el que se sirva de l, aunque se le escape o extrave, y slo cesar esta responsabilidad en el caso de que el dao proviniera de fuerza mayor o de culpa del que lo hubiese sufrido. Si un caballo se escapa, y le fractura una pierna al vecino de la finca donde se haya recluido, como consecuencia de una coz, es responsable el poseedor del animal. El art. 1.907 establece que de los daos que resulten de la ruina de todo o parte de un edificio, es responsable el propietario del mismo, si sta fuese por falta de las reparaciones necesarias. De esta manera, si por dicho motivo, se produce la cada de una cornisa en un edificio, que golpea a un peatn, la propiedad deber responder por los daos producidos. Pero es que incluso el cabeza de familia, tal y como recoge el art..1.910, que habita una casa o parte de ella, es responsable de los daos causados por las cosas que se arrojaren o cayeran de la misma.

7. PRCTICA.
Contrato de arras. En a de de REUNIDOS DE UNA PARTE: DON mayor de edad, con domicilio en , provisto de N.I.F.

DE OTRA PARTE: DOA , mayor de edad, con domicilio en , y con N.I.F.


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INTERVIENEN Ambas partes intervienen en su propio nombre y derecho , reconocindose mutua y recprocamente capacidad legal suficiente para suscribir el presente CONTRATO DE ARRAS y en su virtud, y por va de antecedentes: EXPONEN
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I.- Que D. es propietario, en pleno dominio, de la siguiente finca : (descripcin registral de la misma). II.- Que estando interesado D. en vender, y Da. en comprar la vivienda descrita en los apartados anterior, llevan a efecto el presente contrato de arras que se regir por las siguientes ESTIPULACIONES
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PRIMERA.- Da. en este acto entrega en concepto de arras peni12 tenciales , la cantidad de euros ( ), en efectivo metlico, con los efectos previstos en el artculo 1.454 del Cdigo Civil, a cuyo tenor podr res-

8.

En este caso las partes intervienen en su propio nombre y derecho, pero debemos tener presente que tambin es posible que alguna o ambas intervengan en representacin de otra persona, supuesto que se da siempre que un contratante es persona jurdica, en cuyo caso se hace constar que comparece el representante de la misma, y luego, en el apartado ahora examinado, que interviene en nombre y representacin de la persona jurdica en cuestin, referenciando los datos completos de esta as como las circunstancias que le habilitan a intervenir como tal (poder, acuerdo del Consejo, etc.). 9. En este apartado se describen los antecedentes de la operacin, fundamentalmente la descripcin del bien objeto de contrato, y la intencin de las partes respecto al mismo. 10. Se describir con la mayor precisin posible el bien objeto del contrato. Lo habitual es describir el bien, en caso de inmuebles, de la misma forma que aparecen descritos en el Registro de la Propiedad, para lo cual, resultar muy til haber obtenido previamente una nota simple de la finca en cuestin. Para obtener esta nota, basta con acudir al Registro (es pblico) donde se encuentre registrada la finca y con sus datos efectuar la peticin, trmite sumamente sencillo y econmico, y que adems nos servir para comprobar si la finca tiene alguna carga que se nos haya ocultado por el vendedor. - 86 -

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cindirse el presente contrato allanndose el comprador a perderlas o el vendedor a devolverlas duplicadas. SEGUNDA.- El precio de la venta se fija en euros ( ), cantidad de la que se detraer la cantidad entregada en este acto, abonndose el resto del precio en el momento de la firma de la correspondiente escritura de com13 praventa de la siguiente forma : En el supuesto de que Da. . decida no suscribir la escritura de compraventa, perder la cantidad entregada en tal concepto de arras penitenciales. Y en el supuesto de que sea D. el que decida no llevar a cabo dicha escritura deber devolver duplicada la referida suma. TERCERA.- La escritura de compraventa habr de otorgarse como mximo antes del prximo da , ante el Notario que designe la compradora y que notificar al vendedor con una antelacin mnima de das. CUARTA.- Los gastos e impuestos que origine la presente transmisin, as 14 como su elevacin a pblico, sern satisfechos del siguiente modo :

11. En este apartado, y tras haber hecho ya referencia a los antecedentes del contrato, las partes plasman las clusulas y condiciones concretas por las que se va a regir el contrato que celebran. 12. Las arras pueden ser confirmatorias, que acreditan la perfeccin del contrato de compraventa y constituyen parte del precio; penitenciales, cuando facultan a las partes para desistir del contrato, de manera que si desiste la parte que las entreg sufrir su prdida, mientras que si desiste la que las recibi, deber devolverlas duplicadas; o penales, que funcionan para el caso de incumplimiento del contrato, de forma anloga a la clusula penal, pero diferencindose de sta en que la suma de dinero ya ha sido abonada. 13. Es recomendable concretar al mximo las circunstancias del pago. 14. Se admiten los pactos a los que puedan llegar las partes en materia de pago de los gastos e impuestos, siendo frecuentes los pactos por el que una sola parte (fundamentalmente la compradora) asume todos los gastos, o todos a excepcin de algn concepto concreto como el impuesto sobre el incremento de valor de los terrenos de naturaleza urbana; incluso hay casos en que se pactan los gastos por mitad. - 87 -

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QUINTA.- Sealan las partes como domicilio de cada una de ellas, a efectos de notificaciones, citaciones y requerimientos, el propio domicilio consignado en el encabezamiento de este contrato. Cualquier cambio de domicilio de las partes durante la vigencia del presente contrato deber ser comunicada por escrito a la otra en un plazo mximo de cinco das, contados a partir del da en que se produjese el cambio de domicilio. SEXTA.- En prueba de conformidad, ambas partes contratantes firman el presente contrato por duplicado y a un solo efecto, en el lugar y fecha establecidos en el encabezamiento del mismo. SPTIMA.- Las partes, con renuncia a cualquier otro fuero que pudiera corresponderles, incluso por razn del domicilio, se someten a la jurisdiccin y competencia de los tribunales de... y superiores jerrquicos, para cualquier litigio o controversia que pudiera derivarse de la interpretacin, ejecucin, aplicacin o 15 cumplimiento del presente contrato de arras .

D.

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Da.

15. Es esta una clusula muy importante que siempre debe incluirse no en este sino en todo contrato. Pinsese en un comprador de Alicante y un vendedor de La Corua y que alguno de ellos tenga que demandar al otro con motivo del contrato, siendo como es la regla general establecida en la Ley de Enjuiciamiento Civil, a la hora de determinar la competencia territorial de los tribunales, la del domicilio del demandado. Mediante el establecimiento de esta clusula, y suponiendo que nuestro cliente es el comprador, conseguiremos que el eventual procedimiento judicial tenga que tramitarse en Alicante, su residencia, evitando desplazamientos largos y onerosos. Sin embargo, tratndose de contratos de consumo deber tenerse en cuenta que se considera abusiva la previsin de pactos de sumisin expresa a Juez o Tribunal distinto del que corresponda al domicilio del consumidor o al lugar del cumplimiento de la obligacin o a aqul en que se encuentra el bien si fuere inmueble (D.A.1.27 de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios). 16. Es recomendable que se firmen todas las hojas del contrato, no slo la ltima. De esta forma evitaremos que nos puedan cambiar alguna hoja del mismo, de ah que deba, como decimos, firmarse la ultima hoja al pie, y el resto al margen de cada una. - 88 -

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Bibliografia: Albaladejo, M.: Derecho Civil II. Derecho de obligaciones. Bosch, Barcelona, 2001. Albaladejo, M.; Dez Alabart, S. (Dir.): Comentarios al Cdigo Civil. Tomo XV . Vol. 1. Derecho Reunidas S.A.. Madrid, 2000. OCallaghan Muoz, X.: Compendio de Derecho Civil. Tomo 2. Vol. 1. Derecho Reunidas S.A. Madrid, 2001. Bercovitz Rodrguez-Cano, R.: Comentarios al Cdigo Civil. Aranzadi, Pamplona, 2003. Lasarte lvarez, C.: Principios de Derecho Civil. Tomo II: Derecho de obligaciones. Marcial Pons, Madrid, 2004. Puig Brutau, J.: Compendio de Derecho Civil 2. Derecho de obligacin. Contratos y cuasicontratos. Obligaciones derivadas de actos ilcitos. Bosch, Barcelona, 1997. Responsabilidad Extracontractual. Jurisprudencia, Aranzadi, Pamplona 1997. Vzquez Iruzubieta, Carlos. Doctrina y jurisprudencia del Cdigo civil, Bosch., Barcelona 1999.

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TEMA 6.LA PERSONA FSICA

1. EL SUJETO DE LA RELACIN JURDICA. CONCEPTO Y CLASES DE PERSONAS.


Podemos definir la persona como el individuo o ser humano capaz de derechos y obligaciones; o si se prefiere, como sujeto activo o pasivo de una relacin jurdica. En cuanto a sus clases, cuando el art. 29 Cc dice que el nacimiento determina la personalidad, realmente est proclamando la equiparacin entre hombre y persona, pues atribuye la condicin de tal a todo ser que tenga un cuerpo humano. Sin embargo, este concepto de persona ha experimentado una mayor amplitud, por cuanto se hace extensivo no solo al ser humano, sino tambin a ciertas organizaciones sociales, a la que el derecho reconoce o atribuye una personalidad jurdica independiente a la de los miembros que la componen. Surge as la conocida distincin entre persona fsica y jurdica.
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2.- COMIENZO Y FIN DE LA PERSONA FSICA.


2.1 Comienzo de la persona fsica. En el estudio de la persona fsica es preciso conocer el momento que determina el comienzo de la personalidad, es decir, de la adquisicin de la condicin de persona, como sujeto de derecho, que implica la capacidad jurdica entendida como aptitud para devenir titular de derechos y obligaciones. En el Derecho Romano no slo era necesario ser hombre para tener personalidad, sino que hacan falta el status libertatis, status civitatis y status familiae, es decir, ser libre, ciudadano romano y sui iuris. En el Derecho moderno basta ser hombre para ser persona, pero, sin embargo, ni doctrina ni legislaciones estn conformes en cuanto al momento del comienzo de la personalidad. As, segn la teora de la concepcin, el momento del comienzo de la personalidad es el de la concepcin, por entender que el concebido tiene ya existencia independiente y debe el Derecho considerarlo como persona desde este momento. En cambio, para la teora de la viabilidad, se exige no slo el nacimiento, sino que la criatura sea viable, que lo ser aquella que nace viva, sin vicio orgnico o funcional que le imposibilite para continuar su existencia independiente. Sin embargo, la teora ms autorizada modernamente es la teora del nacimiento, segn la cual, una vez se obtiene la completa separacin del feto del claustro materno, comienza la personalidad para el nuevo ser, que tiene que haber nacido con vida, independientemente de su aptitud para prolongarla. El artculo 29, primer inciso, del Cdigo civil expresa la norma bsica del comienzo de la personalidad de la persona fsica: el nacimiento determina
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la personalidad, pero el artculo 30 del Cc enumera cuatro requisitos del nacimiento para ser tenido como tal a los efectos civiles: para los efectos civiles, slo se reputar nacido el feto que tuviere figura humana y viviere veinticuatro horas enteramente desprendido del seno materno. Si falta cualquiera de estos requisitos, el ser tiene la consideracin en Derecho civil, de aborto, y se inscribe como tal en el Registro Civil, segn los artculos 171 y ss. del Reglamento de la Ley del Registro Civil. 2.1.1. Partos Dobles o mltiples. En caso de partos dobles o mltiples surge el problema de saber cul de los nacidos tendr los derechos inherentes a la primogenitura, cuestin que se regula en el art. 31 Cc al decir que la prioridad del nacimiento, en el caso de partos dobles, da al primer nacido los derechos que la ley reconozca al primognito; regla que, por analoga, es aplicable al caso de partos mltiples. En definitiva, sigue fiel esta regla al principio anterior, que el nacimiento determina la personalidad y, por tanto, el primero de los nacimientos implica que fue antes el comienzo de la personalidad, y, por tanto, el mayor, el llamado primognito. 2.1.2. Prueba del nacimiento. La prueba del nacimiento es la inscripcin en el Registro Civil que alcanza el hecho, hora y lugar del mismo y la filiacin. Una vez practicada la inscripcin, la prueba del nacimiento la proporcionan las certificaciones literales o en extracto que expide el Juez Encargado del Registro Civil. La inscripcin se practica en virtud de declaracin del padre o madre del nacido o, en su defecto, del pariente ms prximo o incluso de cualquier persona mayor de edad presente en el parto, o del jefe del establecimiento o cabeza de familia de la casa donde tuvo lugar y si se trata de un recin nacido abandonado, de quien lo recogi. A la declaracin anterior va unido el parte de nacimiento firmado por el profesional que atendi el parto.
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El plazo normal de la inscripcin es despus de las veinticuatro horas del nacimiento y antes de los ocho das siguientes, aunque si media justa causa, es de treinta das. Transcurridos tales plazos, se precisa un expediente gubernativo para practicar la inscripcin. Indicar, por ltimo, que Registro Civil en el que se practica la inscripcin es el del lugar donde tuvo lugar el nacimiento; aunque si lo solicitan los padres, puede inscribirse en el Registro Civil de su domicilio, si es distinto al del lugar del nacimiento. 2.1.3 El concebido. El ser humano concebido es el llamado nasciturus, que puede ser definido como el ser humano que ha de nacer, el concebido an no nacido. Aunque sea el nacimiento el momento que determina el comienzo de la personalidad, el Derecho protege la figura del concebido, al disponer el art. 29 Cc en su segundo prrafo que el concebido se tiene por nacido para todos los efectos que le sean favorables siempre que nazca con las condiciones que expresa el artculo siguiente17. El efecto de esta norma de proteccin al nasciturus consiste en la atribucin al nacido de todos los efectos jurdicos producidos mientras estaba concebido y le sean favorables. Se trata, pues, de una proteccin condicional, que slo se da si el concebido nace con los requisitos del artculo 30, y adems relativa, pues slo se extiende a lo favorable. 2.2 Fin de la persona fsica. El art. 32 Cc dispone que la personalidad civil se extingue por la muerte de las personas, lo que significa que es la nica causa de extincin de la personalidad que admite y reconoce.
17. As los derechos hereditarios. - 94 -

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La muerte, pues, como nica causa de extincin de la personalidad individual, termina las relaciones jurdicas de carcter personal del sujeto de derecho (persona) y los derechos que sean vitalicios; por el contrario, muchas de las relaciones jurdicas de que era sujeto, no terminan por muerte del mismo, sino que se produce su transmisin mortis causa. El Cdigo civil se abstiene de determinar los requisitos y el momento de la muerte, por lo que es la ciencia mdica la que lo hace y el dictamen o certificado del mdico quien lo fija. No obstante, si bien la muerte es la nica causa de extincin de la personalidad individual, el Derecho ha previsto un supuesto que asimila a aqulla y que se conoce con el nombre de declaracin de fallecimiento, que implica una presuncin de muerte y le atribuye prcticamente los mismos efectos. 2.2.1 Prueba de la muerte. Al igual que con el nacimiento, la muerte precisa de una prueba clara y preconstituida, que es el Registro Civil. La inscripcin de defuncin es la que da fe de la muerte de una persona as como de la fecha, hora y lugar en que acontece. Tras la inscripcin se acredita la muerte por medio de las certificaciones expedidas por el Juez Encargado del Registro Civil. Se practica la inscripcin de defuncin y se hace constar tambin al margen de la inscripcin de nacimiento de la persona. Se practica por declaracin de quien tenga conocimiento, acompaado de certificado mdico de la muerte, pero no de las circunstancias, pues la expresin de stas puede atentar a la intimidad personal y familiar. La inscripcin de la muerte es requisito previo para que se expida la licencia para el entierro; de manera que ste no puede practicarse hasta transcurridas veinticuatro horas desde el momento de la muerte. Finalmente, indicar que el Registro Civil donde se practica la inscripcin de defuncin es el del lugar donde se ha producido el fallecimiento y si se ignora, el del lugar donde es hallado el cadver.
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2.2.2. Premoriencia y comoriencia. El hecho de que una persona muera antes que otra (premoriencia) o simultneamente (comoriencia) es decisivo en todos los casos en que la supervivencia es supuesto de la transmisin de derechos. El problema puede se resuelto de diversas maneras: 1) Que haya prueba de la supervivencia, en cuyo supuesto no se presenta ninguna dificultad; 2) Que haya prueba de la simultaneidad de los fallecimientos, en cuyo caso habr que decidir si ha de haber o no transmisin de derechos, admitiendo una presuncin de comoriencia o aplicando la regla de ser necesaria la supervivencia para la transmisin; 3) Se carece de prueba convincente o decisiva de uno y otro hecho, en cuyo caso la dificultad podra resolverse mediante la aplicacin estricta de la carga de la prueba, o bien creando unas presunciones de premoriencia o comoriencia. En el Derecho romano clsico se aplicaron los principios imperantes en materia de prueba (actori incumbit probatio). De esta suerte, quien fundaba un derecho en la prioridad de la muerte de una persona respecto de otra, deba probar tal prioridad. Como consecuencia de ello, en la duda y a falta de prueba, no deba considerarse a ninguna de ellas como superviviente de la otra, aunque esto no significa presumir las muertes ocurridas al mismo tiempo (comoriencia), sino simplemente una aplicacin de los principios generales. En cambio, el Derecho justinianeo estableci un sistema de presunciones de premoriencia basadas principalmente en la edad y el sexo de quienes concurran. sistema que fue acogido por las Partidas, que, siguiendo los precedentes romanos, establecan que si en un mismo accidente perecan marido y mujer, deba entenderse premuerta la mujer por ser ms dbil; que si en un mismo accidente perecan el padre o la madre y un hijo mayor de catorce aos, se entenderan premuertos los primeros, mientras que si el hijo era menor de catorce aos se le consideraba premuerto en atencin a la escasa fortaleza de un nio.
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En la poca de las codificaciones, el Derecho prusiano y el austriaco abandonaron la presuncin de premoriencia, mientras que el Cdigo civil francs la acepta, estableciendo complicadas reglas. El Cdigo espaol llevar la frmula usada por el Cdigo italiano de 1865 en el Derecho de sucesiones al ttulo de la personalidad, dndole as valor de regla general, y disponiendo en su art. 33 que Si se duda, entre dos o ms personas llamadas a sucederse, quien de ellas ha muerto primero, el que sostenga la muerte anterior de una o de otra debe probarla; a falta de prueba, se presumen muertas al mismo tiempo y no tiene lugar la transmisin de derechos de uno a otro.. Con ello adopta nuestro Cdigo la teora de la comoriencia siendo los dos requisitos necesarios para que opere los siguientes: 1.- Que las personas fallecidas estn llamadas a sucederse entre si, ya sea en una sucesin testamentaria, ya sea en una sucesin intestada. 2.- La existencia de un estado de duda acerca de cul de los implicados ha muerto primero, de forma que no pueda determinarse esta circunstancia, utilizando cualquier medio de prueba permitido en Derecho, incluyendo las presunciones, pero no se admiten las meras conjeturas, la verosimilitud o el clculo de probabilidades. En cuanto a sus efectos, y concurriendo los requisitos sealados, el art. 33 CC establece que se presumen muertas al mismo tiempo, es decir, una presuncin de comoriencia. Pero pese a que este artculo habla de presumen, y por ello se ha entendido autorizadamente que se crea una presuncin legal de las llamadas iuris tantum (es decir, con admisin de prueba en contrario), la doctrina mayoritaria, estima que seguramente no se establece aqu una presuncin en sentido tcnico, sino que ms bien una aplicacin del principio de que quien alegue algo en su derecho debe probarlo. Si ninguno de los interesados puede demostrar que una de las personas muri antes o despus (carga de la prueba), es lgico que el ordenamiento opte por entender que las muertes se han producido al mismo tiempo, solucin neutra que no supone ninguna presuncin, sino todo lo contrario.
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La declaracin de comoriencia determina que no tiene lugar la transmisin de derechos de uno a otro; lo cual implica que la herencia de cada una de las personas legalmente premuertas se deferir a los que por ley o por voluntad del causante vengan llamadas a sucederle, con exclusin del premuerto.

3.- LA CAPACIDAD Y EL ESTADO DE LA PERSONA FSICA.


Dentro de la capacidad de la persona hay que referirse por separado a la capacidad jurdica y a la capacidad de obrar. 3.1. Capacidad jurdica. La capacidad jurdica puede ser definida como la aptitud para ser titular de derechos subjetivos y de deberes jurdicos. O, en otras palabras, la idoneidad para ser sujeto de relaciones jurdicas. El concepto de capacidad jurdica es coincidente con el de personalidad. La personalidad es presupuesto e implica la capacidad jurdica; toda persona, por el hecho de serlo, tiene capacidad jurdica; la tiene desde el comienzo hasta el fin de su personalidad. Por tanto, la tiene todo ser humano y las personas jurdicas. 3.2. Capacidad de obrar. La capacidad de obrar se puede definir como la aptitud para el ejercicio de los derechos subjetivos y de los deberes jurdicos. sta, pues, no corresponde a toda persona ni es igual para todas, sino que tiene una serie de grados que corresponden al estado civil y que tienen ntima relacin con la edad, la incapacitacin, la nacionalidad y vecindad civil (en el sentido de que la ley personal, correspondiente a su nacionalidad y su vecindad civil, rige en materia de capacidad, segn los arts. 9.1 y 16 CC).
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Sealar, por ltimo, que la capacidad de obrar plena se presume; mientras que la falta o la restriccin de capacidad ha de ser acreditada de modo evidente y completo. 3.3 El estado civil de la persona fsica. El estado civil se define como el conjunto de situaciones, de especial carcter, permanencia y relevancia o de cualidades por estar en cada una de estas situaciones, que tiene cada persona (la situacin de mayora de edad, cualidad en la que est el que es mayor de edad; la de filiacin matrimonial, que tiene el hijo matrimonial; la de matrimonio, que tiene el casado; la de nacionalidad, que tiene el espaol). El estado civil no slo puede determinar una diferente capacidad de obrar de la persona (por ejemplo, la mayora de edad o la incapacitacin, no as la filiacin), sino tambin derechos y deberes (por ejemplo, la nacionalidad). En nuestro Derecho se pueden considerar estados civiles la edad y la incapacitacin, que determinan los grados de la capacidad de obrar; el matrimonio, cuyo estado de soltero, casado, divorciado o viudo determinan especiales derechos y deberes propios del Derecho de familia; la filiacin, que repercute en derechos y deberes, pero cuyas clases (matrimonial, extramatrimonial y adoptiva) carecen de diferencias en capacidad y consideracin jurdica (art. 14 de la Constitucin) ; la nacionalidad y la vecindad civil, que determinan la legislacin aplicable (arts. 9.1 y 14.1 del Cdigo Civil). Los caracteres del estado civil son los siguientes: 1.- Personalidad. Es un atributo esencial de la persona. 2.- Orden pblico. Sus normas son imperativas, es decir, indisponibles por los interesados. 3.- Eficacia erga omnes. Eficacia frente a todos.
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La prueba del estado civil de las personas la constituye el Registro Civil, de manera que si se mantiene que lo inscrito en falso o errneo, el que lo alegue deber probarlo. Dicha prueba se halla en las inscripciones o anotaciones relativas al mismo que constan en el Registro Civil. A falta de tal medio de prueba, se puede acudir a otros medios de prueba, siendo el ms tpico la posesin de estado que significa reconocer un determinado estado civil a quien de forma habitual, notoria y pblica (nomen, tractatus, fama) lo viene detentando. Presumindose que la realidad concuerda con la apariencia, se estima que verdaderamente la persona tiene el estado que aparenta.

4.- EL REGISTRO CIVIL.


4.1. Concepto y regulacin. El Registro Civil es la institucin a cuyo cargo se halla la publicidad de los hechos que afectan al estado civil de las personas y de otros que determina la ley. Su regulacin la encontramos en la Ley del Registro Civil de 8 de junio de 1957, desarrollada por su Reglamento aprobado por el Decreto de 14 de noviembre de 1958. 4.2. Organizacin. El Registro Civil depende del Ministerio de Justicia y todos los asuntos a l referentes estn encomendados a la Direccin General de los Registros y del Notariado. Podemos diferenciar los siguientes tipos de Registros civiles: 1.- Registro Civiles Municipales: a cargo de un Juez de Paz o de Primera Instancia.
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2.- Registros Civiles Consulares: a cargo de un cnsul. 3.- Registro Civil Central: a cargo de dos Magistrados, asistidos de otros tantos Secretarios judiciales. 4.- Hay otro especial, que es el Registro Civil de la Familia Real: est a cargo del Ministro de Justicia actuando como Secretario el Director General de los Registros y del Notariado. 4.3. Secciones del Registro. Cada Registro civil est compuesto por cuatro secciones que se corresponden a las cuatro inscripciones principales, llevndose en libros distintos, a saber: 1.- Seccin de nacimientos. 2.- Seccin de matrimonios. 3.- Seccin de defunciones. 4.- Seccin de tutelas y representaciones legales. Con excepcin de los Registros encomendados a los Juzgados de Paz, que carecen de la seccin 4. La seccin 1., de nacimientos, es la general; se abre folio personal cuando ste se inscribe y como inscripciones marginales los actos que afectan al estado civil de la misma persona, salvo el matrimonio, defuncin y tutela o representacin legal, que constituyen las dems secciones y se inscriben en los correspondientes libros de stas. 4.4. Clases de asientos. Entendiendo por asiento cualquier inscripcin o apunte que se haga en los libros registrales, la legislacin actual permite distinguir las siguientes modalidades:
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1.- Inscripciones, consistentes en aquel asiento sustantivo, definitivo y de carcter positivo o modificativo que se extiende en los libros registrales para hacer constar algn hecho relativo a la existencia, estado civil, o condicin de las personas. 2.- Anotaciones, consistentes en un asiento destinado a dar un cierto conocimiento o informacin de ciertos hechos no susceptibles de inscripcin, de lo cual resulta adems el carcter tendencialmente provisional de tales asientos, que muchas veces se limitan a preparar una futura inscripcin que de momento no puede practicarse. 3.- Notas marginales, denominacin con la que se alude a una clase de asientos que de oficio debe practicar el Registrador con el fin de coordinar entre s los correspondientes asientos registrales. 4.- Cancelaciones, que son asientos de carcter negativo, generalmente practicados de oficio, con el fin de privar de eficacia, total o parcialmente, a un asiento anterior de cualquier clase. 4.5 Rectificacin. Siendo la funcin esencial del Registro Civil la de acreditar fehacientemente los hechos relativos a la existencia, estado civil y condicin de las personas, la posibilidad de que el contenido del Registro no sea conforme con la realidad hace necesario adoptar los remedios oportunos para rectificar o suprimir los asientos inexactos. De ah que la Ley prevea los oportunos expedientes para rectificar el Registro cuando los asientos no sean conformes con los hechos que deben oficializar. Esa rectificacin del Registro Civil puede hacerse por va judicial o a travs de un expediente gubernativo. 4.6. Publicidad del Registro. El Registro Civil es pblico para quienes tengan inters en conocer los asientos. Sin embargo, este principio de publicidad del Registro Civil no
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es absoluto. Unas veces porque el contenido del mismo se refiere a una institucin que institucionalmente rehuye toda idea de publicidad (p.e. matrimonio secreto); y en otras, esa limitacin se deriva de la circunstancia de que el contenido de los libros registrales hace referencia a ciertos hechos que ataen a la condicin de las personas y cuya publicidad podra estar en colisin con los derechos de la personalidad y en particular, la intimidad. En cuanto a la forma de hacer efectiva la publicidad, esta se realiza por manifestacin y examen de los libros, previa autorizacin, tratndose de Registros Municipales, del Juez de Primera Instancia, y por certificacin de alguno o todos los asientos del mismo folio, literal o en extracto, o negativa si no los hubiere.

5. FORMULARIO.
Modelo Oficial segn Orden de 10 de Noviembre de 1999 sobre cuestionario para la declaracin de nacimiento al Registro Civil, del Ministerio de Justicia (BOE de 23-11-1999). CUESTIONARIO PARA LA DECLARACIN DE NACIMIENTO AL REGISTRO CIVIL Datos del nacido: Nombre propio (1) Sexo (2) Nacimiento: Hora (3) da (4) mes ao lugar (5)
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Del padre (6): Nombre Primer apellido Segundo apellido Hijo de y de Nacido en (7) el de de (8), estado Nacionalidad domicilio (9) -D.N.I. De la madre: Nombre Primer apellido Segundo apellido Hijo de y de Nacido en (7) el de de (8), estado Nacionalidad domicilio (9) -D.N.I. Matrimonio de los padres (10) da mes ao
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Lugar Inscrito al tomo (11) OBSERVACIONES (12) Declarante (13): Don Con Documento Nacional de Identidad nmero

En , a de , de (firma del declarante)

PARTE DEL FACULTATIVO QUE ASISTI AL NACIMIENTO D. (14) Colegiado nm. Domiciliado en CERTIFICO el nacimiento de un (varn o mujer) a las horas del da de de en nm. piso que dio a luz D. cuya identidad (15) y considero comprobado el nacimiento por (16)

En , a de de (firma)
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INDICACIONES Escrbase a mquina o en caracteres de imprenta o con letra bien legible (los errores ocasionan siempre perjuicios). (1) Como mximo, dos nombres simples o uno compuesto (por ejemplo, Pedro Jos o Mara del Carmen). (2) Varn o mujer. (3) Contando desde las cero a las veinticuatro horas. No podr hacerse la declaracin hasta que el nacido haya alcanzado veinticuatro horas de vida. (En letra). (4) En letra este dato. (5) Localidad, calle y nmero o ncleo de poblacin. Cuando haya nacido en Sanatorio, Maternidad, etc., adems indquese la denominacin del establecimiento. (6) Slo se consignarn cuando el declarante sea el propio padre o, en otro caso, se acredite con el Libro de Familia o certificacin ordinaria el matrimonio con la madre, o cuando no tenindolos a su disposicin le conste al declarante de ciencia propia la existencia del matrimonio. (7) Trmino municipal de nacimiento y provincia, y si es pas extranjero, la nacin. (8) Pngase en guarismos la fecha de nacimiento. Si existe duda pngase el ao con un signo de interrogacin. (9) Trmino municipal, provincia. Si es extranjero, la nacin, Denominacin de la calle o plazo y nmero de la casa o ncleo de poblacin. (10) "Existe" o "no existe". En este ltimo supuesto, mtense con una raya los siguientes espacios. (11) Exprsese en guarismos su nmero, as como pgina o folio y el nombre del Distrito o nmero de Juzgado cuando exista ms de un Registro en la poblacin en que se celebr. Todo ello con referencia al Libro de Familia, si es posible. (12) En los partos mltiples se har constar: "Parto mltiple; el nacido lo fue en primer lugar (o segundo, etc. lugar) " o "Parto mltiple; no ha podido determinarse el orden de nacimientos". Cuando por justa causa no se haya podido hacer la declaracin dentro de los ocho das siguientes al nacimiento, sin pasar de los treinta, se har constar la causa. (13) Si es el padre o la madre, bastar hacerlo constar as. Si es otro pariente, facultativo, matrona o persona que haya presenciado el parto, se designar su nombre, apellidos, estado, profesin y domicilio, e igualmente si se trata de nios abandonados o expsitos, respecto al Jefe del Establecimiento, o cabeza de la casa en que fue expuesto, o persona que haya recogido a un nio abandonado. (14) Aqu pngase si es Doctor en Medicina, Ayudante tcnico sanitario, Profesora en partos. (15) "Conozco" o "se me acredit con documento de identidad...", o "se me asegura por don..., domiciliado en..., cuya identidad se me acredita".. (16) Mi asistencia profesional al parto o por investigacin, posterior.

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BIBLIOGRAFA: Albaladejo, M.; Dez Alabart, S. (Dir.): Comentarios al Cdigo Civil. Tomo I. Vol. 3. Derecho Reunidas S.A.. Madrid, 2000. OCallaghan Muoz, X.: Compendio de Derecho Civil. Tomo 1. Derecho Reunidas S.A. Madrid, 2005. Bercovitz Rodrguez-Cano, R.: Comentarios al Cdigo Civil. Aranzadi, Pamplona, 2003. Lasarte lvarez, C.: Principios de Derecho Civil. Tomo I: Parte general y derecho de la persona. Marcial Pons, Madrid, 2005. Puig Brutau, J.: Compendio de Derecho Civil 1. Parte general. Bosch, Barcelona, 1987.

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TEMA 7.LA PERSONA JURDICA

1. LA PERSONA JURDICA. CONCEPTO, NATURALEZA Y CLASES.


La persona jurdica puede ser definida, siguiendo a Albaladejo, como la organizacin humana encaminada a la consecucin de un fin a la que el derecho acepta como miembro de la comunidad, otorgndole capacidad jurdica. Las teoras sobre la naturaleza de las personas jurdicas han sido numerossimas. Podra decirse que todos los autores que han profundizado en el estudio de este tema han elaborado su propia teora. Frente a la persona fsica, se reconoce a la persona jurdica con capacidad de obrar propia e independiente de las personas fsicas que la integran. Son grupos de personas (sociedades o asociaciones) o masa de bienes (fundaciones) que en s, son titulares de derechos y obligacio- 109 -

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nes. Deben poseer una organizacin interna, que les permita precisamente actuar de una forma independiente por medio de sus rganos o representantes18. En cuanto a las clases de personas jurdicas, estas pueden ser: pblicas o privadas; asociaciones o fundaciones; y de inters pblico o privado. Las personas jurdicas pblicas son las entidades que teniendo personalidad, estn encuadradas en la organizacin estatal formando parte de la misma en uno u otro sector (p.e. la provincia, la universidad, el municipio, etc). Las personas jurdicas privadas son las que no forman parte de la organizacin estatal, como un club de recreo o una sociedad mercantil. Segn la estructura interna de la organizacin, de que se trate, la persona jurdica puede ser: 1.- De tipo asociacin, cuando est constituida por una pluralidad de personas (miembros) agrupadas, rigindose normalmente la vida del grupo segn la voluntad general de sus componentes. Ciertas asociaciones suelen designarse a veces con el nombre de corporaciones, cosa que ocurre, sobre todo, cuando se trata de asociaciones de derecho pblico.
18. Ahora bien el separar la personalidad de la sociedad de la de sus componentes, ha dado lugar a situaciones irreales, por ejemplo se recurre a la constitucin de una Sociedad Annima, donde hay un socio constituyente real y el resto son personas, muchas veces familiares que nada tienen que ver con el negocio, o en cualquier caso que nada tiene que ver con la referida sociedad; de sus deudas, es decir de las deudas del dueo real de la sociedad, responder la persona jurdica como tal, y nunca su propio patrimonio, eludiendo as la aplicacin del art. 1.911 del C.c. que establece Del cumplimiento de sus obligaciones responde el deudor con todos sus bienes, presentes y futuros. Para evitar estas situaciones surge la doctrina reconocida jurisprudencialmente de rasgar o levantar el velo de la personalidad jurdica de la sociedad para ver lo que hay realmente detrs de ella, pudiendo el juez prescindir de la radical separacin entre la persona jurdica y sus miembros. - 110 -

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2.- De tipo fundacin, cuando el ente no est constituido por una unin de personas, sino por una organizacin de bienes creada por una persona (fundador), para perseguir el fin que, dentro de los que la Ley admite, ste le marque. Finalmente, y segn persigan un fin de utilidad general o solo particular, las personas jurdicas pueden dividirse en de inters pblico o de inters privado. Por ejemplo: una fundacin para atender enfermos o una asociacin cultural en el primer caso; y una sociedad encaminada a obtener lucro o ganancias a repartir entre sus socios, en el segundo.

2. ASOCIACIONES Y FUNDACIONES.
2.1. ASOCIACIONES. La asociacin es el organismo social independiente de sus componentes que surge de la unin organizada de una pluralidad de personas (asociados). El acto constitutivo del que surge el organismo social independiente puede proceder del Estado (Ley, Decreto, etc. que los crea) o de los particulares. Ese acto constitutivo consiste en la declaracin de las personas que participan en l de unirse en asociacin para perseguir el fin de que se trate. La Constitucin de 1978 reconoce el derecho de asociacin entre los derechos fundamentales que enumera, concretamente en su artculo 22, derecho fundamental que tenemos desarrollado a travs de la Ley Orgnica 1/2002, de 22 de marzo, reguladora del derecho de asociacin. El derecho de asociacin, consagrado como se ha dicho en el artculo 22 de la Constitucin ha sido objeto de algunos pronunciamientos del Tribunal Constitucional que han perfilado su figura y lmites; podemos tomar como criterio interpretativo el que establece la STC 67/1985 de 24- 111 -

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05-1985. Esta Sentencia supone una referencia general de carcter interpretativo que podemos sistematizar en torno a los siguientes aspectos: 1.- Las normas relativas al derecho de asociacin han de ser interpretadas de conformidad con la Declaracin Universal de Derechos Humanos y los Tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificados por Espaa. Este criterio interpretativo permite afirmar que el derecho de asociacin comprende tanto la libertad positiva de asociacin como la negativa de no asociarse, de acuerdo con lo dispuesto en el art. 20.2 de la mencionada Declaracin Universal, en el art. 22 del Pacto de Derechos Civiles y Polticos y en el art. 11 del Convenio de Roma. 2.- El respeto al contenido esencial del derecho de asociacin exige que se respete la libertad negativa (libertad de no asociarse), pues una asociacin coactiva y obligatoria no sera una verdadera asociacin. Y asimismo exige respeto a la libertad positiva de crear otras asociaciones con fines privados. 3.- La intervencin estatal en esta materia no puede ser generalizada, aunque excepcionalmente y siempre que se justifique para la consecucin de fines pblicos, se podr dar, siempre con los lmites necesarios para que ello no suponga una asuncin de los derechos fundamentales de los ciudadanos. Como se ha anticipado, la regulacin actual de esta materia la encontramos en la Ley Orgnica 1/2002, de 22 de marzo, reguladora del derecho de asociacin, cuya amplia regulacin puede sistematizarse del siguiente modo: Las asociaciones se constituyen mediante acuerdo de tres o ms personas fsicas o jurdicas. El acuerdo de constitucin, que incluir la aprobacin de los Estatutos, habr de formalizarse mediante acta fundacional, en documento pblico o privado. Con el otorgamiento del acta adqui- 112 -

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rir la asociacin su personalidad jurdica y la plena capacidad de obrar, sin perjuicio de la necesidad de su inscripcin en el correspondiente Registro a los efectos de publicidad. La denominacin de las asociaciones no podr incluir trmino o expresin que induzca a error o confusin sobre su propia identidad, o sobre la clase o naturaleza de la misma, en especial, mediante la adopcin de palabras, conceptos o smbolos, acrnimos y similares propios de personas jurdicas diferentes, sean o no de naturaleza asociativa. No sern admisibles las denominaciones que incluyan expresiones contrarias a las leyes o que puedan suponer vulneracin de los derechos fundamentales de las personas. Tampoco podr coincidir, o asemejarse de manera que pueda crear confusin, con ninguna otra previamente inscrita en el Registro en el que proceda su inscripcin, ni con cualquier otra persona jurdica pblica o privada, ni con entidades preexistentes, sean o no de nacionalidad espaola, ni con personas fsicas, salvo con el consentimiento expreso del interesado o sus sucesores, ni con una marca registrada notoria, salvo que se solicite por el titular de la misma o con su consentimiento Las asociaciones que se constituyan con arreglo a la presente Ley tendrn su domicilio en Espaa, en el lugar que establezcan sus Estatutos, que podr ser el de la sede de su rgano de representacin, o bien aquel donde desarrolle principalmente sus actividades. Debern tener domicilio en Espaa, las asociaciones que desarrollen actividades principalmente dentro de su territorio. Sin perjuicio de lo que disponga el ordenamiento comunitario, las asociaciones extranjeras para poder ejercer actividades en Espaa, de forma estable o duradera, debern establecer una delegacin en territorio espaol.
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2.2. FUNDACIONES. Se definen las fundaciones como aquellas organizaciones constituidas sin fin de lucro que, por voluntad de sus creadores, tienen afectado de modo duradero su patrimonio a la realizacin de fines de inters general. En consecuencia, los elementos que caracterizan a las fundaciones y cuyo cumplimiento se les exige para gozar del rgimen fiscal especial son los siguientes: 1.- Se trata de organizaciones constituidas sin fin de lucro, 2.- Tienen afectado su patrimonio, 3.- Deben fundamentar su existencia en el cumplimiento de fines de inters general, a los que destinaran su patrimonio. A las fundaciones se refiere el art. 34 de la Constitucin: 1. Se reconoce el derecho de fundacin para fines de inters general, con arreglo a la ley. 2. Regir tambin para las fundaciones lo dispuesto en los apartados 2 y 4 del artculo 22. Y su desarrollo lo encontramos en la Ley 50/2002, de 26 de diciembre, de Fundaciones. Como puede apreciarse, el art. 34 de la Constitucin contiene una alusin al art. 22, regulador del derecho de asociacin. Sin embargo, y a diferencia de este, el derecho de fundacin: 1.- Es un derecho constitucional, pero no fundamental. 2.- Su ejercicio se ha de regular por ley, pero no por ley orgnica. 3.- Puede ser desarrollado legislativamente por las Comunidades Autnomas que tengan ttulo competencial estatutario. 4.- Dispone de la garanta de contenido esencial, de modo que, el legislador no slo debe respetar su existencia, sino que debe regularla con respeto a su contenido esencial.
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La constitucin de una fundacin consta de dos actos, uno de naturaleza privada que se ha venido denominando negocio fundacional y, otro de naturaleza pblica que contiene la inscripcin en el Registro correspondiente, para que el negocio fundacional adquiera validez y la fundacin pueda nacer como tal en el trfico jurdico. El negocio fundacional, es para la doctrina mayoritaria, la declaracin de voluntad no recepticia e irrevocable de constituir una fundacin, dotndola del bien o bienes con los que cumplir su fin. Por su parte, la fundacin adquiere personalidad jurdica, segn el artculo 4 de la Ley de Fundaciones, con y desde la inscripcin en el Registro de fundaciones, inscripcin que slo puede ser denegada, cuando la escritura de constitucin no se ajuste a las prescripciones legales. La capacidad para fundar se reconoce tanto a las personas fsicas como a las jurdicas, pblicas o privadas; con los requisitos y las peculiaridades en cada caso establecidos en las Leyes. Las fundaciones podrn constituirse por actos inter vivos o mortis causa. La constitucin por acto inter vivos debe realizarse mediante escritura pblica, mientras que la constitucin por acto mortis causa se realizar testamentariamente, cumplindose en el testamento los mismos requisitos que los establecidos para la escritura de constitucin. La escritura pblica fundacional es el primer paso para la creacin de la fundacin por acto inter vivos y es requisito imprescindible para la validez del negocio fundacional. Es un requisito ad solemnitatem y su ausencia impide la existencia legal de la fundacin, y esa escritura fundacional deber contener, al menos, los siguientes extremos: 1.- El nombre, apellidos, edad y estado civil del fundador o fundadores, si son personas fsicas y su denominacin o razn social si son personas
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jurdicas, y en ambos casos su nacionalidad, domicilio y nmero de identificacin fiscal. 2.- La voluntad de constituir una fundacin. 3.- La dotacin, su valoracin y la forma y realidad de su aportacin. 4.- Los Estatutos de la fundacin, que forman el contenido normativo del negocio fundacional. 5.- La identificacin de las personas que integran el Patronato, as como su aceptacin si se efecta en el momento fundacional. En cuanto a su domicilio, indicar que las fundaciones que desarrollen principalmente su actividad dentro del territorio nacional, debern estar domiciliadas en Espaa. Su domicilio estatutario ser el del lugar donde se encuentre la sede de su Patronato, o el del lugar en que desarrolle principalmente sus actividades. Finalmente, y en cuanto a su extincin, La fundacin se extinguir: 1.- Cuando expire el plazo por el que fue constituida. 2.- Cuando se hubiese realizado ntegramente el fin fundacional. 3.- Cuando sea imposible la realizacin del fin fundacional, sin perjuicio de lo dispuesto para la modificacin y fusin de fundaciones. 4.- Cuando as resulte de la fusin. 5.- Cuando concurra cualquier otra causa prevista en el acto constitutivo o en los Estatutos. 6.- Cuando concurra cualquier otra causa establecida en las leyes.
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3. CAPACIDAD.
La funcin principal que desempea la atribucin de personalidad jurdica a una organizacin es dotarla de la posibilidad de ser titular de derechos, deberes y relaciones jurdicas. Por ello, anlogamente a lo que se dice de las personas fsicas, este efecto o funcin se conoce como la capacidad de las personas jurdicas. Este efecto, la atribucin de esa capacidad en abstracto, se contempla en los artculos 37 y 38 del Cdigo civil. El primero parte de que las personas jurdicas gozan de capacidad civil, la cual se regular, segn el tipo de persona jurdica de que se trate, por la ley creadora o reconocedora de la corporacin, por los estatutos de la asociacin (dentro del pertinente marco legal) y por las reglas de la institucin de la fundacin (tambin dentro del marco de la regulacin legal). El segundo aborda el mismo asunto desde una ptica diferente: la relativa al ejercicio de posiciones jurdicas subjetivas por las personas jurdicas, haciendo hincapi en algunos extremos sobre la amplitud de esa capacidad, sealando que, en principio, dentro de las normas que regulan la capacidad de las personas jurdicas, estas pueden adquirir y poseer bienes de todas clases, contraer obligaciones y ejercitar acciones civiles o criminales. La primera norma, pues, se refiere al marco regulador de la capacidad de las personas jurdicas; la segunda, se preocupa de proclamar que no existen trabas generales sobre el ejercicio de derechos, facultades o deberes por las personas jurdicas. Por ese motivo se explica el segundo prrafo del artculo 38; deja a salvo la precisin de que las personas jurdicas eclesisticas y las fundaciones quedan sometidas a su rgimen singular, en lo tocante principalmente a los actos de adquisicin y tenencia de bienes y a las restricciones que se padecen para el ejercicio de acciones judiciales. Ahora bien, ambas normas estn presididas por el criterio de que la capacidad de las personas jurdicas ha de ser analizada en concreto. As, en general o en abstracto la capacidad de las personas jurdicas puede ser amplsima; pero en concreto habrn de analizarse las reglas aplicables a cada persona jurdica singular, para determinar el alcance de su capacidad. Independientemente de ello, la precisin de la capacidad general abstracta de las personas jurdicas cuenta con lmites, si se quiere construir esa
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capacidad de forma anloga a la de las personas fsicas. Por su propia naturaleza, las personas fsicas pueden ocupar situaciones jurdicas que quedan al margen de las personas jurdicas: as, las personas jurdicas no ocupan status familiar: no pueden ser padres o hijos; carecen, en consecuencia, del derecho de la llamada legtima en la sucesin por causa de muerte; no pueden contraer matrimonio, ni se les aplica el status propio del casado o del soltero. Pero especficamente se autoriza a las personas jurdicas sin fin lucrativo y que tengan por fin la proteccin de menores o incapacitados acceder al cargo de tutor (art. 242 del CC). Con carcter general, las personas jurdicas pueden asumir derechos y deberes de contenido patrimonial. Por eso, pueden en principio adquirir y poseer bienes de todas clases, como dispone el artculo 38 del Cdigo civil, y por cualquier ttulo. Pesan, sin embargo, algunas restricciones generales. As, por ejemplo, no puede constituirse usufructo en favor de persona jurdica por tiempo superior a treinta aos (art. 515 del CC). Dada la naturaleza personalsima con la que se configuran legalmente los derechos de uso y habitacin, se discute si pueden otorgarse en favor de persona jurdica; aunque si se les extiende el rgimen temporal del usufructo parece ms razonable entender que s. Pueden adquirir bienes a ttulo de herencia y legado (art. 746 del CC), si bien se establecen restricciones para la libertad de repudiacin de herencia (art. 993 del CC). Por lo que concierne a la titularidad de derechos de crdito y de obligaciones, las personas jurdicas (dentro de los lmites que su singular rgimen determine) pueden realizar los actos que son fuente de obligaciones. Pueden as celebrar contratos, o estar incursas en el supuesto de hecho de los cuasicontratos, etc. Asimismo, la capacidad de las personas jurdicas supone reconocerles capacidad procesal. De esta suerte, las personas jurdicas pueden demandar y ser demandadas y, como dice el artculo 38 CC, ejercitar acciones civiles o criminales. De esta forma se facilita extraordinariamente a las organizaciones su actuacin, pues de no ostentar personalidad jurdica, salvo que exista norma legal al respecto, sera necesario que todos los sujetos integrantes de
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la misma compareciesen en juicio como actores o demandados (litisconsorcio activo o pasivo), lo cual, adems de engorroso, podra abocar a situaciones indeseables, en las que los pleitos en que participe una organizacin no se fallen entrando en el fondo del asunto, por apreciar las excepciones de falta de personalidad. Consiguientemente, de acuerdo con las previsiones de la Ley de Enjuiciamiento Civil, por las personas jurdicas comparecern las personas que legalmente las representen.

4. NACIONALIDAD, VECINDAD Y DOMICILIO DE LAS PERSONAS JURDICAS.


El artculo 28 del Cdigo civil dispone, en su primer prrafo, que las corporaciones, fundaciones y asociaciones, reconocidas por la ley y domiciliadas en Espaa, gozarn de la nacionalidad espaola, siempre que tengan el concepto de personas jurdicas con arreglo a las disposiciones del presente Cdigo. Por tanto, el criterio para que la persona jurdica tenga nacionalidad espaola es doble: que est constituida y reconocida segn el ordenamiento jurdico espaol y que est domiciliada en territorio espaol. Y aade en el segundo prrafo del citado precepto que son extranjeras las domiciliadas en el extranjero. ste es el criterio general para las personas jurdicas de Derecho privado. Para las sociedades mercantiles, el artculo 15 del Cdigo de Comercio seala el lugar de constitucin como criterio para determinar la nacionalidad y los artculos 5 de la Ley de Sociedades Annimas y 6 de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada, el lugar del domicilio. La consecuencia de la nacionalidad de la persona jurdica es que determina su ley personal y sta rige su capacidad, constitucin, representacin, funcionamiento, transformacin, disolucin y extincin. De la misma forma que una persona jurdica tiene su nacionalidad, tambin tiene vecindad civil. sta tiene importancia pues el Derecho Civil de las Comunidades Autnomas puede afectar a la persona jurdica y adems, ya existe una legislacin autonmica de cierta transcendencia sobre asociaciones y fundaciones.
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El criterio de determinacin de la vecindad civil de la persona jurdica debe ser el mismo que para la determinacin de su nacionalidad: el haberse constituido de acuerdo con la normativa de la Comunidad Autnoma (si la ha dictado, claro est) y el tener su domicilio en dicha Comunidad. Finalmente, el domicilio de la persona jurdica viene determinado por un triple criterio subsidiario, en el artculo 41 CC. El criterio para determinar su domicilio es, en primer lugar, el que haya determinado en el momento de la atribucin de su personalidad, la ley que la cre, los estatutos o las reglas de la fundacin; en segundo lugar, a falta de criterio anterior, el domicilio es el lugar en que se halla establecida su representacin legal, es decir, donde est situada su direccin o administracin; en tercer lugar, el domicilio de la persona jurdica es el lugar donde ejerce sus principales funciones, es decir, donde se desarrolla su principal actividad.

5. EXTINCIN.
Nos referiremos en este epgrafe nicamente a las generalidades aplicables en materia de extincin de la persona jurdica, dado que existen normas especficas para algunos tipos de las mismas con trascendencia en este punto. As, el fin de su capacidad jurdica es su disolucin, que el artculo 39 CC refiere a su actividad, al expresar que dejasen de funcionar las corporaciones, asociaciones y fundaciones. Las causas de extincin comunes a toda persona jurdica las enumera el primer inciso de dicho artculo 39, concretndolas al plazo, finalidad e imposibilidad. Dice concretamente: si (1.) por haber expirado el plazo durante el cual funcionaba legalmente, o (2.) por haber realizado el fin para el cual se constituyeron, o (3.) por ser ya imposible aplicar a ste la actividad y los medios de que disponan
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Cuando concurre una causa de extincin no significa, en principio, que se produzca la extincin automtica e inmediata de la persona jurdica, sino que sta queda en liquidacin, durante la cual se mantiene su capacidad jurdica. El destino del patrimonio de la persona jurdica extinguida viene sealado por los estatutos o reglas de funcionamiento o por la ley.

6. PRCTICA.
Estatutos de una asociacin. ESTATUTOS DE LA ASOCIACIN CAPITULO I DENOMINACIN, FINES, DOMICILIO Y AMBITO: Artculo 1. Con la denominacin de ASOCIACIN , cuyas siglas son , se constituye una entidad al amparo de la Ley Orgnica 1/2002, de 22 de marzo, y normas complementarias, con capacidad jurdica y plena capacidad de obrar, careciendo de nimo de lucro.
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19. Artculo 8. LO 1/2002: Denominacin. 1. La denominacin de las asociaciones no podr incluir trmino o expresin que induzca a error o confusin sobre su propia identidad, o sobre la clase o naturaleza de la misma, en especial, mediante la adopcin de palabras, conceptos o smbolos, acrnimos y similares propios de personas jurdicas diferentes, sean o no de naturaleza asociativa. 2. No sern admisibles las denominaciones que incluyan expresiones contrarias a las leyes o que puedan suponer vulneracin de los derechos fundamentales de las personas. 3. Tampoco podr coincidir, o asemejarse de manera que pueda crear confusin, con ninguna otra previamente inscrita en el Registro en el que proceda su inscripcin, ni con cualquier otra persona jurdica pblica o privada, ni con entidades preexistentes, sean o no de nacionalidad espaola, ni con personas fsicas, salvo con el consentimiento expreso del interesado o sus sucesores, ni con una marca registrada notoria, salvo que se solicite por el titular de la misma o con su consentimiento. - 121 -

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Tiene personalidad jurdica propia, plena capacidad de obrar para el cumplimiento de sus fines y la adhesin de sus miembros a la Asociacin es de carcter voluntario, por lo que la aceptacin de los presentes Estatutos y su sometimiento a ellos de forma voluntaria al formalizar su adhesin a la Asociacin hace que sean vinculantes para todos los asociados. Es independiente de la Administracin Pblica, de las organizaciones de trabajadores, y de los partidos y asociaciones polticas de cualquier ndole. Artculo 2. Esta asociacin se constituye por tiempo indefinido. Su disolucin se llevar a cabo de conformidad con las leyes y los preceptos contenidos en los presentes Estatutos. Artculo 3. La presente Asociacin tendr como fin bsico la defensa, representacin y gestin de los intereses de sus asociados. Para la defensa de los intereses que le son propios, la Asociacin participar y fomentar, entre otros, los 20 siguientes fines: Artculo 4. En orden a la consecucin de los fines propuestos, y en relacin con las materias a que se refiere el artculo anterior, la Asociacin podr realizar, entre otras, las siguientes actividades: Artculo 5. La Asociacin establece su domicilio social en la ciudad de , Calle , n , CP. , y su mbito territorial en el que va a realizar principalmente sus actividades es todo el territorio del 21 Estado , sin perjuicio de que su Junta Directiva pueda acordar, en cualquier momento, el cambio de domicilio as como establecer las delegaciones y representaciones que considere ms conveniente.

20. Las asociaciones que persigan fines o utilicen medios tipificados como delito son ilegales (art. 2.7 LO 1/2002). 21. Si no fuera de mbito estatal, se concretar la Comunidad Autnoma de, la provincia, etc. - 122 -

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CAPITULO II RGANO DE REPRESENTACIN Artculo 6. La Asociacin ser gestionada y representada por una Junta Directiva 22 formada por: un Presidente, un Vicepresidente, un Secretario, Todos los cargos que componen la Junta Directiva sern gratuitos. stos sern designados y revocados por la Asamblea General Extraordinaria y su mandato 23 tendr una duracin de aos . Artculo 7. Estos podrn causar baja por renuncia voluntaria comunicada por escrito a la Junta Directiva, por incumplimiento de las obligaciones que tuvieran encomendadas y por expiracin del mandato. Artculo 8. Los miembros de la Junta Directiva que hubieran agotado el plazo para el cual fueron elegidos, continuarn ostentando sus cargos hasta el momento en que se produzca la aceptacin de los que les sustituyan. Artculo 9. La Junta Directiva se reunir cuantas veces lo determine su Presidente y a iniciativa o peticin de de sus miembros. Quedar constituida cuando asista la mitad ms uno de sus miembros y para que sus acuerdos sean vlidos debern ser tomados por mayora de votos. En caso de empate, el voto del Presidente ser de calidad. Artculo 10. Facultades de la Junta Directiva: Las facultades de la Junta Directiva se extendern, con carcter general a todos los actos propios de las finalidades de la asociacin, siempre que no requieran, segn estos Estatutos, autorizacin expresa de la Asamblea General. Son facultades particulares de la Junta Directiva:
22. Lo normal es que haya tambin un tesorero y vocales. 23. Solo podrn formar parte de la Junta Directiva los asociados. Para ser miembros de la Junta Directiva es necesario ser mayor de edad, estar en pleno uso de los derechos civiles y no estar incurso en los motivos de incompatibilidad establecidos en la legislacin vigente (art. 11.4.LO 1/2002). - 123 -

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a) Dirigir las actividades sociales y llevar la gestin econmica y administrativa de la Asociacin, acordando realizar los oportunos contratos y actos. b) Ejecutar los acuerdos de la Asamblea General. c) Formular y someter a la aprobacin de la Asamblea General los balances y las cuentas anuales. d) Resolver sobre la admisin de nuevos asociados. e) Nombrar delegados para alguna determinada actividad de la Asociacin. f) Cualquier otra facultad que no sea de la exclusiva competencia de la Asamblea General de socios.

Artculo 11. El Presidente tendr las siguientes atribuciones: Representar legalmente a la Asociacin ante toda clase de organismos pblicos o privados; convocar, presidir y levantar las sesiones que celebre la Asamblea General y la Junta Directiva, as como dirigir las deliberaciones de una y otra; ordenar pagos y autorizar con su firma los documentos, actas y correspondencia; adoptar cualquier medida urgente que la buena marcha de la Asociacin aconseje o en el desarrollo de sus actividades resulte necesaria o conveniente, sin perjuicio de dar cuenta posteriormente a la Junta Directiva. Artculo 12. El Vicepresidente sustituir al Presidente en ausencia de ste, motivada por enfermedad o cualquier otra causa, y tendr las mismas atribuciones que l. Artculo 13. El Secretario tendr a cargo la direccin de los trabajos puramente administrativos de la Asociacin, expedir certificaciones, llevar los libros de la asociacin que sean legalmente establecidos y el fichero de asociados, y custodiar la documentacin de la entidad, haciendo que se cursen a las comunicaciones sobre designacin de Juntas Directivas y dems acuerdos sociales inscribibles a los Registros correspondientes, as como la presentacin de las cuentas anuales y el cumplimiento de las obligaciones documentales en los trminos que legalmente correspondan.
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Artculo 14. El Tesorero recaudar y custodiar los fondos pertenecientes a la Asociacin y dar cumplimiento a las ordenes de pago que expida el Presidente. Artculo 15. Los Vocales tendrn las obligaciones propias de su cargo como miembros de la Junta Directiva, y as como las que nazcan de las delegaciones o comisiones de trabajo que la propia Junta las encomiende. Artculo 16. Las vacantes que se pudieran producir durante el mandato de cualquiera de los miembros de la Junta Directiva sern cubiertas provisionalmente entre dichos miembros hasta la eleccin definitiva por la Asamblea General Extraordinaria. CAPITULO III ASAMBLEA GENERAL Artculo 17. La Asamblea General es el rgano supremo de gobierno la Asociacin y estar integrada por todos los asociados. Artculo 18. Las reuniones de la Asamblea General sern ordinarias y extraordinarias. La ordinaria se celebrar una vez al ao dentro de los cuatro meses siguientes al cierre del ejercicio; las extraordinarias se celebrarn cuando las circunstancias lo aconsejen, a juicio del Presidente, cuando la Directiva lo acuerde o cuando lo proponga por escrito una dcima parte de los asociados. Artculo 19. Las convocatorias de las Asambleas Generales se realizarn por escrito expresando el lugar, da y hora de la reunin as como el orden del da con expresin concreta de los asuntos a tratar. Entre la convocatoria y el da sealado para la celebracin de la Asamblea en primera convocatoria habrn de mediar al menos quince das, pudiendo as mismo hacerse constar si procediera la fecha y hora en que se reunir la Asamblea en segunda convocatoria, sin que entre una y otra pueda mediar un plazo inferior a una hora. Artculo 20. Las Asambleas Generales, tanto ordinarias como extraordinarias, quedarn vlidamente constituidas en primera convocatoria cuando concurran a ella un tercio de los asociados con derecho a voto, y en segunda convocatoria cualquiera que sea el nmero de asociados con derecho a voto.
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Los acuerdos se tomarn por mayora simple de las personas presentes o representadas cuando los votos afirmativos superen a los negativos, no siendo computables a estos efectos los votos en blanco ni las abstenciones. Ser necesario mayora cualificada de las personas presentes o representadas, que resultar cuando los votos afirmativos superen la mitad de stas, para: a) Nombramiento de las Juntas directivas y administradores. b) Acuerdo para constituir una Federacin de asociaciones o integrarse en ellas. c) Disposicin o enajenacin de bienes integrantes del inmovilizado. d) Modificacin de estatutos. e) Disolucin de la entidad. Artculo 21. Son facultades de la Asamblea General Ordinaria: a) Aprobar, en su caso, la gestin de la Junta Directiva. b) Examinar y aprobar las Cuentas anuales. c) Aprobar o rechazar las propuestas de la Junta Directiva en orden a las actividades de la Asociacin. d) Fijar las cuotas ordinarias o extraordinarias. e) Cualquiera otra que no sea de la competencia exclusiva de la Asamblea Extraordinaria. f) Acordar la remuneracin, en su caso, de los miembros de los rganos de representacin.
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Artculo 22. Corresponde a la Asamblea General Extraordinaria: a) Nombramiento de los miembros de la Junta Directiva. b) Modificacin de los Estatutos. c) Disolucin de la Asociacin. d) Expulsin de socios, a propuesta de la Junta Directiva. e) Constitucin de Federaciones o integracin en ellas. CAPITULO IV SOCIOS Artculo 23. Podrn pertenecer a la Asociacin aquellas personas con capacidad 24 de obrar que tengan inters en el desarrollo de los fines de la Asociacin . Artculo 24. Dentro de la Asociacin existirn las siguientes clases de socios: a) Socios fundadores, que sern aquellos que participen en el acto de constitucin de la Asociacin. b) Socios de nmero, que sern los que ingresen despus de la constitucin de la Asociacin. c) Socios de honor, los que por su prestigio o por haber contribuido de modo relevante a la dignificacin y desarrollo de la Asociacin, se hagan acreedores a tal dis25 tincin. El nombramiento de los socios de honor corresponder a la
24. En las Asociaciones Juveniles la edad para poder ser miembro de las mismas es la comprendida entre los catorce aos cumplidos y treinta sin cumplir. ( R.D.397/1988, de 22 de abril, por el que se regula la inscripcin registral de Asociaciones Juveniles. No obstante, los miembros de los rganos de representacin debern ser mayores de edad y con plena capacidad de obrar (art 11.4 LO 1/2002). 25. Junta Directiva o Asamblea General. - 127 -

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Artculo 25. Los socios causarn baja por alguna de las causas siguientes: a) Por renuncia voluntaria, comunicada por escrito a la Junta Directiva. b) Por incumplimiento de las obligaciones econmicas, si dejara de satisfacer cuotas peridicas. Artculo 26. Los socios de nmero y fundadores tendrn los siguientes derechos: a) Tomar parte en cuantas actividades organice la Asociacin en cumplimiento de sus fines. b) Disfrutar de todas las ventajas y beneficios que la Asociacin pueda obtener. c) Participar en las Asambleas con voz y voto. d) Ser electores y elegibles para los cargos directivos. e) Recibir informacin sobre los acuerdos adoptados por los rganos de la Asociacin. f) Hacer sugerencias a los miembros de la Junta Directiva en orden al mejor cumplimiento de los fines de la Asociacin.

Artculo 27. Los socios fundadores y de nmero tendrn las siguientes obligaciones: a) Cumplir los presentes Estatutos y los acuerdos vlidos de las Asambleas y la Junta Directiva. b) Abonar las cuotas que se fijen. c) Asistir a las Asambleas y dems actos que se organicen. d) Desempear, en su caso, las obligaciones inherentes al cargo que ocupen.
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Artculo 28. Los socios de honor tendrn las mismas obligaciones que los fundadores y de nmero a excepcin de las previstas en los apartados b) y d), del artculo anterior. Asimismo, tendrn los mismos derechos a excepcin de los que figuran en los apartados c) y d) del artculo 23, pudiendo asistir a las asambleas sin derecho de voto. Artculo 29. Los recursos econmicos previstos para el desarrollo de los fines y actividades de la Asociacin sern los siguientes: a) Las cuotas de socios, peridicas o extraordinarias. b) Las subvenciones, legados o herencias que pudiera recibir de forma legal por parte de los asociados o de terceras personas. c) Cualquier otro recurso lcito. Artculo 30. El Patrimonio inicial de la Asociacin es de Artculo 31. El ejercicio asociativo y econmico ser anual y su cierre tendr lugar el 31 de diciembre de cada ao. CAPITULO VI INTERPRETACIN, INSPECCIN Y MODIFICACIN DE LOS ESTATUTOS Artculo 32. La inspeccin del cumplimiento o interpretacin de estos Estatutos corresponde a la Junta Directiva. Artculo 33. La Junta Directiva velar por el cumplimiento de las normas contenidas en estos Estatutos y sancionar las infracciones de acuerdo con el dictamen de la Asamblea General. Artculo 34. La modificacin de los Estatutos es competencia exclusiva del Pleno de la Asamblea General, convocado al efecto en virtud de propuesta de la Junta Directiva.
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El acuerdo de modificacin deber adaptarse con el voto favorable de la mayora de las 3/4 partes de los votos correspondientes al total de los miembros de pleno derecho de la asociacin. CAPITULO VII DISOLUCIN Artculo 35. La Asociacin, que nace con vocacin de duracin ilimitada, se disolver: a) Por la voluntad de sus asociados, manifestada en Asamblea General Extraordinaria, concurriendo la mayora cualificada del voto de las _ partes del total de los miembros de pleno derecho de la asociacin. La propuesta, de disolucin deber ser presentada por escrito al Presidente de la Asociacin, e ir firmada por al menos un tercio de los miembros de la Junta Directiva. No obstante, la Asociacin no podr disolverse cuando exista un mnimo del veinte por ciento de los asociados de nmero que se hallen dispuestos a continuar sus actividades, estando al corriente de sus obligaciones estatutarias, y sin perjuicio del derecho de separacin que asiste a los asociados disconformes con la continuacin de las actividades de la Asociacin. b) Por las causas que contemplan el art. 39 del Cdigo Civil. c) Por sentencia judicial firme. Artculo 36. En caso de disolucin, se nombrar una comisin liquidadora la cual, una vez extinguidas las deudas, y si existiese sobrante lquido lo destinar para fines que no desvirten su naturaleza no lucrativa. DISPOSICION ADICIONAL En todo cuanto no est previsto en los presentes Estatutos se aplicar la vigente Ley Orgnica 1/2002, de 22 de marzo, reguladora del Derecho de Asociacin, y las disposiciones complementarias.
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La Asamblea General podr aprobar un Reglamento de desarrollo de los presentes Estatutos que no deber alterar, en ningn caso, los mandatos contenidos en los mismos.

BIBLIOGRAFA: Albaladejo, M.: Derecho Civil I. Introduccin y parte general. Bosch, Barcelona, 2002. Albaladejo, M.; Dez Alabart, S. (Dir.) : Comentarios al Cdigo Civil. Tomo I. Vol. 3. Derecho Reunidas S.A.. Madrid, 2000. OCallaghan Muoz, X.: Compendio de Derecho Civil. Tomo 1. Derecho Reunidas S.A. Madrid, 2005. Bercovitz Rodrguez-Cano, R.: Comentarios al Cdigo Civil. Aranzadi, Pamplona, 2003. Lasarte lvarez, C.: Principios de Derecho Civil. Tomo I: Parte general y derecho de la persona. Marcial Pons, Madrid, 2005. Puig Brutau, J.: Compendio de Derecho Civil 1. Parte general. Bosch, Barcelona, 1987.

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TEMA 8.EL CONTRATO (I)


1. EL CONTRATO: CONCEPTO Y CLASES. SISTEMAS DE CONTRATACIN.
El contrato no es sino un acuerdo de voluntades. Dice el art. 1.254 del C.c.: El contrato existe desde que una o varias personas consienten en obligarse, respecto de otra u otras, a dar alguna cosa o prestar algn servicio. Clases. En general, se ha dicho que el contrato es un negocio jurdico bilateral productor de obligaciones. Como tal negocio jurdico, le son aplicables las clasificaciones del mismo, aunque teniendo en cuenta que no algunas de ellas: as, el negocio jurdico contractual ser siempre bilateral (no unilateral), inter vivos (no mortis causa) y patrimonial (no familiar). El negocio jurdico puede ser unilateral o bilateral segn tenga una sola o dos o ms partes. En cambio, el contrato es siempre negocio
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jurdico bilateral. Por tanto, contrato unilateral o bilateral, no atiende al nmero de partes, que siempre sern dos o ms, sino al nmero de obligaciones que genera. Contrato unilateral es aquel que slo produce obligaciones para una de las partes, caso de la donacin. Contrato bilateral es aquel que produce obligaciones recprocas, bilaterales o sinalagmticas para ambas partes, casos de la compraventa, permuta, arrendamiento, etc. Hay contratos que pueden ser indistintamente unilaterales o bilaterales; as, el mandato gratuito es unilateral, mientras que el retribuido es bilateral. Contrato oneroso es aquel en que cada una de las partes obtiene una ventaja en compensacin a la que, a su costa, obtiene la otra; caso de la compraventa o la permuta. Los contratos bilaterales son siempre onerosos, aunque no todos los onerosos son bilaterales; el prstamo mutuo, que es unilateral, ser oneroso si es con inters. Contrato gratuito es aquel en que una de las partes obtiene una ventaja, sin nada a cambio. Por ejemplo, la donacin, el mandato o el prstamo sin inters. Los contratos onerosos, a su vez, pueden ser conmutativos o aleatorios. Contrato conmutativo es aquel en que las prestaciones de las partes estn determinadas, sin riesgo de prdida o ganancia; mientras que el contrato aleatorio (de alea, suerte) es aquel en que las partes asumen, cada una, el riesgo de prdida o ganancia, caso de los contratos de juego y apuesta y renta vitalicia; pero tambin la compraventa, por ejemplo, de cosa futura no fijada materialmente (la de la prxima cosecha, por ejemplo). El contrato consensual es aquel que se perfecciona por el consentimiento de las partes. El contrato real el que requiere, para su perfec- 134 -

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cin, no slo el consentimiento de las partes, sino adems la entrega de una cosa; el contrato formal necesita, para su perfeccin, tambin el consentimiento y, adems, una forma determinada. Finalmente, tambin tenemos el contrato de tracto nico, que es aquel que produce obligacin u obligaciones de ejecucin instantnea (por ejemplo, compraventa, donacin); y el contrato de tracto sucesivo, que produce obligacin u obligaciones de ejecucin permanente (como la del arrendador que tiene que mantener la posesin de la cosa) o de ejecucin peridica (como la del arrendatario que ha de pagar una renta mensual, o el contrato de renta vitalicia). Sistemas de contratacin.Los sistemas de contratacin son los diferentes criterios con que en cada legislacin se determina la base fundamental a que ha de ajustarse la formacin de los contratos, es decir, las formas o tipos mediante las que ha de entenderse reconocida la existencia jurdica de stos. Se pueden distinguir varios sistemas de contratacin de elaboracin doctrinal (formalista, espiritualista, eclctico, etc.), si bien por lo que aqu nos interesa, nos limitaremos a exponer el sistema que resulta de nuestro Cdigo civil. El sistema del Cdigo civil puede reducirse a lo siguiente: Libertad de forma para la celebracin vlida de los contratos: Los contratos sern obligatorios, cualquiera que sea la forma en que se hayan celebrado, siempre que en ellos concurran las condiciones esenciales para su validez (art. 1278 Cc). Exigencia de forma especial para ciertos contratos: Si la ley exigiere el otorgamiento de escritura u otra forma especial para hacer efectivas las obligaciones propias de un contrato, los contratantes podrn compelerse recprocamente a llenar aquella forma desde que hubiese intervenido el consentimiento
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y dems requisitos necesarios para su validez. (art. 1279 Cc). Aunque, no obstante, en algunos casos se exige la forma ad solemnitatem.

2. EL PRINCIPIO DE AUTONOMA DE LA VOLUNTAD Y SUS LIMITACIONES: REFERENCIA ESPECIAL A LA PROTECCIN DEL CONSUMIDOR.
El principio de la autonoma de la voluntad y sus limitaciones.El contrato pertenece, de una manera dominante aunque no exclusiva, a la esfera del derecho voluntario. Pero el derecho necesario despliega su influencia estableciendo las normas generales relativas a la capacidad, materia lcita y forma del contrato. Fuera de estos lmites es la autonoma de la voluntad proclamada en el art. 1255 Cc la que domina esta materia, autonoma que significa que cada uno de los contratantes debe ser libre en cuanto a su decisin de celebrar el contrato o no celebrarlo, y en cuanto a fijar en el contrato unos pactos, clusulas y condiciones y no otros. Las limitaciones al principio de autonoma de la voluntad sern las siguientes: 1. Las leyes imperativas. 2. La moral. 3. Las buenas costumbres. 4. El inters pblico. 5. El orden pblico. 6. El perjuicio de tercero.
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Referencia especial a la proteccin del consumidor. La Constitucin Espaola indica en su art. 51 que: Los poderes pblicos garantizarn la defensa de los consumidores y usuarios, protegiendo, mediante procedimientos eficaces, la seguridad, la salud y los legtimos intereses econmicos de los mismos. En cumplimiento del mandato constitucional, se promulg la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios de 19 de julio de 1984 (en adelante, LGDCU), que ha sido completada por otras normas posteriores, entre otras muchas, la Ley General de Publicidad de 11 de noviembre de 1988, la Ley de Defensa de la Competencia de 17 de julio de 1989, la Ley sobre Condiciones Generales de la Contratacin de 13 de abril de 1998, o la Ley de Garantas en las Ventas de Bienes de Consumo, de 10 de julio de 2003. La LGDCU tiende a proteger a quien consume el bien o servicio de que se trate, no al profesional que interviene en la cadena de produccin, distribucin o comercializacin. Por eso introduce el concepto de destinatarios finales, indicando que son consumidores y usuarios las personas fsicas o jurdicas que adquieren, utilizan o disfrutan, como destinatarios finales bienes, productos, servicios, actividades o funciones, cualesquiera que sea la naturaleza pblica o privada, individual o colectiva de quienes la producen, facilitan, distribuyen o expenden. Las lneas generales y ms destacables de la LGDCU son las siguientes: Son nulos los actos realizados en fraude de esta ley; as como la renuncia previa de los derechos que esta ley reconoce a los consumidores y usuarios. Integra la publicidad en el contrato, de forma que, si la publicidad prev aspectos no regulados en el contrato, ste se integra con aquellos; y, si publicidad y contrato se contradicen prevalece lo que sea ms favorable al consumidor.
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Recoge el concepto de condiciones generales de los contratos, e indica una serie de clusulas abusivas. Regula el rgimen de reclamacin y de garanta del consumidor. Prev un sistema arbitral, distinto al de la Ley de Arbitraje. Crea las Asociaciones de consumidores y usuarios. Contiene un completo catlogo de infracciones y sanciones.

3. CONTRATOS NORMATIVOS Y CONTRATOS DE ADHESIN: LAS CONDICIONES GENERALES DE LA CONTRATACIN.


El contrato normativo.El contrato normativo es aquel que tiene por objeto establecer la disciplina de un contrato eventual y futuro. Una variedad de ste es el que fija la forma que deber tener el posible futuro contrato. Su efecto no es la obligacin de celebrar el futuro contrato, sino que, si voluntariamente se celebra, deber contener aquella disciplina o cumplir esta forma. As, unos empresarios pueden pactar, como contrato normativo, que sus relaciones entre s y las que lleven con terceros sigan lo que han pactado (sobre precios, por ejemplo) o cumplan la forma que ha previsto (determinada contratacin electrnica, por ejemplo). Precisamente, se llama normativo porque establece una norma a seguir en los contratos que se celebren en el futuro; lo que puede llevar a una estandarizacin de los contratos futuros que seran verdaderos contratos tipo. El contrato normativo obliga a las partes a que, si celebran los contratos previstos en el mismo, tengan el contenido previsto, y si no lo hacen, se les podr reclamar por incumplimiento. Si se trata de contrato normativo en que se ha previsto la forma del futuro contrato, si ste no cumple tal forma,
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se considera que ser ineficaz, es decir, no constituyen pactos de contrahendo, sino pactos de modo contrahendi, en que la obligacin es la de contratar de cierto modo, caso de que efectivamente se quiera contratar. Contratos de adhesin.El contrato de adhesin, es aquel cuyo contenido se ofrece previamente redactado por una de las partes y la otra parte se limita a aceptar o rechazar el contrato (es decir, la otra parte no lo puede modificar ni realizar contraofertas); estando normalmente redactados con carcter previo en formularios, modelos o impresos (ejemplos: determinados contratos bancarios, de telefona, etc.). El particular concepto del contrato de adhesin y sus especiales caracteres dan lugar a unas consecuencias que tienen la comn finalidad de proteger a la parte ms dbil, evitando los posibles abusos del contratante (oferente) ms poderoso. Son las siguientes: 1.- Intervencin administrativa. La Administracin del Estado controla y aprueba contratos de adhesin, especialmente los relativos a servicios pblicos. 2.- Intervencin legislativa. En determinados contratos, de especial trascendencia y relevancia jurdica y econmica, una ley regula el contrato en general, sin perjuicio de la intervencin administrativa mencionada. Tal es la Ley de Contrato de Seguro de 8 de octubre de 1980. 3.- Intervencin judicial. En aplicacin del principio de la buena fe que proclama el art. 1258 Cc, los Tribunales pueden interpretar o integrar el contrato y evitar consecuencias abusivas del mismo. Especial importancia tiene la intervencin judicial en materia de interpretacin del contrato de adhesin, en el que necesariamente tendr aplicacin el art. 1288 del Cc, a tenor del cual la interpretacin de las clusulas oscuras de un contrato no deber favorecer a la parte que hubiese ocasionado la oscuridad. Por lo cual, cuando el contrato de adhesin contenga alguna
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clusula dudosa, se interpretar en favor de la parte aceptante, el contratante ms dbil, y no en beneficio del oferente, la parte ms poderosa, quien ha redactado el contrato y ha ocasionado la oscuridad. Condiciones generales de la contratacin.Las podemos definir como las clusulas predispuestas cuya incorporacin al contrato sea impuesta por una de las partes con independencia de la autora material de las mismas, de su apariencia externa, de su extensin y de cualesquiera otras circunstancias; habiendo sido redactadas con la finalidad de ser incorporadas a una pluralidad de contratos. El concepto de condiciones generales queda matizado con la distincin del contrato de adhesin: en ste pueden negociarse una serie de clusulas (por ejemplo, en un contrato de seguro o en numerosas compraventas o arrendamientos) pero, tras ellas, se incluyen una serie de clusulas predispuestas, impuestas e incorporadas a una generalidad de contratos, que s son condiciones generales. El art. 1.2 de la Ley Sobre Condiciones Generales de la Contratacin de 13 de abril de 1998 lo expresa as: el hecho de que ciertos elementos de una clusulas o que una o varias clusulas aisladas se hayan negociado individualmente no excluir la aplicacin de esta Ley al resto del contrato si la apreciacin global lleva a la conclusin de que se trata de un contrato de adhesin. Las partes contratantes son las enumeradas en el art. 2 de la Ley, a saber: la que predispone e impone la condicin general es la predisponente, que es un profesional, entendiendo por tal la persona fsica o jurdica que acta dentro del marco de su actividad profesional o empresarial, pblica o privada; y la que acepta o rechaza el contrato que tiene la libertad de contratar pero no la libertad contractual, es el adherente, persona fsica o jurdica, profesional o no, consumidor o no. Pese a que contengan condiciones generales, no se aplica esta Ley, segn dispone su art. 4, cuando el contrato es administrativo o de trabajo, o de constitucin de sociedades, o sobre relaciones familiares, o contratos suce- 140 -

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sorios; tampoco se aplica la ley a las condiciones generales que reflejan las disposiciones o principios de Tratados vigentes, ni a las de aplicacin obligatoria por una norma legal. La condicin general puede inscribirse en el Registro de Condiciones Generales de la Contratacin y, en casos excepcionales, es obligatorio hacerlo y puede ejercitarse la accin declarativa con objeto de que se declare que una determinada clusula es condicin general del contrato. Finalmente, cabe indicar que, la Ley Sobre Condiciones Generales de la Contratacin no regula las clusulas abusivas, sino que en su Disposicin Adicional primera modifica la Ley de 19 de julio de 1984, General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios, y en los artculos de sta, unos modificados y otros aadidos, se contiene la normativa de las clusulas abusivas, procedindose as, adems, a la transposicin de la Directiva 93/13/CEE del Consejo de la Unin Europea de 5 de abril de 1993, sobre las clusulas abusivas en los contratos celebrados con consumidores. La Ley vigente, pues, en materia de clusulas abusivas es la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios.

4. GENERACIN, PERFECCIN Y CONSUMACIN DEL CONTRATO.


El contrato, como todo negocio jurdico tiene un ciclo vital y en el que podemos distinguir entre: 1. La generacin, que comprende los preliminares o proceso interno de formacin del contrato. 2. La perfeccin que es su nacimiento a la vida jurdica 3. La consumacin, que es el cumplimiento del fin para el que se constituy el contrato.
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La generacin del contrato.-. Podemos distinguir varias fases: 1.- Los tratos preliminares. A travs de los cules se va formando en la mente de los eventuales contratantes sus posibles intereses, sin que surja una declaracin de los mismos; por lo que no tienen el carcter de ofertas definitivas. 2.- La invitacin a la oferta. Que tiene lugar cuando una persona manifiesta su voluntad de realizar determinado negocio, e indica que admite propuestas. En tal caso no hay vinculacin para el invitante, que cumple con admitir las ofertas sin estar obligado a aceptar ninguna concreta, salvo que haya fijado tipo y condiciones, y stos se cubran por alguna de aqullas. 3.- La oferta propiamente dicha. Que tiende a provocar la adhesin del destinatario, y debe: Estar emitida con la intencin de obligarse al oferente contractualmente. Ha de ser concreta, conteniendo todos los elementos necesarios para la conclusin del contrato. Debe dirigirse a la persona con la cul el proponente tenga intencin de concluir el negocio. La perfeccin del contrato.-. La perfeccin se determina en los contratos consensuales por la simple concurrencia del consentimiento (art. 1258 Cc), lo cual debemos complementar con lo dispuesto en el art. 1262 del Cc, que dice, El consentimiento se manifiesta por el concurso de la oferta y de la aceptacin sobre la cosa y la causa que han de constituir el contrato.
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Por tanto, la perfeccin, est integrada por la concurrencia del la oferta y la aceptacin. Y debe: Recaer sobre algo real (objeto). Fundarse en una aspiracin lcita (causa). Y manifestarse externamente, para que la ley pueda extender su perfeccin sobre l (forma). Como se acaba de exponer, la perfeccin del contrato se produce por el consentimiento, sobre un objeto y con una causa. Y que el consentimiento se manifiesta por el concurso de la oferta y de la aceptacin sobre la cosa y la causa que han de constituir el contrato. Si la oferta y la aceptacin, las partes las admiten y conocen simultneamente, no hay problema en cuanto al tiempo de la perfeccin del contrato. Pero si una y otra no se producen simultneamente (por ejemplo caso de las partes que estn en contacto por carta) se plantea el problema del tiempo en que existe perfeccin del contrato, es decir, de cundo se ha dado el concurso entre la oferta y la aceptacin. Hay varias teoras: Teora de la emisin. Entiende que la perfeccin, o sea, el consentimiento que la produce, existe desde el momento en que el aceptante emite su declaracin de voluntad de aceptacin. Habiendo habido oferta, hay ahora aceptacin, y en este momento, hay consentimiento y, por tanto, perfeccin del contrato. Teora de la cognicin. El consentimiento y la perfeccin del contrato se produce cuando la declaracin de aceptacin es recibida por el oferente y el oferente toma conocimiento de ella. Ya que si la aceptacin es declaracin de voluntad recepticia, produce efecto cuando la conoce el que la recibe, que es el oferente. Teora de la expedicin. Matiza las dos teoras anteriores y es intermedia entre una y otra: no basta la declaracin del aceptante ni es preciso que
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la conozca el oferente. El tiempo de la perfeccin del contrato es la expedicin de la declaracin de aceptacin; es decir, que el aceptante se desprenda de su declaracin de voluntad, que la expida (la carta o curse el telegrama). Teora de la recepcin. Tambin intermedia. El tiempo de perfeccin del contrato es el momento en que la declaracin de aceptacin llega al mbito o crculo de intereses del oferente, sin perjuicio de que llegue efectivamente a conocerla o no, pero pudo y debi, actuando con diligencia normal, conocer la declaracin que haba recibido. Nuestro Cdigo civil, en el segundo prrafo, primer inciso, del artculo 1262 parece que se acoge a la teora de la cognicin, al disponer: la aceptacin hecha por carta no obliga al que hizo la oferta, sino desde que lleg a su conocimiento. Pero no es as, pues aplicando esta concreta norma con carcter absoluto, resultara que el oferente, al recibir la aceptacin, podra retrasar su conocimiento a su arbitrio (no abriendo la carta, no leyendo el telegrama, por ejemplo), por lo cual, la doctrina mayoritaria mantiene que la teora que sigue el Cdigo es la de la recepcin, combinando lo dispuesto en el artculo 1262 del Cc con la norma del 1256 Cc: en el contrato, cuyas declaraciones de oferta y aceptacin se dan en distintos momentos, se entiende producido el consenso y perfeccionado el contrato en el momento en que el oferente recibe la aceptacin del aceptante, pues la validez y el cumplimiento de los contratos no puede dejarse al arbitrio de uno dos contratantes. Por lo que respecta al lugar de perfeccin del contrato, no se plantean problemas si oferta y aceptacin se dan en el mismo lugar, pero si se emiten en lugares distintos, sean o no simultneamente (carta, telegrama, telfono) puede mantenerse que el lugar sea el de donde se hizo la oferta o la aceptacin. El artculo 1262, segundo prrafo, segundo inciso, adopta una solucin, pero no con criterio imperativo, sino como presuncin, siendo prevalente la voluntad de las partes. Dispone que el contrato, en tal caso se presume celebrado en el lugar en que se hizo la oferta. El lugar del contrato es, pues, el del lugar de la oferta, si las partes no han dispuesto otra cosa.
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Consumacin del contrato.-. En el momento en que las obligaciones se exigen y se cumplen, surge la ltima fase de la vida contractual: la consumacin, en la que podemos distinguir dos variedades: 1.- Cuando el contrato hizo nacer obligaciones de las llamadas de tracto nico, la consumacin y la extincin son la misma cosa. 2.- Si se trata de prestaciones de tracto sucesivo, el contrato se extinguir con el cumplimiento de la ltima; y de la consumacin a la extincin vivir el contrato el ltimo perodo de su vida.

Bibliografa. Albaladejo, M.: Derecho Civil II. Derecho de obligaciones. Bosch, Barcelona, 2001. Albaladejo, M.; Dez Alabart, S. (Dir.): Comentarios al Cdigo Civil. Tomo XVII. Vol. 1.A Derecho Reunidas S.A.. Madrid, 1995. Albaladejo, M.; Dez Alabart, S. (Dir.): Comentarios al Cdigo Civil. Tomo XVII. Vol. 1.B Derecho Reunidas S.A.. Madrid, 1995. Albaladejo, M.; Dez Alabart, S. (Dir.): Comentarios al Cdigo Civil. Tomo XVII. Vol. 2 Derecho Reunidas S.A.. Madrid, 1995. OCallaghan Muoz, X.: Compendio de Derecho Civil. Tomo 2. Vol. 1. Derecho Reunidas S.A. Madrid, 2001. Bercovitz Rodrguez-Cano, R.: Comentarios al Cdigo Civil. Aranzadi, Pamplona, 2003.
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Lasarte lvarez, C.: Principios de Derecho Civil. Tomo III: Contratos. Marcial Pons, Madrid, 2004. Puig Brutau, J.: Compendio de Derecho Civil 2. Derecho de obligacin. Contratos y cuasicontratos. Obligaciones derivadas de actos ilcitos. Bosch, Barcelona, 1997.

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TEMA 9.EL CONTRATO (II)

1. INCAPACIDADES Y PROHIBICIONES PARA CONTRATAR


Para contratar es preciso tener la correspondiente capacidad de obrar, pero el ordenamiento jurdico no exige siempre la misma capacidad para celebrar los distintos negocios jurdicos, sino que atendiendo a la trascendencia del contrato, precisa una capacidad mayor o menor. Ello significa que ante cada contrato concreto deberemos aplicar en primer lugar las reglas generales de capacidad de obrar, para despus, las reglas especficas de cada uno de los contratos. Sern capaces para contratar todos aquellos que no tengan su capacidad limitada o restringida, en la forma que seguidamente veremos; y, conforme al art. 9.1 Cc, la capacidad de la persona se determina por su ley personal correspondiente, aunque ser aplicable la limitacin del art. 10.8 Cc, que dice: Sern vlidos, a los efectos del ordenamiento jurdico espaol, los con- 147 -

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tratos onerosos celebrados en Espaa por extranjero incapaz segn su ley nacional, si la causa de la incapacidad no estuviese recogida en la legislacin espaola. Esta regla no se aplicar a los contratos relativos a inmuebles situados en el extranjero. Incapacidades.Dice el art. 1263 Cc que No pueden prestar consentimiento: 1.- Los menores no emancipados. 2.- Los incapacitados. A lo que aade el art. 1264 que: La incapacidad declarada en el artculo anterior est sujeta a las modificaciones que la ley determina, y se entiende sin perjuicio de las incapacidades especiales que la misma establece. Pero las reglas de capacidad del Cdigo civil deben completarse con la doctrina general. Por ello la doctrina distingue los siguientes supuestos: 1.- Incapaces para contratar. Son aquellas personas que no pueden por s solas celebrar ningn contrato (independientemente de que en su nombre y con las formalidades de cada caso, puedan otorgarlo sus legtimos representantes). Se incluyen: Las personas que han sido judicialmente incapacitadas si as lo establece la sentencia. Los menores no emancipados que carecen de capacidad natural. Los concursados y quebrados. Las personas que, por la razn que sea, y con independencia de su estado civil carezcan (transitoria o permanentemente) y mientras carezcan, de entendimiento y voluntad.
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El contrato celebrado por cualquiera de estas personas se considera radicalmente ineficaz. 2.- Capaces limitadamente. Son aquellos que pueden contratar en el mbito de capacidad que se les deje, incluyndose: Los sometidos a tutela o curatela, en los trminos que fije la sentencia. Los menores no emancipados que viven con independencia de sus padres, en cuanto al sector al que la independencia se extienda, pues en l se les considera como emancipados. Los menores no emancipados que vivan con sus padres, en tanto tengan capacidad natural, pero el negocio que realicen se estimar anulable. Excepcionalmente podrn aceptar donaciones que no sean condicionales ni onerosas. Las personas que, por la razn que sea, y con independencia de su estado civil tengan (transitoria o permanentemente) limitada su facultad volitiva, por error violencia, intimidacin o dolo, pero el negocio que realicen se estimar anulable. 3.- Personas cuya capacidad para contratar debe ser completada. Tienen capacidad para contratar, pero necesitan el complemento de ciertas personas. Es el caso de: Los menores emancipados para tomar dinero a prstamo, gravar o enajenar bienes inmuebles y establecimientos mercantiles o industriales u objetos de extraordinario valor, sin consentimiento de sus padres y, a falta de ambos, sin el de su curador. Los emancipados por matrimonio tambin precisan consentimiento de su cnyuge mayor o de sus padres, en los trminos
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y casos del art. 324 Cc (enajenar o gravar inmuebles, establecimientos mercantiles u objetos de extraordinario valor si son comunes). Los menores no emancipados que vivan con independencia necesitan tambin complemento de capacidad, dentro de su mbito de actuacin, para todos aquellos actos que lo precisaran si sus padres les hubieran efectivamente emancipado. Los sometidos a curatela, para los actos que la sentencia exija la concurrencia del curador. En todos estos supuestos, si se acta sin el consentimiento de quien deba prestarlo, el contrato celebrado se considera anulable. Prohibiciones.La prohibicin implica que la ley, por ciertas razones, priva a una persona capaz de la posibilidad de celebrar un contrato concreto. Estas prohibiciones pueden ser absolutas o temporales, segn prohban la enajenacin en todo tiempo o slo durante un perodo determinado. Asimismo pueden ser personales y reales, segn se hayan impuesto por la persona adquirente o transmitente, o en razn de la naturaleza de la cosa misma (zonas estratgicas, extranjeros, etc.). El Cdigo civil, con carcter general contiene las siguientes prohibiciones: las del artculo 1459, que prohbe a determinadas personas adquirir por compra determinados bienes; la del artculo 221, que impide al que desempee un cargo tutelar adquirir gratuitamente y adquirir o transmitir bienes al tutelado; la del artculo 1677, que impide celebrar contrato de sociedad universal a las personas a quienes est prohibido otorgarse recprocamente alguna donacin o ventaja.
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2.- ELEMENTOS DEL CONTRATO: CONSENTIMIENTO, OBJETO Y CAUSA.


Los elementos esenciales de todo contrato vienen enumerados en el art. 1261 Cc, a tenor del cual: No hay contrato sino cuando concurren los requisitos siguientes: 1. Consentimiento de los contratantes. 2. Objeto cierto que sea materia del contrato. 3. Causa de la obligacin que se establezca. El consentimiento.El consentimiento se manifiesta por el concurso de la oferta y de la aceptacin sobre la cosa y la causa que han de constituir el contrato. Hallndose en lugares distintos el que hizo la oferta y el que la acept, se estar a lo anteriormente expuesto en el apartado dedicado a la perfeccin del contrato. El objeto.Pueden ser objeto de contrato todas las cosas que no estn fuera del comercio de los hombres, aun las futuras. Igualmente, pueden ser objeto de contrato todos los servicios que no sean contrarios a las leyes o a las buenas costumbres. En cambio, no podrn ser objeto de contrato las cosas o servicios imposibles. La causa.La causa es elemento esencial del contrato, pues los contratos sin causa, o con causa ilcita, no producen efecto alguno, siendo ilcita la causa cuando se opone a las leyes o a la moral.
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Viene definida en el art. 1274 Cc cuando dice que En los contratos onerosos se entiende por causa, para cada parte contratante, la prestacin o promesa de una cosa o servicio por la otra parte; en los remuneratorios, el servicio o beneficio que se remunera, y en los de pura beneficencia, la mera liberalidad del bienhechor.

3. LA INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS.


La interpretacin del contrato es la averiguacin y comprensin de su sentido y alcance. Nuestro Cdigo civil contiene normas sobre la interpretacin de los contratos, siendo sus principios rectores los siguientes: 1.- Principio de bsqueda de la voluntad real. La interpretacin debe averiguar, ante todo, la voluntad real de los contratos, que ser la voluntad comn de ellos, con prevalencia sobre la literalidad. 2.- Principio de conservacin del contrato. La interpretacin debe buscar que el contrato sea eficaz. 3.- Principio de la buena fe. Los contratos deben interpretarse de acuerdo con la buena fe. Las normas sobre interpretacin contenidas en el Cdigo civil son las siguientes: 1.- Interpretacin lgica y literal. El punto de partida de la interpretacin es la letra del contrato cuando haya sido redactado por escrito; si se trata de contrato verbal, debern acreditarse las declaraciones. El primer prrafo del art. 1281 Cc dispone que si los trminos de un contrato son claros y no dejan duda sobre la intencin de los contratantes, se estar al sentido literal de sus clusulas. Por tanto, en la interpretacin se ha de estar, en primer lugar, a la interpretacin literal, siempre y cuando, claro
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est se trate de una clusula clara, pues si hay duda o contraposicin de la literalidad con la voluntad real de los contratantes, hay que acudir a la interpretacin lgica que busca esta voluntad real, si sta es contraria a la literalidad. El segundo prrafo del art. 1281 Cc dispone, en este sentido: si las palabras parecieren contrarias a la intencin evidente de los contratantes prevalecer sta sobre aqullas. Por tanto, prevalece la voluntad sobre la literalidad, pero si sta es clara y no deja duda sobre aqulla, se ha de estar a su sentido literal. Para conocer la voluntad, dice el art. 1282 Cc, deber atenderse principalmente a los actos de stos, coetneos y posteriores al contrato, que incluye tambin a los actos anteriores. Es la atencin a toda la conducta de los sujetos, expresiva de su voluntad real y til para conocer sta. Tambin para conocer la voluntad real, aade el art. 1283 Cc otra norma complementaria de la fundamental del art. 1281: cualquiera que sea la generalidad de los trminos de un contrato, no debern entenderse comprendidos en l cosas distintas y casos diferentes de aquellos sobre que los interesados se propusieron contratar. Como norma de interpretacin objetiva, pero, a su vez, complemento de las anteriores, el art. 1286 Cc dispone que las palabras que puedan tener distintas acepciones sern entendidas en aquella que sea ms conforme a la naturaleza y objeto del contrato. 2.- Interpretacin sistemtica. El art. 1285 Cc ordena que las clusulas de los contratos debern interpretarse las unas por las otras, atribuyendo a las dudosas el sentido que resulte del conjunto de todas. Acoge as la interpretacin sistemtica del contrato, resaltando que la interpretacin debe versar sobre el conjunto de sus clusulas, consecuencia de la unidad lgica del contrato, o del espritu del contrato, que es indivisible. 3.- Interpretacin finalista. El art. 1284 Cc se refiere a la interpretacin de todo el contrato o de alguna de sus clusulas, aunque slo hable de
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stas, y responde al principio de conservacin del contrato: si alguna clusula de los contratos admitiere diversos sentidos, deber entenderse en el ms adecuado para que produzca efecto. Lo que pretende es rechazar aquellas interpretaciones baldas o ilusorias, que no atribuyen un determinado sentido o el que atribuyen lleva a una consecuencia absurda. 4.- Uso interpretativo. El art. 1287 Cc da valor interpretativo al uso o costumbre, incluso como elemento de integracin del contrato: el uso o la costumbre del pas se tendrn en cuenta para interpretar las ambigedades de los contratos, supliendo en stos la omisin de clusulas que de ordinario suelen establecerse. 5.- Contrato con clusulas difciles o imposibles de ser interpretadas. Los arts. 1288 y 1289 Cc no contienen verdaderas normas de interpretacin, sino que dan solucin a situaciones en que un contrato o una clusula del mismo sea difcil o imposible de ser interpretada, por su oscuridad o por ser ininteligible. El art. 1288 CC establece que: la interpretacin de las clusulas oscuras de un contrato no deber favorecer a la parte que hubiese ocasionado la oscuridad; lo que, por necesaria interpretacin a la inversa, favorecer a la parte que no ha ocasionado tal oscuridad. Esta regla la ha recogido expresamente la Ley sobre Condiciones Generales de la Contratacin de 13 de abril de 1998, en su artculo 6.2 sealando que: las dudas en la interpretacin de las condiciones generales oscuras se resolvern a favor del adherente. Por su parte, el art. 1289 Cc se refiere al contrato o a la clusula que es imposible de interpretar. Si la imposibilidad recae sobre el propio contrato, el contrato ser nulo. Y si la imposibilidad recae sobre una clusula no esencial del contrato se distingue: si es gratuito, se resolvern en favor de la menor transmisin de derechos e intereses. Por el contrario, si es oneroso, la duda se resolver en favor de la mayor reciprocidad de intereses.
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4. INEFICACIA DE LOS CONTRATOS: NULIDAD Y ANULABILIDAD.


La ineficacia del contrato no es ms que la falta de produccin de los efectos o consecuencias deseados por las partes al concluir el negocio jurdico de que se trate. Nuestro ordenamiento jurdico utiliza una terminologa confusa y poco tcnica en esta materia, si bien, la doctrina est de acuerdo en que los supuestos tpicos de ineficacia son tres: la nulidad y la anulabilidad que estudiaremos seguidamente, y la rescisin cuyo examen corresponde a otro epgrafe de este tema. Nulidad.El contrato es nulo cuando por causa de un defecto no es apto para producir ningn tipo de consecuencias jurdicas. Por ello, podemos decir que la nulidad es: Automtica, pues se produce ipso iure sin necesidad de que sea ejercitada ninguna accin. Incluso el Juez puede decretarla de oficio. Absoluta, pues el negocio es nulo para todo. Normalmente es originaria, aunque cabe algn supuesto de nulidad sobrevenida. Puede ser total o parcial. Entre sus causas podemos sealar las siguientes: 1.- Supuestos que podran ser de inexistencia. Falta absoluta de consentimiento. Falta de representacin.
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Ausencia de objeto. Ausencia de causa. Simulacin absoluta. Ausencia de forma exigida ad solemnitatem. 2.- Supuestos que todos consideran de nulidad. Violacin de las normas. Ilicitud e indeterminacin del objeto. Condicin ilcita. Ilicitud de la causa. Respecto a los efectos de la nulidad, ya hemos anticipado que, como efecto inmediato, la nulidad se produce ipso iure, por s misma, sin necesidad de declaracin judicial, e incluso apreciable de oficio. Sin embargo, el negocio nulo puede tener una apariencia de negocio que es preciso destruir por medio de la accin de nulidad; accin declarativa, que no crea o constituye una nulidad, sino que la declara; estando legitimada activamente cualquier persona para ejercitar dicha accin. Como efecto general, la nulidad es denominada nulidad absoluta o de pleno derecho, por su efecto general o erga omnes: significa que puede oponerse frente a cualquiera y su efecto alcanza a todos, sean o no parte en el contrato nulo. Asimismo, el contrato nulo no produce efecto alguno; puede originar una obligacin de indemnizar daos y perjuicios, pero no como obligacin derivada del contrato, sino nacida de acto ilcito en base al art. 1902 Cc.
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Por otra parte, si como consecuencia del contrato nulo hubo entrega de cosa por una parte a otra o por ambas recprocamente, debern restituirse las mismas, in natura y, si no es posible, en su equivalente econmico, con los frutos o intereses que se hayan producido. Sin embargo, esta norma de restitucin de las cosas tiene una regulacin especial, si la nulidad proviene de ilicitud de la causa o del objeto, en los arts. 1305 y 1306 Cc. As, si el hecho constituye delito o falta comn a ambos contratantes: Carecern de toda accin entre s. Se proceder contra ellos. Se dar al objeto del contrato la aplicacin prevenida en el Cdigo penal respecto a los efectos o instrumentos del delito o falta. Si el hecho constituye delito o falta slo de uno de los contratantes, el no inculpado: Podr reclamar la devolucin de lo que hubiese dado. No estar obligado a cumplir lo que hubiera prometido. Si el hecho no es delictivo: Si ambos contratantes son culpables ninguno puede reclamar el cumplimiento ni repetir lo cumplido. Si uno solo es el culpable, ste no podr tampoco reclamar ni repetir; y el no culpable podr reclamar lo que hubiera dado, sin obligacin de cumplir lo que hubiera ofrecido. Por otra parte, debe tenerse presente que la nulidad es definitiva e insanable, de manera que las partes contratantes no pueden darle eficacia jurdica, ya que la nulidad est fuera del campo de la autonoma de la voluntad.
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No cabe confirmacin del contrato nulo, segn lo que se desprende del art. 1310 Cc, e, igualmente, no puede ser sanado por prescripcin. Sin embargo, cuando el contenido del contrato es complejo, con varios pactos y se produce nulidad, pero slo del pacto afectado, nos encontramos ante lo que se denomina nulidad parcial, pudindose distinguir tres supuestos de nulidad parcial: 1.- Nulidad parcial por disposicin legal. El Cdigo civil no contiene una regla general, pero s artculos concretos que establecen la nulidad parcial del contrato, manteniendo la validez del resto (as, los arts. 641, 1155 y 1476) o limitando la prestacin en el tiempo (art. 1508) o en la cantidad (arts.636, 654, 1826). 2.- Nulidad parcial por la interpretacin del contrato. La interpretacin debe tender a mantener la validez del contrato y, habiendo pactos nulos, a declarar la nulidad parcial, no la total. 3.- Nulidad parcial para evitar el fraude de ley. La nulidad no total, sino meramente parcial, ha evitado el fraude de ley en algunas leyes de carcter social, como la Ley de 23 de julio de 1908 de represin de la usura, ms conocida como Ley Azcrate o la Ley de Arrendamientos Urbanos de 24 de noviembre de 1994. Anulabilidad.La segunda de las figuras tpicas de la ineficacia contractual es la llamada anulabilidad. La anulabilidad supone la existencia de un contrato eficaz, es decir que en principio surte el efecto jurdico pretendido por las partes; pero que en su formacin tiene un defecto que permite su impugnacin para que dicho contrato devenga ineficaz. No otra cosa viene a establecer el art. 1300 Cc: Los contratos en que concurran los requisitos que expresa el artculo 1261 pueden ser anulados, aunque
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no haya lesin para los contratantes, siempre que adolezcan de alguno de los vicios que los invalidan con arreglo a la ley. En cuanto a las causas de anulabilidad, podemos citar las siguientes: 1.- Defecto de capacidad. Siempre que no sea tan total y absoluta que llegue a producir la falta de consentimiento y, por ende, la inexistencia de contrato. 2.- Vicios del consentimiento: error, dolo, violencia e intimidacin. La anulabilidad, a diferencia de la nulidad, no se produce ipso iure, ni puede, por tanto, ser apreciada de oficio. Debe ser determinada por medio de una accin, concedida exclusivamente a la persona que es titular del especfico inters que se trata de proteger, y no a cualquier persona como acontece con la accin de nulidad. No obstante, la anulabilidad no slo puede ser alegada por medio de una accin, sino tambin como excepcin; as, a la parte a quien se reclama el cumplimiento de un contrato anulable, puede oponer la excepcin de anulabilidad. Indicar, asimismo que la accin de anulacin tiene un plazo de caducidad de cuatro aos (art. 1301.1 Cc). En cuanto a sus efectos, la caracterstica esencial de la anulabilidad es que el contrato anulable produce todos sus efectos, hasta tanto no se ejercite la accin de anulacin; sin perjuicio de que el contrato anulable sea confirmado, en cuyo caso los efectos quedarn como definitivos. Ejercitada la accin de anulacin y dictada sentencia constitutiva de la misma, el contrato queda invlido e ineficaz, ex tunc, es decir, con efecto retroactivo. Lo cual significa que si no se ha consumado, no se ha cumplido, no se han realizado las prestaciones, y las partes quedan libres. Si se han cumplido, debe hacerse la restitucin de las cosas o su equivalente econmico con sus frutos e intereses.
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5. LA CONFIRMACIN DE LOS CONTRATOS.La confirmacin es la sanacin de un negocio jurdico anulable, en virtud de la renuncia a la accin efectuada por la persona que tendra derecho a ejercitarla. Segn el art. 1310: Slo son confirmables los contratos que renan los requisitos expresados en el artculo 1261. Por tanto, no son susceptibles de confirmacin los nulos ni los inexistentes. En cuanto a la forma de realizar la confirmacin, esta no necesita el concurso de aquel de los contratantes a quien no correspondiese ejercitar la accin de nulidad, y puede hacerse expresa o tcitamente, entendindose que hay confirmacin tcita cuando, con conocimiento de la causa de nulidad, y habiendo sta cesado, el que tuviese derecho a invocarla ejecutase un acto que implique necesariamente la voluntad de renunciarlo. Finalmente, y en cuanto a sus efectos, la confirmacin purifica el contrato de los vicios de que adoleciera desde el momento de su celebracin, es decir, la confirmacin opera retroactivamente.

6. RESCISIN DE LOS CONTRATOS.


La rescisin es una causa de ineficacia de los contratos que carecen de vicios en su constitucin, pero en los que ha existido una lesin para uno de los contratantes o para un tercero. En esta materia se limita el Cdigo civil a establecer en su art. 1290 que Los contratos vlidamente celebrados pueden rescindirse en los casos establecidos en las leyes. No debemos confundir la rescisin con la anulabilidad, pudiendo indicar a este respecto:
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Su distinto origen. La nulidad absoluta y la relativa parte de la carencia o vicio sustancial en los elementos del contrato; la rescisin presupone que la relacin jurdica ha sido vlidamente constituida, pero concurren en ella circunstancias que obstan a su eficacia. Su distinta naturaleza. Puesto que la de anulabilidad es una accin principal, mientras que la de rescisin es subsidiaria, slo utilizable a falta de otro recurso legal para obtener la reparacin del perjuicio. La rescisin no se producir nunca automticamente, sino por el ejercicio de la correspondiente accin rescisoria. El art. 1294 del Cc afirma: la accin de rescisin es subsidiaria; no podr ejercitarse sino cuando el perjudicado carezca de todo otro recurso legal para obtener la reparacin del perjuicio. La legitimacin activa para el ejercicio de esta accin le corresponde al perjudicado ( o su representante o su heredero), siempre que l, a su vez, pueda devolver aquello a que por su parte estuviese obligado, tal como dispone el segundo inciso del primer prrafo del art. 1.295 del Cc. La legitimacin pasiva corresponde a quienes han sido parte en el contrato rescindible, causantes del perjuicio e incluso a los terceros adquirentes de mala fe de las cosas enajenadas en fraude de acreedores. Por la prueba. Ya que quien interponga accin de nulidad slo tendr que probar el defecto o vicio en los elementos del contrato; mientras que quien utilice la rescisin deber probar el perjuicio ocasionado. Por ltimo, la rescisin no ser posible en los casos en que los objetos del contrato rescindido se hallen legalmente en poder de terceras personas que no hayan procedido de mala fe. En cuanto a las causas de rescisin, el art. 1290 Cc destaca el mbito restringido de la rescisin al disponer que los contratos vlidamente celebrados pueden rescindirse en los casos establecidos por la ley; lo que concuerda con el carcter subsidiario de la misma, que proclama el art. 1294 Cc.
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Se pueden distinguir, no obstante de los preceptos de nuestro Cdigo civil, las causas de rescisin por lesin, por fraude y por otros motivos. 1.- Causas de rescisin por lesin: Art. 1291, nm. 1.: los contratos que pudieran celebrar los tutores sin autorizacin judicial y el tutelado ha sufrido lesin en ms de la cuarta parte del valor de las cosas objeto del contrato. Art. 1291, nm. 2.: los celebrados en representacin de los ausentes, y stos han sufrido la misma lesin, siempre que no se hayan celebrado con autorizacin judicial, como aade el art. 1296. Fuera de estos dos casos de lesin, ningn contrato se rescindir por lesin, aade el art. 1293, a no ser los previstos en la Ley a que se refiere el nmero 5. del art. 1291. 2.- Causas de rescisin, por fraude: Art. 1291, nm. 3.: los celebrados en fraude de acreedores, cuando stos no puedan de otro modo cobrar lo que se les deba; precepto que hemos de completar con lo dispuesto en el art. 1297, a efectos de saber cuando presume que hay fraude de acreedores. Art. 1291, nm. 4.: los contratos que se refieran a cosas litigiosas, las cuales son aquellas a que se refiere la accin ejercitada ya en el proceso correspondiente, desde la presentacin de la demanda; celebrados sin aprobacin de las partes litigantes o de la autoridad judicial. Art. 1292: pagos hechos en estado de insolvencia, de obligaciones en las que no hay todava deber jurdico de cumplimiento inmediato. 3.- Causas de rescisin por otros motivos. El art. 1291, nmero 5., menciona, por ltimo, como rescindibles, cualesquiera otros (contratos) en que especialmente lo determine la ley; as, la particin de la herencia (arts. 1073 y ss. CC)
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y divisin de cosa comn (art. 406 CC y su remisin), que no son contratos; tambin es rescisin la reduccin de donaciones por inoficiosidad (art. 654 CC). La accin rescisoria tiene un plazo de caducidad, que no de prescripcin, de cuatro aos a computar desde la perfeccin del contrato, salvo los casos de rescisin de contrato celebrado por el tutor o por el representante del ausente en que empieza el cmputo desde que el tutelado alcance la capacidad o se conozca el domicilio del ausente. Finalmente, y en cuanto a sus efectos, la rescisin produce la ineficacia del contrato con efecto retroactivo, ex tunc, al momento de su perfeccin, debindose restituir las prestaciones, si es posible, o, en su defecto, su equivalente econmico.

Bibliografa. Albaladejo, M.: Derecho Civil II. Derecho de obligaciones. Bosch, Barcelona, 2001. Albaladejo, M.; Dez Alabart, S. (Dir.): Comentarios al Cdigo Civil. Tomo XVII. Vol. 1.A Derecho Reunidas S.A.. Madrid, 1995. Albaladejo, M.; Dez Alabart, S. (Dir.): Comentarios al Cdigo Civil. Tomo XVII. Vol. 1.B Derecho Reunidas S.A.. Madrid, 1995. Albaladejo, M.; Dez Alabart, S. (Dir.): Comentarios al Cdigo Civil. Tomo XVII. Vol. 2 Derecho Reunidas S.A.. Madrid, 1995. OCallaghan Muoz, X.: Compendio de Derecho Civil. Tomo 2. Vol. 1. Derecho Reunidas S.A. Madrid, 2001. Bercovitz Rodrguez-Cano, R.: Comentarios al Cdigo Civil. Aranzadi, Pamplona, 2003.
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Lasarte lvarez, C.: Principios de Derecho Civil. Tomo III: Contratos. Marcial Pons, Madrid, 2004. Puig Brutau, J.: Compendio de Derecho Civil 2. Derecho de obligacin. Contratos y cuasicontratos. Obligaciones derivadas de actos ilcitos. Bosch, Barcelona, 1997.

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TEMA 10.EL CONTRATO DE COMPRAVENTA


1. EL CONTRATO DE COMPRAVENTA.
Nuestro Cdigo civil, fiel a la teora del ttulo y el modo (arts. 609 y 1095), concibe la compraventa sobre base consensual y productora de obligaciones. El contrato es ttulo y el modo, traditio o entrega, se encargar de transferir la propiedad. El Cdigo civil define el contrato de compraventa en su art. 1445 diciendo que: por el contrato de compra y venta uno de los contratantes se obliga a entregar una cosa determinada y el otro a pagar por ella un precio cierto, en dinero o signo que lo represente. En cuanto a los caracteres del contrato de compraventa, podemos sealar los siguientes: 1.- Consensual. Con alguna excepcin, como la del contrato de compraventa de bienes muebles a plazos, este contrato se perfecciona por el consentimiento de las partes.
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Responde al principio general del artculo 1258: los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento y lo enuncia expresamente el artculo 1450: la venta se perfeccionar entre comprador y vendedor y ser obligatoria para ambos, si hubieren convenido en la cosa objeto del contrato y en el precio, aunque ni la una ni el otro se hayan entregado. 2.- Bilateral. La compraventa, como contrato, es un negocio jurdico bilateral porque las obligaciones se generan para ambos contratantes. 3.- Productor de obligaciones. El contrato de compraventa no tiene efectos traslativos directos o inmediatos, sino que produce en las partes obligaciones: de entregar cosa y de entregar precio. 4.- Oneroso. Porque presupone prdida y compensacin recproca, dentro de cierta equivalencia de prestaciones. 5.- Conmutativo. Porque las prestaciones de las partes estn determinadas sin riesgo de prdida o ganancia. 6.- Se predica tambin de l que es un contrato principal y nominado.

2. ELEMENTOS.
2.1 Elementos personales De conformidad con el art. 1457 Cc: podrn celebrar el contrato de compra y venta todas las personas a quienes este Cdigo autoriza para obligarse, salvo las modificaciones contenidas en los artculos siguientes. El artculo 1459 del Cdigo civil impone unas prohibiciones que no se refieren al contrato de compraventa como tal, sino a ser parte como comprador. Es una prohibicin de comprar. No se trata, pues, de incapacidad, sino de prohibicin a ciertas personas por su particular posicin o por los particulares lazos que les unen a sujetos determinados.
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Dice el precepto en cuestin que No podrn adquirir por compra, aunque sea en subasta pblica o judicial, por s ni por persona alguna intermedia: 1. El tutor o protutor, los bienes de la persona o personas que estn bajo su tutela. 2. Los mandatarios, los bienes de cuya administracin o enajenacin estuviesen encargados. 3. Los albaceas, los bienes confiados a su cargo. 4. Los empleados pblicos, los bienes del Estado, de los Municipios, de los pueblos y de los establecimientos tambin pblicos, de cuya administracin estuvieren encargados. Esta disposicin regir para los Jueces y Peritos que de cualquier modo intervinieren en la venta. 5. Los Magistrados, Jueces, individuos del Ministerio Fiscal, Secretarios de Tribunales y Juzgados y Oficiales de Justicia, los bienes y derechos que estuviesen en litigio ante el Tribunal, en cuya jurisdiccin o territorio ejercieran sus respectivas funciones, extendindose esta prohibicin al acto de adquirir por cesin. Se exceptuar de esta regla el caso en que se trate de acciones hereditarias entre coherederos, o de cesin en pago de crditos, o de garanta de los bienes que posean. La prohibicin contenida en este nmero 5. comprender a los Abogados y Procuradores respecto a los bienes y derechos que fueren objeto de un litigio en que intervengan por su profesin y oficio. 2.2 Elementos reales Los elementos reales de este contrato son la cosa objeto de la venta y el precio.
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a) Cosa objeto de venta. Pueden ser objeto de compraventa las cosas corporales, incorporales, muebles, inmuebles, especficas, genricas, derechos, etc., siempre que estn en el comercio. El art. 1445 exige que la cosa sea determinada, por lo que deben exigirse las condiciones que sealan los arts. 1271 a 1273 Cc. El art. 1.271 establece expresamente que pueden ser objeto de contrato todas las cosas que no estn fuera del comercio de los hombres, an las futuras. Sobre la herencia futura no se podr, sin embargo, celebrar otros contratos que aqullos cuyo objeto sea practicar entre vivos la divisin de un caudal y otras disposiciones particionales, conforme al art. 1.056. Pueden ser igualmente objeto de contrato todos los servicios que no sean contrarios a las leyes o a las buenas costumbres. Por lo tanto la cosa objeto de venta debe reunir los siguientes requisitos: 1.- Existencia real o posible. Para la perfeccin del contrato es preciso que exista la cosa o sea posible su existencia. Cabe que sea cosa futura, la cual es aquella que no tiene existencia real, pero que puede tenerla en un momento futuro. En este sentido, se pueden dar varios supuestos: Un primer supuesto de venta de cosa futura es la que requiere una actividad del vendedor para que se produzca efectivamente la existencia de la cosa. Es una compraventa vlida y perfecta y la no realizacin de aquella actividad por el vendedor ser un incumplimiento de su obligacin que dar lugar a responsabilidad. Es el caso frecuente de venta de una vivienda que an no se ha construido.
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Un segundo supuesto es el de cosa futura que se espera en el orden natural de las cosas (p.e. la cosecha prxima), pero que puede frustrarse. Es una compraventa sometida a condicin suspensiva de manera que si la cosa no llega a existir, el contrato deviene ineficaz por el incumplimiento de tal condicin suspensiva. Un tercer supuesto, es que vendedor y comprador se obligan definitivamente: el comprador se obliga a pagar el precio sin consideracin a si la cosa esperada llega o no a existir; pagar en todo caso; el vendedor entregar la cosa cuando llegue (si llega) a existir, pero en todo caso percibir el precio. Estamos en este caso ante un contrato aleatorio. 2.- Licitud. En las condiciones del art. 1271 Cc. 3.- Determinacin. La cosa, debe ser determinada, aunque puede ser indeterminada pero determinable sin necesidad de un nuevo convenio en las condiciones de los arts. 1273 y 1447 Cc. b) Precio. En cuanto al precio, segn el art. 1445, debe se cierto, en dinero o signo que lo represente. Como tal es obligacin dineraria sujeta, entre otros al art. 1170 Cc (en el sentido que en que deber hacerse en la especie pactada o en moneda de curso legal en Espaa). Por otra parte, no se exige que el precio sea justo, lo que puede plantear problemas de simulacin en las ventas a precio vil o ridculo. S se exige que sea cierto, bien por determinacin inicial, bien posterior, por referencia a valores de mercado, etc., pero sin acudir a un nuevo convenio. Lo que no se permite es que quede al arbitrio de uno solo de los contratantes. Por el contrario, puede dejarse al arbitrio de un tercero, dando lugar a la ineficacia del contrato si no quiere o no puede sealarlo, pudiendo ser atacado si el tercero falta manifiestamente a la equidad.
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Finalmente, en los casos en que el precio est intervenido por normas de orden pblico, el sobreprecio podr dar lugar a la nulidad. 2.3 Elementos formales Rige en la compraventa, como en principio en todo contrato, la libertad de forma, que proclama el artculo 1278. No obstante, se impone el documento pblico en la compraventa de bienes inmuebles, y la forma escrita si el valor de la cosa o la cuanta del precio excede de 1.500 pesetas (artculo 1280). Pero el sentido de esta imposicin no es de forma ad solemnitatem, sino simplemente ad probationem y, tal como dice el artculo 1279, su nico efecto es que vendedor o comprador podrn compelerse recprocamente a llenar aquella forma.

3. PERFECCIN DEL CONTRATO.


La compraventa se perfecciona por el consentimiento, respondiendo al principio general del artculo 1258, lo cual ratifica el artculo 1450, que, al tiempo, destaca su carcter obligacional: la venta se perfeccionar entre comprador y vendedor y ser obligatoria para ambos si hubieren convenido en la cosa objeto del contrato y en el precio, aunque ni la una ni el otro se hayan entregado. El momento final del negocio es la consumacin, que consiste en la realizacin del fin perseguido por el contrato: que el comprador se convierte en dueo o poseedor pacfico de una cosa, y el vendedor, del precio.

4. LA TRANSMISIN DEL DOMINIO Y EL PACTO DE RESERVA DE DOMINIO.


El contrato de compraventa no produce por s mismo una transmisin dominical. sta se producir, dice el art. 609 Cc, por consecuencia de
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ciertos contratos (como el de compraventa) mediante la tradicin; y, aade el artculo 1095, que el acreedor (como el comprador) no adquirir derecho sobre ella (cosa comprada) hasta que le haya sido entregada. Es decir, para la adquisicin del derecho de propiedad (u otro derecho real poseble) por contrato, es preciso ste (que es el ttulo), completado por la tradicin real o ficticia (que es el modo). En consecuencia, la compraventa no produce la transmisin de la propiedad de la cosa vendida, sino la obligacin de transmitirla: es, por tanto, un contrato traslativo del dominio. Y como se puede apreciar, en nuestro Derecho el contrato de compraventa produce en el vendedor la obligacin de entrega de la cosa y no la de transmitir la propiedad; pero si el vendedor es propietario (que es lo ms normal), la compraventa (como ttulo) y la entrega de la cosa (como modo), esencial obligacin del vendedor, producen en el comprador la adquisicin de la propiedad de la cosa. El pacto de reserva de dominio.Tal como se acaba de decir, la compraventa es un contrato traslativo de dominio, en el sentido de que si el vendedor es propietario de la cosa vendida, al entregarla al comprador se produce la transmisin de su propiedad a ste. La compraventa es el ttulo y la entrega (tradicin real o fingida) es el modo; ttulo y modo que en nuestro Derecho produce la adquisicin del derecho de propiedad. Sin embargo, cabe la posibilidad de que las partes, en uso del principio de autonoma de la voluntad del artculo 1255, establezcan un pacto de reserva de dominio, es decir, que pacten que la adquisicin de la propiedad por el comprador no se produzca hasta que ste pague el precio, quedando hasta este momento la propiedad de la cosa vendida en el vendedor. El pacto de reserva de dominio se define como aqul por el que el vendedor no transmite la propiedad de la cosa vendida, al entregrsela al comprador, ms que en el momento del pago del precio, si se paga.
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Por tanto, estamos ante un contrato sujeto a una condicin suspensiva, en virtud de la cual el pago del precio por el comprador es la condicin de la que depende la adquisicin de la propiedad de la cosa ya entregada; condicin que, sin embargo, no afecta al contrato o a su perfeccin, sino a la adquisicin del dominio por el comprador. En cuanto a sus efectos, lo mejor es que los estudiemos desde las distintas esferas en que se producen. As, podemos distinguir: 1.-EFECTOS ENTRE COMPRADOR Y VENDEDOR. Mientras no se produce la condicin, el vendedor continua siendo propietario, pero el comprador es el poseedor de la cosa. Cumplida la condicin, se produce la definitiva transmisin de la propiedad ipso iure al comprador. Si el comprador no paga el precio, el vendedor podr reclamrselo, como en toda compraventa. Pero por razn del pacto de reserva de dominio, puede, en vez de reclamar el pago, reivindicar la cosa, pues sigue siendo propietario de la misma, y resolver el contrato en aplicacin del artculo 1124; aunque se pueden plantear problemas con la clusula, a veces abusiva, conforme a la cual puede el vendedor recuperar la cosa y hacer suya la parte del precio que ha sido pagada. 2.- ENTRE VENDEDOR Y ACREEDORES DEL COMPRADOR.
26 La jurisprudencia ha estimado la tercera de dominio planteada por el vendedor, alzando y dejando sin efecto el embargo, siempre que haya constancia de la realidad del pacto de reserva de dominio y cierta publicidad del mismo, en el Registro de la Propiedad si se trata de inmuebles, en

26. Dice el art.595 de la Ley de Enjuiciamiento Civil: 1. Podr interponer tercera de dominio, en forma de demanda, quien, sin ser parte en la ejecucin, afirme ser dueo de un bien embargado como perteneciente al ejecutado y que no ha adquirido de ste una vez trabado el embargo. - 172 -

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el Registro de Trfico si es un vehculo, en el Registro de Venta a Plazos de Bienes Muebles, si se trata de venta sujeta a tal Ley; o bien, si no hay tal constancia registral, por lo menos debe constar fehacientemente la fecha y que sea anterior al embargo. 3.- ENTRE VENDEDOR Y TERCEROS ADQUIRENTES DE LA COSA VENDIDA. El comprador, que no es propietario de la cosa, no puede disponer de la misma, por lo que si dispone, se tratar de una venta de cosa ajena o de otro acto transmisivo de cosa ajena, en principio ineficaz. Por lo cual, el vendedor o percibe el precio total o, de no percibirlo, puede reivindicar la cosa frente al adquiriente. Sin embargo, pueden entrar en aplicacin, respecto al adquiriente de buena fe de la cosa mueble o de la inmueble, los artculos 464 del Cdigo civil y 34 de la Ley Hipotecaria, respectivamente, producindose una adquisicin a non domino y siendo la cosa irreivindicable para el vendedor; pese a lo cual, evidentemente, ste podr exigir del comprador el cumplimiento de su obligacin de pagar el precio y, si no lo paga, la indemnizacin por incumplimiento (art. 1101 Cc) y la responsabilidad patrimonial universal (art. 1911 Cc).

5. OBLIGACIONES DEL VENDEDOR.


Aqu se pueden distinguir dos grandes grupos: obligaciones principales y obligaciones accesorias. Las obligaciones principales para el vendedor son la entrega y el saneamiento de la cosa vendida. As lo tenemos reconocido en el art. 1461 del
El art. 603 de la Ley de Enjuiciamiento Civil dice: La tercera de dominio se pronunciar sobre la pertenencia del bien y la procedencia de su embargo a los nicos efectos de la ejecucin en curso, sin que produzca efectos de cosa juzgada en relacin con la titularidad del bien. - 173 -

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Cdigo civil cuando establece que el vendedor est obligado a la entrega y saneamiento de la cosa objeto de la venta. Junto a estas obligaciones principales, el vendedor asume otras accesorias que son las siguientes: 1.- Conservacin o custodia de la cosa hasta su entrega, pues conforme al art. 1094 Cc, todo el que se obliga a entregar una cosa debe custodiarla con la diligencia de un buen padre de familia, obligacin que se extiende desde la perfeccin hasta la consumacin del contrato. 2.- Entrega al comprador de los ttulos de pertenencia de la cosa. 3.- Pago de los gastos del otorgamiento de la escritura matriz, salvo pacto en contrario. 4.- Prestar la garanta o saneamiento en los casos de eviccin y vicios ocultos. 5.1 Entrega de la cosa. La entrega de la cosa consiste, como dice el primer prrafo del artculo 1462 Cc, en ponerla en poder y posesin del comprador. Segn el artculo 1468 Cc, el vendedor deber entregar la cosa vendida en el estado en que se hallaba al perfeccionarse el contrato. Todos los frutos pertenecern al comprador desde el da en que se perfeccion el contrato. Igualmente, debemos tener presente que la obligacin de entrega incluye entregar todo lo que exprese el contrato y tambin todas las consecuencias que, segn su naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso y a la ley. Asimismo, se debe incluir en la obligacin de entrega, la de los ttulos de pertenencia y la documentacin precisa para permitirle el reconocimiento de su derecho.
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5.1.1 Diferencia de cantidad y calidad en la entrega de inmuebles. Si el precio se ha fijado por unidad de medida tendr obligacin el vendedor de entregar al comprador, si ste lo exige, todo cuanto (la cabida) se haya expresado en el contrato. Si esto no es posible, es decir, el vendedor no puede entregar la integridad del inmueble, se distingue: si la diferencia es superior al 10 por 100, el comprador tiene opcin para reclamar la resolucin del contrato de compraventa o para exigir una rebaja proporcional del precio; si la disminucin no excede del 10 por 100, slo podr pedir la disminucin del precio. La misma solucin se establece si se da una diferencia de calidad en alguna parte de la finca. Si la cuestin es inversa, es decir, la finca tiene una cantidad (cabida) mayor que la expresada en el contrato, el comprador tendr la obligacin de pagar el exceso de precio; pero si el exceso supera el 5 por 100, tiene la facultad de resolver el contrato. El Cdigo civil nada dice si la finca es de mejor calidad, pero puede aplicarse por analoga la misma regla. Por contra, si el inmueble se ha vendido por un precio alzado o se han vendido varias fincas por un precio alzado conjunto, el vendedor deber entregar la integridad de la cosa vendida y el comprador deber pagar el precio pactado, sin el aumento o disminucin previsto en los casos anteriores. Es el caso de la venta a cuerpo cierto, en el concepto de cosa concreta e identificada, en la que se prescinde de las medidas o, aunque se expresen stas, la cosa queda identificada por s misma y el precio se ha determinado por la cosa misma y no en razn a dichas medidas, se deber entregar la cosa y las medidas son ajenas a la aplicacin de estos artculos. El plazo para el ejercicio de estos derechos relativos a la cantidad y calidad del inmueble se fija en seis meses, plazo que es de caducidad.
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5.1.2 Tiempo y lugar de la entrega En principio, la entrega de la cosa deber hacerse simultneamente al pago del precio si no se ha pactado otra cosa. Si se ha pactado un momento para la entrega, en tal momento deber hacerse (art. 1466 Cc). Si lo que se ha pactado es un momento, plazo, posterior para el pago del precio, el vendedor deber entregar la cosa tras la perfeccin del contrato, pero cesa tal obligacin y el vendedor podr negarse a la entrega de la cosa si se descubre que el comprador es insolvente, a no ser que ste afiance el pago del precio (art. 1467 Cc). Por lo que respecta al lugar de la entrega de la cosa no est regulado especficamente en el articulado de la compraventa. Por ello, se aplica la regla del artculo 1171 Cc. 5.1.3 Gastos Tales gastos se satisfarn por el vendedor o el comprador, segn se haya pactado y slo en defecto de pacto se aplicarn las normas del Cdigo civil, las cuales establecen que los gastos para la entrega de la cosa vendida sern de cuenta del vendedor. Pero tras la entrega, los gastos de su transporte son de cargo del comprador (art. 1465 Cc). Asimismo, y en cuanto a los gastos de otorgamiento de escrituras, estos sern de cuenta del vendedor (art. 1455 Cc), salvo pacto en contrario. 5.2 Teora de los riesgos. Cuando la cosa vendida se pierde por caso fortuito estando en poder del vendedor y antes de su entrega al comprador, se extingue la obligacin de entregarla porque quedar extinguida la obligacin de entregar una cosa determinada al perderse o destruirse sin culpa del deudor y antes de haberse constituido en mora (art. 1182 Cc). Queda, sin embargo, aclarar si en el comprador subsiste la obliga- 176 -

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cin de pagar el precio, es decir, determinar quien sufre el riesgo de prdida de la cosa vendida desde la perfeccin del contrato hasta su consumacin. El Cdigo civil trata de resolver esta cuestin con una regla general y una excepcin consignadas ambas en el art. 1452. Como regla general, dice el art. 1452 que el dao o provecho de la cosa vendida, despus de perfeccionado el contrato, se regular por lo dispuesto en los artculos 1096 y 1182. Por tanto, segn la regla general, el dao o provecho de la cosa vendida, despus de perfeccionado el contrato, se regular por lo dispuesto en los arts. 1096 y 1182. Pero estos dos preceptos lo nico que hacen es liberar al vendedor de la obligacin de entregar la cosa cuando esta se perdiere o destruyere sin haber mediado culpa por su parte ni haberse constituido en mora. Nada disponen sobre la subsistencia o extincin de la obligacin que pese sobre el comprador de pagar el precio, razn por la cual la doctrina ms autorizada entiende que habr de pagarlo, rigiendo en nuestro Derecho el principio periculum est emptoris. Como excepcin, el propio art. 1452 Cc nos dice que no se imputar el riesgo al comprador hasta que se hayan pesado, contado o medido, a no ser que ste se haya constituido en mora. 5.3 Saneamiento y eviccin El saneamiento garantiza la posesin til de la cosa frente a perturbaciones econmicas, y la eviccin garantiza la posesin pacfica frente a perturbaciones de carcter jurdico. Como elemento no esencial de la compraventa, es disponible por las partes que pueden pactar sobre ella y sus consecuencias, amplindola, reducindola o suprimindola, aunque debemos tener en cuenta que el pacto de renuncia ser nulo si el vendedor conoca las circunstancias de la eviccin y las ocult al comprador.
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5.3.1 Saneamiento por eviccin Dos son los requisitos esenciales del saneamiento por eviccin: 1.- Uno de fondo, la eviccin, que tendr lugar la eviccin cuando se prive al comprador, por sentencia firme y en virtud de un derecho anterior a la compra, de todo o parte de la cosa comprada (art. 1475 Cc). 2.- Otro de forma, que se notifique la demanda de eviccin al vendedor (art. 1481 Cc), pues faltando la misma, este no estar obligado al saneamiento. En caso de eviccin total el comprador tendr derecho a exigir al vendedor los siguientes conceptos: 1.- La restitucin del precio que tuviere la cosa al tiempo de la eviccin. 2.- Los frutos o rendimientos, si se le hubiere condenado a entregarlos. 3.- Las costas del pleito. 4.- Los gastos del contrato que hubiere pagado el comprador. 5.- Si el vendedor obr de mala fe, responder, adems, de los daos e intereses y de los gastos voluntarios o de puro recreo u ornato hechos en la cosa. En caso de eviccin parcial, el comprador podr exigir al vendedor la misma responsabilidad limitada al valor de la parte perdida, aunque podr exigir la rescisin del contrato si se demuestra que la parte perdida era de tal importancia con relacin al todo, que sin ella no hubiese comprado la cosa. 5.3.2 Saneamiento por vicios ocultos. Dentro del rgimen del Cdigo pueden diferenciarse tres modalidades: 1.- Saneamiento por gravmenes ocultos en las fincas.
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2.- Saneamiento por vicios ocultos en general. 3.- Saneamiento por vicios ocultos en la compraventa de animales y ganados. Vemoslos por separado. 1.- SANEAMIENTO POR GRAVMENES OCULTOS EN LAS FINCAS. Los requisitos para que tenga lugar este saneamiento segn el art. 1483 Cc son: Que la finca vendida estuviese gravada, sin mencionarlo la escritura, con alguna carga o servidumbre no aparente. Que la carga sea de tal naturaleza que deba presumirse que de haberla conocido el comprador no habra comprado la finca. Que el comprador ejercite las acciones procedentes en el plazo sealado que es de un ao a contar desde el otorgamiento de la escritura, plazo de que es de caducidad. En cuanto a sus efectos, el comprador podr optar entre ejercitar la accin rescisoria del contrato o solicitar la indemnizacin correspondiente. Pero transcurrido el ao que se le concede para el ejercicio de estos derechos, solo podr reclamar la indemnizacin, dentro de otro plazo igual, a contar desde el da en que haya descubierto la carga o servidumbre. 2.- SANEAMIENTO POR VICIOS OCULTOS EN GENERAL. Regulado en los artculos 1484 y siguientes del Cdigo civil. Sus requisitos son los siguientes: Que la cosa vendida tuviese defectos ocultos, aunque el vendedor los ignorase, si bien es vlido el pacto por el que se excluye la responsabilidad del vendedor por los vicios o defectos ocultos de lo vendido que l ignoraba.
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Que los defectos ocultos hagan impropia la cosa para el uso a que se la destina, o disminuyan de tal modo este uso que, de haberlos conocido el comprador no la habra adquirida o lo habra hecho dando menos precio por ella. Que el comprador ejercite las acciones procedentes en el plazo sealado que es de seis meses contados desde la entrega de la cosa vendida, plazo de caducidad. En cuanto a sus efectos, como regla general, el comprador puede optar entre desistir del contrato, abonndole los gastos que pag, o rebajar una cantidad proporcional del precio, a juicio de peritos, segn el art. 1486 del Cdigo civil. Pero adems se establecen las siguientes reglas especiales: Si el vendedor conoca los defectos ocultos y no los manifest al comprador, y este opta por la rescisin, se le indemnizarn todos los daos y perjuicios causados. Si la cosa vendida se perdiere por efecto de los vicios ocultos, responder de dicha prdida el vendedor, que deber restituir el precio y abonar los gastos del contrato, ms, si obrase de mala fe, indemnizar, adems los daos y perjuicios. Si la cosa vendida se perdiere por caso fortuito o por culpa del comprador, podr este reclamar del vendedor el precio que pag con la rebaja del valor que la cosa tena al tiempo de perderse. 3.- SANEAMIENTO POR VICIOS OCULTOS EN LA COMPRAVENTA DE ANIMALES. A este supuesto dedica el Cdigo una extensa regulacin en sus arts. 1491 a 1499. Como particularidades de los requisitos de este tipo de saneamiento podemos destacar:
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En cuanto a que el vicio sea oculto, no obsta a que se cumpla este requisito el que los animales hayan sido reconocidos por facultativo, a menos que el vicio sea de tal naturaleza que no basten los conocimientos periciales para su descubrimiento. Pero si el profesor, por ignorancia o mala fe, dejara de descubrir o manifestar la existencia del vicio, ser responsable de los daos y perjuicios. En cuanto al plazo, la accin fundada en los vicios o defectos ocultos de los animales deber interponerse dentro de los 40 das contados desde el de su entrega al comprador, salvo que, por el uso en cada localidad, se hallen establecidos mayores o menores plazos. Como efectos de este saneamiento, gozar el comprador de la misma facultad que en los casos anteriores, pudiendo instar la resolucin del contrato o la rebaja proporcional del precio. Y si el animal muriese a los tres das de comprado, ser responsable el vendedor siempre que la enfermedad que ocasion la muerte existiera antes del contrato, a juicio de los facultativos. En todo caso, se exceptan del saneamiento por vicios ocultos de los animales y ganados, las ventas hechas en feria o en fe pblica subasta, y las de las caballeras enajenadas como de desecho.

6. OBLIGACIONES DEL COMPRADOR.


Dentro de las obligaciones del comprador, distinguiremos, como hacamos con las del vendedor entre obligaciones principales y accesorias. Las obligaciones principales son: 1.- Pagar el precio convenido. 2.- Recibir la cosa convenida.
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Igualmente, como obligaciones accesorias tiene el comprador las siguientes: 1.- Pagar los intereses del precio, en los casos en que sea procedente. 2.- Abonar los gastos que el Cdigo civil hace pesar sobre el comprador, salvo pacto en contrario, y que son: Cuando la venta se haga por escritura pblica, los gastos de la primera copia y dems posteriores a la venta. Los gastos de transporte de la cosa vendida, una vez que se ha efectuado su entrega. Nosotros nos centraremos en este punto en el pago del precio y de intereses. 6.1 Pago del precio. La obligacin de pago del precio es la esencial del comprador, que con la entrega de la cosa forma la causa del contrato. El artculo 1445 se refiere a esta obligacin y el artculo 1500 la enuncia expresamente: el comprador est obligado a pagar el precio. El incumplimiento de esta obligacin, al igual que la de la entrega de la cosa por el vendedor, da lugar a la resolucin, tpica de las obligaciones bilaterales, prevista en el artculo 1124 en general, pero para inmuebles, los artculos 1503 y 1504 aaden unas reglas particulares y el 1505 establece un caso especial de resolucin para muebles. En cuanto al tiempo y lugar del pago, el aludido art. 1500, dice que se har en el tiempo y lugar fijados por el contrato. Por tanto, rige la autonoma de la voluntad, aunque en defecto de pacto, deber hacerse el pago en el tiempo y lugar en que se haga la entrega de la cosa vendida. El art. 1504 del Cdigo civil (En la venta de bienes inmuebles, an cuando se hubiera estipulado que por falta de pago del precio en el tiempo convenido ten- 182 -

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dr lugar de pleno derecho la resolucin del contrato, el comprador podr pagar, aun despus de expirado el trmino, nterin no haya sido requerido judicialmente o por acta notarial), reconoce la llamada condicin resolutoria expresa o pacto de lex comisoria, por la que el impago en el trmino y forma convenidos produce la resolucin del contrato. Es aplicacin singular del art. 1124 del Cc27, si bien la jurisprudencia ms moderna efecta aplicacin coordinada de ambos preceptos, con las consecuencias que a continuacin veremos, por lo que se requiere: 1.- Incumplimiento del comprador. 2.- Requerimiento resolutorio judicial o notarial. Despus de l no habr posibilidad de defensa. 3.- El vendedor puede prescindir de la resolucin, y requerir de pago o cumplimiento. 4.- Ambos requerimientos son incompatibles, de forma que se debe hacer uno u otro, aunque caben las formas alternativas o subsidiarias mediando plazo intermedio de pago. 5.- La jurisprudencia exige la frustracin del fin del contrato. La lnea jurisprudencial, ha dulcificado la aplicacin estricta del art. 1504, entendiendo que el art. 1504 constituye una especialidad de la regla gene-

27. Art. 1124 del Cc: La facultad de resolver las obligaciones se entiende implcita en las recprocas, para el caso de que uno de los obligados no cumpliere lo que le incumbe El perjudicado podr escoger entre exigir el cumplimiento o la resolucin de la obligacin, con el resarcimiento de daos y abono de intereses en ambos casos. Tambin podr pedir la resolucin, aun despus de haber optado por el cumplimiento, cuando ste resultare imposible El Tribunal decretar la resolucin que se reclame, a no haber causas justificadas que le autoricen para sealar plazo. Esto se entiende sin perjuicio de los derechos de terceros adquirentes, con arreglo a los artculos 1.295 y1.298 y a las disposiciones de la Ley Hipotecaria. - 183 -

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ral contenida en el art. 1124. Cuando se trata de la falta de pago del precio en la venta de los bienes inmuebles, y ha existido un correcto requerimiento judicial o notarial, queda vedado para el juez el otorgamiento de un nuevo plazo, segn los trminos del art. 1504; pero esto no impide que para el xito de la accin resolutoria regulada en este precepto, sea indispensable que concurran los requisitos exigidos para el ejercicio de la accin derivada del art. 1124. 6.2 Pago de intereses Como obligacin complementaria o accesoria a la de pago del precio, el comprador est obligado a pagar intereses en los tres casos que enumera el artculo 1501, por el que pueden distinguirse los tres tipos de intereses a que puede estar obligado el comprador: convencionales, compensatorios y moratorios. No se refiere esta norma slo al caso de que se haya pactado un aplazamiento en el pago del precio, sino a todo caso en que el pago del precio no se haya hecho precisamente en el tiempo en que deba, tal como prev el artculo 1500 que antes se ha analizado, una vez entregada la cosa, dndose los supuestos que contempla dicho artculo 1501, pues expresamente dice que el comprador deber intereses por el tiempo que medie entre la entrega de la cosa y el pago del precio. A continuacin enumera los casos en que se da esta obligacin, que corresponden a los tres tipos de intereses a cuyo pago puede estar obligado el comprador: 1.- Convencionales: Si as se hubiese convenido. El pacto, al amparo del principio de la autonoma de la voluntad, alcanza no slo a la obligacin del pago de intereses, sino tambin a la cuanta de stos; y si no la hubieran fijado, sern los legales. 2.- Compensatorios: si la cosa vendida y entregada produce fruto o renta. Alcanza a cualquier tipo de fruto, natural o civil, pero no alcanza a la
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utilidad que pueda reportar al comprador. La cuanta de inters ser el del legal. 3.- Moratorios: si el comprador se hubiese constituido en mora.

7. VENTA DE COSA AJENA Y DOBLE VENTA.


Cosa ajena es aquella que no pertenece al vendedor; pero, adems, tampoco el vendedor acta como representante del propietario ni se dan los supuestos de adquisicin a non domino, ni es un tema de error, como vicio de la voluntad. Respecto a su validez, la doctrina y la jurisprudencia mantienen de forma prcticamente unnime la admisin de su validez, aunque el verdadero propietario puede impugnarla por ineficacia stricto sensu por falta de poder de disposicin del vendedor. Y en sta deben distinguirse las diversas situaciones que se pueden dar: 1.- El vendedor, que en la perfeccin del contrato se ha obligado a entregar una cosa ajena, la adquiere y cuando cumple tal obligacin de entrega ya es cosa propia, ha dejado de ser ajena. Aqu no plantea ningn problema la plena validez y eficacia. 2.- El vendedor se obliga a entregar y entrega efectivamente al comprador una cosa ajena. Pero ste, con la posesin y dems requisitos, adquiere la propiedad por usucapin. Tampoco plantea problema la validez de aquella compraventa y la adquisicin de esta propiedad. 3.- El vendedor, igualmente, se obliga y entrega una cosa ajena al comprador. ste sufre la reivindicacin de la misma por el verdadero propietario y llega a ser privado de ella. La venta, que haba sido vlida, genera para el comprador una facultad frente al vendedor que es la
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obligacin de ste del saneamiento por eviccin con los efectos que enumera el artculo 1478 Cc. 4.- El vendedor, en la perfeccin del contrato de compraventa de la cosa ajena, se obliga a entregar sta, pero no llega a entregarla, lo cual no afecta a la validez de aquella compraventa, pero el incumplimiento de la obligacin esencial del vendedor de entrega de la cosa vendida, provocar la responsabilidad por incumplimiento. Distinto de la venta de cosa ajena es el supuesto de doble venta, nombre que se da al supuesto de que una misma cosa sea vendida varias veces por su dueo actual a distintos compradores; lo cual plantea el problema de determinar quin, de los varios compradores, va a adquirir la cosa. Por tanto, no debe confundirse con la cuestin distinta de la venta de cosa ajena. Si un vendedor vende la misma cosa a dos personas, deber solucionarse quin la adquiere; pero si vende una cosa a uno, que la recibe y adquiere, y a otro ms, esta segunda venta no ser una doble venta, sino una venta de cosa ajena. El Cdigo civil regula la doble venta en el artculo 1473 y da las reglas para determinar quin de los compradores adquiere la propiedad de la misma: 1.- Si la cosa vendida es mueble, el que primero haya tomado posesin de ella con buena fe. 2.- Si es inmueble, la adquiere el que antes la haya inscrito en el Registro de la Propiedad, lo que presupone que antes hubo tradicin real o instrumental (escritura pblica) ; exigindose la buena fe, aunque no lo diga expresamente el texto legal, pero se deduce del conjunto del mismo y de ponerlo en relacin con el artculo 34 de la Ley Hipotecaria y as lo exige reiterada jurisprudencia; si no hay inscripcin, la adquiere el comprador que primero haya tomado posesin de ella de buena fe; finalmente, si no hay inscripcin ni posesin, la adquiere el que tenga ttulo de fecha ms antigua y buena fe. En todos estos casos la buena fe consistir en ignorar que la cosa que se le vendi a l haba sido vendida tambin a otro.
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8. GARANTAS EN LA LEY DE VENTAS A PLAZOS.


La venta a plazos de bienes muebles y las garantas para asegurar el cumplimiento de las obligaciones (as como el contrato de prstamo para su adquisicin) se hallan reguladas por la Ley 28/1998, de 13 de julio. Por su parte, la Orden de 19 de julio de 1999 aprob la ordenanza para el Registro de venta de bienes muebles a plazos. El concepto del contrato de compraventa de bienes muebles a plazos es el mismo que el de compraventa ordinaria, con tres particularidades: respecto al vendedor, que entregue la cosa al comprador, lo que le convierte en contrato real; respecto al comprador, que pague el precio total o parcialmente a plazos; y respecto a la cosa, que sea identificable. Estn excluidas del mbito de esta ley (art. 5 Ley) las compraventas mercantiles, las ocasionales y sin fin lucrativo, las garantizadas con prenda o hipoteca sin desplazamiento, las de cuanta inferior a la sealada reglamentariamente y los contratos de leasing. Centrndonos en las garantas, diremos que esta ley establece unas garantas en favor del vendedor, para asegurar el cumplimiento de las obligaciones del comprador. Tales garantas son las siguientes: 1.- Clusula de reserva de dominio, si se ha pactado (art. 7.10 Ley), en virtud de la cual el vendedor mantiene la propiedad de la cosa vendida hasta que el comprador haya pagado la totalidad del precio, y si no paga, el vendedor recuperar la cosa, de la que nunca perdi su propiedad. 2.- Prohibicin de disponer (art. 7.11 Ley) que se establece por ley, no por pacto expreso como en la garanta anterior. Significa que el comprador, salvo que cuente con la autorizacin por escrito del vendedor, tiene la prohibicin de disponer de la cosa mueble comprada hasta que no haya pagado la totalidad del precio.
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3.- Resolucin por incumplimiento. Se reconoce (art. 10 Ley) al vendedor la facultad general que prev el artculo 1124 del Cdigo Civil que le permite optar por exigir el cumplimiento o pedir la resolucin, pero se adapta a la modalidad del precio aplazado y responde a la funcin protectora del comprador. Si ste no paga dos plazos seguidos o el ltimo de ellos, el vendedor puede optar por exigir el cumplimiento total, es decir, que puede reclamar al comprador el pago de todos los plazos pendientes del precio; o puede optar por la resolucin, que implica la restitucin de la cosa y del precio en la parte ya pagada, pero se establecen unos paliativos, en garanta y como beneficio para el vendedor. En cualquier caso, tanto en una como en otra opcin, el rgano judicial tiene facultad moderadora (art. 11 Ley), con carcter excepcional y por justa causa.

9. PRACTICA.
Contrato de compraventa de inmueble. En , a de de REUNIDOS: De una parte: D. , mayor de edad, con domicilio a efectos de este documento en , y provista de D.N.I. Y de otra: D. , mayor de edad, casado, vecino de , provisto de D.N.I.
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INTERVIENEN: Ambas partes intervienen en su propio nombre y derecho . Las partes se reconocen mutua y recprocamente capacidad legal suficiente para suscribir el presente CONTRATO DE COMPRAVENTA DE INMUEBLE y en su virtud, y por va de antecedentes: EXPONEN : I.- Que D. es propietaria en pleno dominio de la siguiente finca : Urbana: Ttulo.- Cargas: Arrendamientos: Inscrita: Inscrita en el Registro de la Propiedad de , al tomo , libro , folio Finca
30 29 28

28. En este caso las partes intervienen en su propio nombre y derecho pero debemos tener presente que tambin es posible que alguna o ambas intervengan en representacin de otra persona, supuesto que se da siempre que un contratante es persona jurdica, en cuyo caso se hace constar que comparece el representante de la misma, y luego, en el apartado ahora examinado, que interviene en nombre y representacin de la persona jurdica en cuestin, referenciando los datos completos de esta as como las circunstancias que le habilitan a intervenir como tal (poder, acuerdo del Consejo, etc.). 29. En este apartado se describen los antecedentes de la operacin, fundamentalmente la descripcin del bien objeto de contrato, y la intencin de las partes en comprar y vender. 30. Se describir con la mayor precisin posible el bien objeto del contrato. Lo habitual es describir el bien, en caso de inmuebles, de la misma forma que aparecen descritos en el Registro de la Propiedad, para lo cual, resultar muy til haber obtenido previamente una nota simple de la finca en cuestin. Para obtener esta nota, basta con acudir al Registro (es pblico) donde se encuentre registrada la finca y con sus datos efectuar la peticin, trmite sumamente sencillo y econmico, y que adems nos servir para comprobar si la finca tiene alguna carga que se nos haya ocultado por el vendedor. - 189 -

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II.- Que D. est interesado en la adquisicin de dicha finca. IV.- Teniendo convenida los comparecientes la compraventa de la finca anteriormente descrita, es por lo que llevan a efecto el presente contrato, el cual se regir por las siguientes, ESTIPULACIONES : PRIMERA.- D. en adelante la VENDEDORA, vende a D. , en adelante el COMPRADOR, que compra, la plena propiedad de la finca descrita en el expositivo I de este documento. La venta se efecta con cuantos derechos, usos y servicios y servidumbres le sean inherentes a la vivienda, incluida la parte proporcional que le corresponda de los elementos comunes del edificio, libre de arrendamientos y ocupantes y en el estado de cargas que resulte de lo previsto en este 32 contrato . SEGUNDA.- El precio convenido y aceptado por ambas partes, se fija en EUROS ( ) El pago se efectuar con sujecin a los siguientes plazos y condiciones: A la firma del presente contrato, la cantidad de EUROS ( ), que la parte COMPRADORA ingresar mediante transferencia bancaria en la cuenta que designe la parte VENDEDORA, sirviendo la misma de completa 33 carta de pago por dicho importe .
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31. En este apartado, y tras haber hecho ya referencia a los antecedentes del contrato, las partes plasman las clusulas y condiciones concretas por las que se va a regir el contrato que celebran. 32. En este punto podra tambin haberse hecho constar que la cosa es vendida como cuerpo cierto, con la trascendencia que ello tiene, pues implica que el comprador la ha examinado previamente y conoce el estado y caractersticas de la misma. 33. Es recomendable concretar al mximo las circunstancias del pago. Si se abona mediante cheque es conveniente dejar una copia de l unida al contrato. - 190 -

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El resto del precio EUROS ( ), se pagar por la parte COMPRADORA en el mismo momento en que se proceda al otorgamiento de la escritura pblica de compraventa.

TERCERA.- Las partes se comprometen a elevar a pblico el presente contrato en el plazo de siguientes a la firma del presente . CUARTA.- La parte VENDEDORA transmite a la parte COMPRADORA la posesin libre y el pleno dominio de la finca vendida, con todos sus derechos, usos y pertenencias; asumiendo la obligacin de saneamiento por eviccin y por vicios o gravmenes ocultos que tuviere la cosa vendida . QUINTA.- Declara la parte VENDEDORA que est al corriente en el pago del Impuesto de Bienes Inmuebles de la finca objeto de esta escritura. SEXTA.- La parte COMPRADORA toma posesin del bien objeto de este contrato en este mismo acto. SPTIMA.- Todos los gastos de esta compraventa y su posterior escrituracin, as como los impuestos que la graven sern satisfechos con arreglo a 36 Ley .
34. En este sentido, debemos recordar que rige en la compraventa el principio de libertad de forma con las matizaciones efectuadas anteriormente, pudiendo las partes compelerse a plasmar el contrato en forma pblica, lo cual resulta muy recomendable por varias razones. As si queremos inscribir la operacin en el Registro de la Propiedad, para ello necesitaremos que este contrato sea elevado a escritura pblica. Igualmente es importante hacerlo a efectos probatorios porque la escritura da fehaciencia de la fecha del otorgamiento y de la identidad de los contratantes. 35. Para saber la extensin de la obligacin que por esta clusula est asumiendo el vendedor, deberemos acudir al apartado 5.3 del tema donde se explica con profusin. 36. Para concretar la forma de reparto de estos gastos vase los apartados 5 y 6 de tema. Se admiten, no obstante los pactos a los que puedan llegar las partes en materia de pago de los gastos e impuestos, siendo frecuentes los pactos por el que una sola parte asume todos los gastos, o todos a excepcin de algn concepto concreto como el impuesto sobre el incremento de valor de los terrenos de naturaleza urbana; incluso hay casos en que se pactan los gastos por mitad. - 191 35 34

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OCTAVA.- Para todas las comunicaciones que procedan entre las partes en aplicacin de este contrato designan los domicilios que figuran en el encabezamiento. Cualquier cambio que se produzca en el futuro deber ser comunicado fehacientemente a la otra parte en el plazo de cinco das. NOVENA.- Para cualquier litigio que pueda producirse respecto de la interpretacin y eficacia de este contrato, las partes, con renuncia del fuero que pueda corresponderles, se someten a la jurisdiccin de los Juzgados de y supe37 riores jerrquicos .

Y en prueba de conformidad, ambas partes contratantes firman el presente contrato por duplicado y a un solo efecto, en el lugar y fecha establecidos en el 38 encabezamiento del mismo .

37. Es esta una clusula muy importante que siempre debe incluirse no en este sino en todo contrato. Pinsese en un comprador de Alicante y un vendedor de La Corua y que alguno de ellos tenga que demandar al otro con motivo del contrato, siendo como es la regla general establecida en la Ley de Enjuiciamiento Civil, a la hora de determinar la competencia territorial de los tribunales, la del domicilio del demandado. Mediante el establecimiento de esta clusula, y suponiendo que nuestro clientes es el comprador, conseguiremos que el eventual procedimiento judicial tenga que tramitarse en Alicante, su residencia, evitando desplazamientos largos y onerosos. Sin embargo, tratndose de contratos de consumo deber tenerse en cuenta que se considera abusiva la previsin de pactos de sumisin expresa a Juez o Tribunal distinto del que corresponda al domicilio del consumidor o al lugar de cumplimiento de la obligacin o a aqul en que se encuentra el bien si fuere inmueble (D.A. 1.27 de la Ley General para la Defensa de los consumidores y Usuarios). 38. Es recomendable que se firmen todas las hojas del contrato, no solo la ltima. De esta forma evitaremos que nos puedan cambiar alguna hoja del mismo, de ah que deba, como decimos, firmarse la ultima hoja al pie, y el resto al margen de cada una. - 192 -

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BIBLIOGRAFA: Albaladejo, M.; Dez Alabart, S. (Dir.): Comentarios al Cdigo Civil. Tomo XIX. Derecho Reunidas S.A.. Madrid, 2000. OCallaghan Muoz, X.: Compendio de Derecho Civil. Tomo 2. Vol. 1. Derechos Reunidas S.A. Madrid, 2005. Bercovitz Rodrguez-Cano, R.: Comentarios al Cdigo Civil. Aranzadi, Pamplona, 2003. Lasarte lvarez, C.: Principios de Derecho Civil. Tomo III: Contratos. Marcial Pons, Madrid, 2004. Puig Brutau, J.: Fundamentos de Derecho Civil. Tomo 2. Vol. 2. Contratos en particular. Bosch, Barcelona, 2005.

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TEMA 11.EL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO

1. EL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO. CONCEPTO, CARACTERES Y CLASES.


Podemos definir el arrendamiento en general como aquel contrato por el cual una de las partes se compromete, mediante un precio que la otra que se obliga a pagarle, a procurar a sta el goce o uso temporal de la cosa, o a prestarle temporalmente sus servicios, o a hacer por cuenta de ella una obra determinada. En cuanto a los caracteres del contrato de arrendamiento, podemos sealar los siguientes: 1.- Consensual. Este contrato se perfecciona por el consentimiento de las partes. 2.- Bilateral. El arrendamiento, como contrato, es un negocio jurdico bilateral porque las obligaciones se generan para ambos contratantes de forma recproca.
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3.- Oneroso. Porque presupone sacrificio y compensacin recproca, dentro de cierta equivalencia de prestaciones. 4.- Conmutativo. Porque las prestaciones de las partes estn determinadas sin riesgo de prdida o ganancia. 5.- Temporal. Por lo que respecta a sus clases, con carcter general, el art. 1542 Cc dispone que El arrendamiento puede ser de cosas, o de obras o servicios. El arrendamiento de cosas puede ser de cosas incorporales o derechos, y de cosas corporales; y el de estas, de inmuebles y de muebles, de semovientes o de naves. El de bienes inmuebles puede ser de urbanos, de rsticos o de minas. No obstante, la riqueza y aplicaciones que en derecho moderno ha tenido el simple arrendamiento de cosas ha dado lugar a numerosas instituciones, que si bien tienen cierta analoga con el arrendamiento, en realidad ha originado instituciones diferentes y contratos atpicos. Es el caso de la aparcera, del hospedaje, del arrendamiento de industria, el arrendamiento financiero, el alquiler de cajas de seguridad en los bancos o el contrato de exposicin, entre otros.

2. RGIMEN DEL CDIGO CIVIL EN CUANTO AL ARRENDAMIENTO DE COSAS.


2.1 Concepto Su concepto lo tenemos en el art. 1543 Cc, a tenor del cual: En el arrendamiento de cosas, una de las partes se obliga a dar a la otra el goce o uso de una cosa por tiempo determinado y precio cierto. 2.2 Elementos En este apartado diferenciaremos entre elementos personales, reales y formales, para una mejor exposicin del mismo.
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Los ELEMENTOS PERSONALES son el arrendador, que es el que se obliga a ceder el uso de la cosa, y el arrendatario, que es el que adquiere el uso de la cosa. En cuanto la capacidad que deben reunir, con carcter general, basta con que el arrendador tenga un mnimo poder sobre la cosa, sin que sea necesario que sea dueo de la misma. Por su parte, el arrendatario deber tener la capacidad general para contratar. Los ELEMENTOS REALES son la cosa, pudiendo ser objeto de arrendamiento todas las cosas cuyo uso o goce est en el comercio; y el precio, el cual ha de ser cierto, aunque no es necesario que consista en dinero. Finalmente, y en cuanto a los ELEMENTOS FORMALES, diremos que como regla general, la forma del arrendamiento es libre, sin ms excepciones que las generales del art. 1280 Cc, de conformidad con el cual debern constar en instrumento pblico los arrendamientos de bienes inmuebles por tiempo superior a 6 o ms aos, siempre que deban perjudicar a tercero. Igualmente debern constar por escrito, aunque sea privado, los arrendamientos en que la cuanta 39 de las prestaciones de uno o de los dos contratantes exceda de 1.500 pesetas . 2.3 Contenido Por lo que respecta a su contenido, lo centraremos en el anlisis de las obligaciones del arrendador y del arrendatario. Las OBLIGACIONES DEL ARRENDADOR son las siguientes: 1.- Entregar al arrendatario la cosa objeto del contrato. 2.- Hacer en ella durante el arrendamiento todas las reparaciones necesarias a fin de conservarla en estado de servir para el uso a que ha sido destinada.
39. Debemos tener en cuenta que se trata de forma ad probationem, por lo que las partes, y segn el art. 1279 de Cc, slo pueden compelerse recprocamente a cumplir con la forma establecida. - 197 -

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3.- A mantener al arrendatario en el goce pacfico del arrendamiento por todo el tiempo del contrato. 4.- Salvo pacto en contrario, a pagar las cargas y tributos de la cosa arrendada que recaigan sobre la propiedad de la misma. 5.- Abonar al arrendatario los gastos necesarios que este haya hecho en la cosa. Por lo que respecta las OBLIGACIONES DEL ARRENDATARIO, las podemos sintetizar de la siguiente manera: 1.- Pagar el precio del arrendamiento en los trminos convenidos. 2.- Usar de la cosa arrendada como un diligente padre de familia. 3.- Pagar los gastos que ocasione la escritura del contrato, salvo pacto en contrario. 4.- Responder por el deterioro o prdida de la cosa, causado por l o por las personas de su casa, salvo que pruebe haberse ocasionado sin culpa suya. 5.- Poner en conocimiento del arrendador toda usurpacin o novedad daosa que otro haya realizado o abiertamente prepare en la cosa arrendada. 6.- Poner en conocimiento del arrendador la necesidad de hacer reparaciones. 7.- Respetar el ejercicio de los derechos que correspondan al propietario, salvo pacto en contrario. 8.- Tolerar las reparaciones urgentes. 9.- Devolver la finca al concluir el arriendo tal como la recibi, salvo lo que hubiere perecido o se hubiera menoscabado por el tiempo o por causa inevitable.
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2.4. Extincin Ante todo, el arrendamiento se extingue por las causas generales de extincin de los contratos, es decir: por mutuo disenso, por cumplimiento de la condicin resolutoria, por confusin (es decir, el arrendatario adquiere la propiedad de la cosa o el arrendador hereda al arrendatario). Se extingue asimismo por dos causas generales, con aplicacin especfica al arrendamiento, y que son: la prdida de la cosa y la resolucin por incumplimiento de las obligaciones de una de las partes. No se extingue por la muerte del arrendador o del arrendatario, pues no es un contrato celebrado intuitu personae (en atencin a una persona determinada), a no ser que se pacte as. Junto a las anteriores, existen causas especficas de extincin, y que son el transcurso del plazo, sin perjuicio de las posibles prrrogas; la prdida del derecho del arrendador (caso por ejemplo de que el arrendador transmita su derecho a otra persona, aunque tambin es cierto que cabe pacto en contrario); y por falta de prueba del precio, supuesto en el que, ante la inseguridad de un elemento esencial del contrato, se declara legalmente extinguido el mismo. 2.5 Desahucio Al tratar de las obligaciones del arrendatario se ha incluido entre las mismas la de devolver la cosa al extinguirse el arrendamiento, por lo que si no la cumple, se le podr exigir por una accin judicial, concretamente a travs del desahucio. La palabra desahucio, en sentido jurdico, es el medio de recobrar judicialmente la cosa inmueble arrendada cuando aqul se acaba por la concurrencia de ciertas causas extintivas. El art. 1569 Cc enumera las causas que dan lugar al desahucio; la primera se refiere al transcurso del plazo, la tercera al incumplimiento del
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contrato y la segunda y la cuarta al incumplimiento de las obligaciones que impone el Cdigo. Dice as el citado precepto: El arrendador podr desahuciar judicialmente al arrendatario por alguna de las causas siguientes: 1.- Haber expirado el trmino convencional o el que se fija para la duracin de los arrendamientos en los artculos 1577 y 1581. 2.- Falta de pago en el precio convenido. 3.- Infraccin de cualquiera de las condiciones estipuladas en el contrato. 4.- Destinar la cosa arrendada a usos o servicios no pactados que la hagan desmerecer, o no sujetarse en su uso a lo que se ordena en el nmero segundo del artculo 1555. 2.6. Subarriendo El subarriendo es una figura del subcontrato. Se mantiene el contrato de arrendamiento y el arrendatario celebra un nuevo contrato como arrendador (subarrendador) con otra persona que pasa a ser arrendatario (subarrendatario). El derecho en virtud del cual se celebra el subarrendamiento es, por tanto, el arrendamiento vigente. El Cdigo civil permite el subarriendo, si no se ha prohibido expresamente en el contrato, en su artculo 1550: cuando en el contrato de arrendamiento de cosas no se prohba expresamente, podr el arrendatario subarrendar en todo o en parte la cosa arrendada, sin perjuicio de su responsabilidad al cumplimiento del contrato para con el arrendador. Como dispone el ltimo inciso de dicho artculo, el arrendatario inicial sigue responsable frente al arrendador del cumplimiento de su propio contrato. El subarrendatario tiene la obligacin, directamente frente al arrendador, de usar y conservar la cosa, como seala la ley y como haya previsto el
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contrato, teniendo el arrendador accin directa contra l por razn del cumplimiento de esta obligacin. En caso de impago de renta por el arrendatario, el arrendador tiene tambin accin directa contra el subarrendatario, por el importe de las rentas que ste se halle debiendo. Por ltimo, entre subarrendador y subarrendatario se dan las obligaciones propias del contrato de arrendamiento (que es subcontrato, subarriendo) que han celebrado, aplicndose las normas del Cdigo civil sobre aquel contrato.

3. BREVE REFERENCIA AL ARRENDAMIENTO DE OBRAS Y SERVICIOS.


Dice el art. 1.544 del C.c.: En el arrendamiento de obras o servicios, una de las partes se obliga a ejecutar una obra o a prestar a la otra un servicio por precio cierto. En cuanto al arrendamiento de obra se refiere, el Cdigo civil parece contemplar slo la construccin de edificios, ignorando otros posibles objetos de este tipo de arrendamientos, as por ejemplo el encargo de un cuadro al leo, o la reparacin de una mquina, un vehculo, al mecnico. Por lo que al arrendamiento de servicios se refiere, regula el Cdigo civil, el servicio de criados y trabajadores asalariados, cuando actualmente la prestacin de servicios de los trabajadores asalariados ha salido del Cdigo civil, incluyndose dentro del Derecho del trabajo. Por otro lado es unnime la jurisprudencia que reconoce el ejercicio de las profesiones liberales (mdicos, abogados etc.), como suscriptores de arrendamiento de servicios. El contrato de arrendamiento de servicios tiene las siguientes caractersticas: Se trata de un contrato consensual, pues se perfecciona con el mero consentimiento. Y no se pierde este carcter ni an en el supuesto de que para realizar el servicio deba entregarse alguna cosa al arrendatario, es decir
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que no se trasforma en un contrato real. As por ejemplo al abogado hay que entregarle una documentacin para que comience a trabajar. Se trata de obligaciones recprocas, a saber, la realizacin de servicio a cambio de contraprestacin. No se requiere ninguna forma especial para su perfeccin. El objeto es la prestacin de un servicio. Puede ocurrir que existan dudas acerca de si se trata de un arrendamiento de obras o de servicio, en especial cuando se trata de dilucidar la responsabilidad del arrendatario, y es que con el arrendamiento de obra, se promete un resultado con independencia del trabajo necesario para realizarlo (la construccin de un chalet por ejemplo), mientras que en el arrendamiento de servicios, lo que se promete es un trabajo concreto con independencia del resultado (el abogado realiza una serie de gestiones y actividades tendentes al xito del pleito que se sigue en en los Tribunales, pero no puede garantizar, dicho resultado satisfactorio). En caso de duda debe 40 resolverse con la presuncin favorable al arrendamiento de servicios . En cuanto a la obligacin principal del arrendatario, es la prestacin del servicio, con la diligencia, en el caso del profesional, de las reglas del arte o profesin. La principal obligacin del arrendador, es pagar la contraprestacin, pero tambin debe cooperar con el arrendatario, para que este pueda cumplir, y en caso de que no sea as, podr optar por la resolucin contractual con las correspondientes indemnizaciones. Si el cliente no aporta la documentacin imprescindible para que el abogado pueda efectuar de forma satisfactoria las gestiones enco40. Hemos de tener en cuenta que no siempre el mdico o el abogado realizan arrendamiento de servicios, as el abogado cuyo encargo consiste en que emita un dictamen jurdico acerca de un determinado asunto, o el mdico dentista, que tiene que colocar y previamente realizar una prtesis, o en general cuando se acude a la medicina ms que para la curacin de una enfermedad, para el mejoramiento fsico o esttico, considera la jurisprudencia que el arrendamiento de servicios se aproxima al arrendamiento de obra. - 202 -

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mendadas, este ltimo puede proceder a resolver el contrato de arrendamiento de servicios, con reclamacin al cliente de una indemnizacin si procede.

4. ARRENDAMIENTOS URBANOS.
4.1. El arrendamiento de vivienda 4.1.1. Rgimen normativo. La L.A.U. de 24 de noviembre de 1994. Tras la promulgacin de la Ley de Arrendamientos Urbanos (LAU) de 24 de noviembre de 1994, el rgimen normativo del contrato de arrendamiento de vivienda est constituido por la Ley de Arrendamientos Urbanos de 1964, aplicable a los contratos anteriores a 9 de mayo de 1985, con las particularidades de las disposiciones transitorias segunda, tercera, cuarta y quinta de la LAU de 1994, y adems por: El Real decreto Ley 2/1985, de 30 de abril, aplicable a los contratos posteriores a 9 de mayo de 1985, tambin con las peculiaridades de la disposicin transitoria primera de la LAU 1994. Ley 29/1994, de 24 de noviembre (LAU), aplicable a los contratos posteriores a 1 de enero de 1995, y a los anteriores a ella en los lmites de las disposiciones transitorias ya citadas. Por ltimo, es aplicable supletoriamente el Cdigo Civil para lo no previsto en la LAU. 4.1.2. mbito de aplicacin. Con carcter general, y de acuerdo con el art. 5 LAU, estn excluidos de su mbito de aplicacin: El uso de viviendas por razn de cargo, oficio o profesin (guardas, porteros, etc.)
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Viviendas militares, que se rigen por su legislacin especfica. Viviendas accesorias a una explotacin principal agrcola, pecuaria o forestal. Viviendas universitarias, calificadas de este modo por la Universidad propietaria o responsable. Estn parcialmente excluidos: Conforme a la D.A..1.8. LAU, las viviendas de proteccin oficial o de promocin pblica. Por razn del art. 4.2 LAU estn excluidos los arrendamientos de viviendas suntuarias, que son las de extensin superficial de ms de 300 metros cuadrados, o con renta superior a 5,5 veces el salario mnimo interprofesional en cmputo anual. Por razn del art. 3.2 LAU en relacin con el 4.3, los arrendamientos de viviendas no permanentes. 4.1.3. Concepto. Se considera arrendamiento de vivienda aquel que reace sobre una edificacin habitable, cuyo destino primordial sea satisfacer la necesidad permanente de vivienda del arrendatario. 4.1.4. Duracin. La duracin del arrendamiento ser la libremente pactada por las partes. Si sta fuera inferior a cinco aos, llegado el da de vencimiento del contrato, ste se prorrogar obligatoriamente por plazos anuales hasta que el arrendamiento alcance una duracin mnima de cinco aos, salvo que el arrendatario manifieste al arrendador con treinta das de antelacin como mnimo a la fecha de terminacin del contrato o de cualquiera de sus prrrogas, su voluntad de no renovarlo.
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El plazo comenzar a contarse desde la fecha del contrato o desde la puesta del inmueble a disposicin del arrendatario, si sta fuere posterior. Se entendern celebrados por un ao los arrendamientos para los que no se haya estipulado plazo de duracin o ste sea indeterminado, sin perjuicio del derecho de prrroga anual para el arrendatario Sin embargo, no proceder la prrroga obligatoria del contrato a la que hemos aludido anteriormente cuando, al tiempo de su celebracin, se haga constar en el mismo, de forma expresa, la necesidad para el arrendador de ocupar la vivienda arrendada antes del transcurso de cinco aos para destinarla a vivienda permanente para s; aunque, si transcurridos tres meses a contar de la extincin del contrato, no hubiera el arrendador procedido a ocupar la vivienda por s, deber reponer al arrendatario en el uso y disfrute de la vivienda arrendada por un nuevo perodo de hasta cinco aos con indemnizacin de los gastos que el desalojo de la vivienda le hubiera supuesto hasta el momento de la reocupacin o indemnizarle, a eleccin del arrendatario, con una cantidad igual al importe de la renta por los aos que quedaren hasta completar cinco. Si llegada la fecha de vencimiento del contrato, una vez transcurridos como mnimo cinco aos de duracin de aqul, ninguna de las partes hubiese notificado a la otra, al menos con un mes de antelacin a aquella fecha, su voluntad de no renovarlo, el contrato se prorrogar obligatoriamente por plazos anuales hasta un mximo de tres aos ms, salvo que el arrendatario manifieste al arrendador con un mes de antelacin a la fecha de terminacin de cualquiera de las anualidades, su voluntad de no renovar el contrato. Al contrato prorrogado, le seguir siendo de aplicacin el rgimen legal y convencional al que estuviera sometido. Por su parte, en arrendamientos de duracin pactada superior a cinco aos, podr el arrendatario desistir del contrato siempre que el mismo hubiere durado al menos cinco aos y d el correspondiente preaviso al arrendador con una antelacin mnima de dos meses. Las partes podrn pactar en el contrato que, para el caso de desistimiento, deba el arrenda- 205 -

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tario indemnizar al arrendador con una cantidad equivalente a una mensualidad de la renta en vigor por cada ao de contrato que reste por cumplir. Los perodos de tiempo inferiores al ao darn lugar a la parte proporcional de la indemnizacin. 4.1.5. Derechos y obligaciones de las partes. La LAU dedica un captulo a los derechos y obligaciones de las partes, pero como se ve a simple vista no los regula todos, sino que se limita, de manera fragmentaria y parcial, a algunos de ellos, y dejando para otro captulo la normativa de la renta, que es el derecho-deber ms importante. Por lo que respecta a las OBLIGACIONES DEL ARRENDADOR, estas son las siguientes: 1.- Entrega al arrendatario de la vivienda objeto del contrato. Aunque no la enumera la LAU, es la obligacin connatural al propio concepto de arrendamiento que se prev expresamente en el Cdigo civil en el arrendamiento comn que regula. 2.- Mantener la posesin til de la vivienda al arrendatario. Esta obligacin del arrendador comprende la de conservacin de la vivienda, que contempla el artculo 21 de la LAU, cuyo apartado 1 le impone hacer las reparaciones que sean necesarias para conservar la vivienda en condiciones de habitabilidad. La obra se har cuando sea preciso, pero si puede esperar a que termine el arrendamiento se har entonces; si no es posible, se har durante su vigencia y tendr que soportarla el arrendatario. Esta obligacin no incluye las pequeas reparaciones que son de cargo del arrendatario. Tampoco incluye las obras de mejora que haga el arrendador, pues viene a disponer el artculo 22 LAU que se harn cuando termine el arrendamiento; si no es posible deber soportarlas el arrendatario, pero si le afectan de modo relevante podr extinguir el contrato; si las soporta, tiene derecho a reducir la renta en proporcin
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a la parte de la vivienda de que se vea privado, y a una indemnizacin por los gastos que haya tenido. En cuanto a las OBLIGACIONES DEL ARRENDATARIO, destacaremos las siguientes: 1.- Pagar la renta libremente estipulada por las partes (art. 17.1 LAU), obligacin que analizaremos aparte. 2.- Usar la vivienda como un diligente padre de familia, segn lo pactado o conforme a la naturaleza de las cosas. Conforme a ello, el arrendatario puede realizar obras menores que no modifiquen la configuracin de la vivienda o de los accesorios ni disminuyan su estabilidad o seguridad; en caso contrario, no los puede realizar, a no ser que el arrendador le d su consentimiento por escrito (art. 23.1 LAU), aunque s puede hacer las obras que sean necesarias para adecuar la vivienda a la condicin de minusvlido de s mismo, su cnyuge o pareja de hecho, o familiar (art. 24 LAU). 3.- Custodia. El arrendatario debe poner en conocimiento del arrendador la necesidad de reparaciones que sean necesarias para la conservacin de la vivienda (art. 21.3 LAU) y soportar las que deban hacerse, segn lo anteriormente expuesto. Podr realizar, previa comunicacin al arrendador, las que sean urgentes y exigirle su importe. Con carcter comn a ambos debemos hacer una breve referencia a los derechos de adquisicin preferente, esto es, al tanteo y al retracto. Se establecen en el artculo 25 LAU los derechos de adquisicin preferente, que son, como se ha anticipado, los de tanteo y retracto. El presupuesto subjetivo es el arrendatario de vivienda, sin alcanzar al subarrendatario, mientras que el presupuesto objetivo es la venta, nico negocio jurdico al que se refiere este artculo, aunque se extiende a la dacin en pago, que funciona como una venta y comprende la venta judicial o administrativa, es decir, la venta en pblica subasta.
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No obstante, se prev la exclusin de tales derechos en dos supuestos, objetivo y subjetivo. La exclusin objetiva se produce cuando un propietario del edificio entero o de varias viviendas venda aqul o stas en bloque y por un precio global a una persona o, al revs, los propietarios de varias viviendas vendan en bloque stas a un mismo comprador. La subjetiva, por renuncia por el arrendatario, que slo ser vlida en contratos de arrendamiento por ms de cinco aos. En cuanto al tanteo, cabe decir que el arrendador que decida vender deber notificarlo el arrendatario, con el detalle del precio y dems condiciones esenciales, siendo la justificacin de esta notificacin o la declaracin de que no hay arrendatario, requisito para la inscripcin en el Registro de la Propiedad de la ulterior venta. El arrendatario tiene treinta das naturales a contar desde el da siguiente a la notificacin, para ejercitar el tanteo. Si ejercita el tanteo, implica la aceptacin por el arrendatario de la oferta del arrendador, cuya aceptacin de la oferta es el consentimiento que produce la perfeccin del contrato y, a continuacin deber pagar el precio y cumplir las dems clusulas. En defecto del tanteo, se prev el retracto en los siguientes casos: cuando no ha hecho el arrendador la notificacin para el ejercicio por el arrendatario del tanteo o se ha hecho mal, ya sea por haberse omitido datos, el precio era inferior o las clusulas eran menos onerosas en la realidad. El tales supuestos, el arrendatario tiene treinta das naturales a contar del siguiente ala notificacin que debe hacerle el adquirente, de la compraventa, mediante entrega de copia de la escritura o documento en que fue formalizada. Si ejercita el derecho de retracto, deber cumplir lo previsto en el artculo 1518 CC, es decir, pagar el precio de la venta, los gastos del contrato y cualquier otro pago legtimo hecho para la venta y los gastos necesarios y tiles hechos en la cosa vendida.
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4.1.6. La renta. La renta viene regulada en el art. 17 LAU y ser la que libremente estipulen las partes. Salvo pacto en contrario, el pago de la renta ser mensual y habr de efectuarse en los siete primeros das del mes, sin que, en ningn caso pueda el arrendador exigir el pago anticipado de ms de una mensualidad de renta. El pago se efectuar en el lugar y por el procedimiento que acuerden las partes, o, en su defecto, en metlico y en la vivienda arrendada, estando el arrendador obligado a entregar al arrendatario recibo del pago, salvo que se hubiera pactado que ste se realice mediante procedimientos que acrediten el efectivo cumplimiento de la obligacin de pago por el arrendatario (p.e. mediante transferencia o ingreso bancario). Si el arrendador no hace entrega del recibo, sern de su cuenta todos los gastos que se originen al arrendatario para dejar constancia del pago. Por otra parte, debe tenerse en cuenta que la renta se puede actualizar en las condiciones que establece el art. 18 LAU. Concretamente, Durante los cinco primeros aos de duracin del contrato la renta slo podr ser actualizada por el arrendador o el arrendatario en la fecha en que se cumpla cada ao de vigencia del contrato, aplicando a la renta correspondiente a la anualidad anterior la variacin porcentual experimentada por el Indice General Nacional del Sistema de Indices de Precios de Consumo (IPC) en un perodo de doce meses inmediatamente anteriores a la fecha de cada actualizacin, tomando como mes de referencia para la primera actualizacin el que corresponda al ltimo ndice que estuviera publicado en la fecha de celebracin del contrato y en las sucesivas el que corresponda al ltimo aplicado. A partir del sexto ao de duracin la actualizacin de la renta se regir por lo estipulado al respecto por las partes y, en su defecto, por lo que se acaba de decir anteriormente.
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La renta actualizada ser exigible al arrendatario a partir del mes siguiente a aquel en que la parte interesada lo notifique a la otra parte por escrito, expresando el porcentaje de alteracin aplicado y acompaando, si el arrendatario lo exigiera, la oportuna certificacin del Instituto Nacional de Estadstica, o haciendo referencia al Boletn Oficial en que se haya publicado, debiendo tenerse en cuenta que ser vlida la notificacin efectuada por nota en el recibo de la mensualidad del pago precedente. 4.2. El arrendamiento para uso distinto del de vivienda 4.2.1. Concepto y regulacin. Se considera arrendamiento para uso distinto del de vivienda, aquel arrendamiento que recayendo sobre una edificacin tenga como destino primordial uno distinto del de vivienda. 4.2.2. Arrendamientos incluidos y excluidos. Los arrendamientos incluidos en el concepto de uso distinto del de vivienda son los enumerados en el art. 3.2 LAU, es decir, los arrendamientos de fincas urbanas celebrados por temporada, sea sta de verano o cualquier otra, y los celebrados para ejercerse en la finca una actividad industrial, comercial, artesanal, profesional, recreativa, asistencial, cultural o docente, cualquiera que sean las personas que los celebren. Estn excluidos, adems de los que con carcter general excluye la Ley y a los que ya nos hemos referido anteriormente, los arrendamientos de solares, por su falta de edificacin, y los arrendamientos tursticos, por su carcter hotelero. 4.2.3. Derechos y obligaciones de las partes. Resulta aqu aplicable lo anteriormente dispuesto en materia de derechos y obligaciones de las partes en el arrendamiento de vivienda, pues, segn dispone el art. 30 LAU, lo dispuesto en los arts. 21, 22, 23 y 26 de esta
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ley ser tambin aplicable a los arrendamientos para uso distinto del de vivienda. Tambin lo ser lo dispuesto en el art. 19 desde el comienzo del arrendamiento. Por ello, nos remitimos a lo ya tratado en el epgrafe correspondiente. 4.3. Disposiciones comunes a los arrendamientos de vivienda y para uso distinto del de vivienda. 4.3.1. Fianza. El artculo 36 LAU se refiere a la fianza, que no es el contrato de fianza que regula el Cdigo civil, sino una modalidad de garanta del cumplimiento de las obligaciones del arrendatario y de que ste devuelva la vivienda o la edificacin en buen estado. Se aplica tanto al arrendamiento de vivienda como al arrendamiento para uso distinto del de vivienda. Es norma imperativa, es decir, se impone necesariamente tanto al arrendatario como al arrendador sin que puedan eludirla, aunque se excepta de este deber de prestar fianza al arrendatario de derecho pblico, es decir, cuando es la Administracin General del Estado, o de una Comunidad Autnoma y de una entidad local, as como si es un organismo autnomo, entidad de derecho pblico y dems entes pblicos. Esta llamada fianza es una cantidad en metlico equivalente a una mensualidad de renta en el arrendamiento de vivienda y de dos en el de uso distinto del de vivienda y su importe se actualiza, pero no en la duracin mnima del contrato de arrendamiento de vivienda (el de uso distinto no tiene duracin mnima); en cada prrroga del arrendamiento, el arrendador podr (no es imperativo) exigir que la fianza se incremente o el arrendatario podr exigir que disminuya, segn aumente o disminuya la renta. La fianza permanece depositada hasta la extincin del contrato de arrendamiento y ser devuelta entera, si no hay que descontar ningn concepto, o el saldo, si se ha dado algn concepto que se impute al arrendatario, en el plazo de un mes; transcurrido el cual, devenga el inters legal.
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4.3.2. Formalizacin del contrato. En los contratos de arrendamiento urbano rige, como en la inmensa mayora de los contratos, el principio de libertad de forma que proclama con carcter general el artculo 1278 CC. Sin embargo, en virtud del artculo 1279 del mismo texto legal, en relacin con el ltimo prrafo del 1280, las partes pueden compelerse recprocamente a formalizar el contrato por escrito, cuando la cuanta sea superior a 1.500 pesetas. Pues bien, en el mismo sentido, y como una aplicacin o ms bien reproduccin, y en relacin al contrato de arrendamiento urbano, el artculo 37 LAU dispone que las partes podrn compelerse recprocamente a la formalizacin por escrito del contrato de arrendamiento.

5. ARRENDAMIENTOS RSTICOS.
5.1 Concepto y regulacin. Se considerarn arrendamientos rsticos aquellos contratos mediante los cuales se ceden temporalmente una o varias fincas, o parte de ellas, para su aprovechamiento agrcola, ganadero o forestal a cambio de un precio o renta. Estos contratos se rigen por lo expresamente acordado por las partes, siempre que no se oponga a lo dispuesto en la Ley 49/2003, de 26 de noviembre, de Arrendamientos Rsticos (LAR). Supletoriamente, regir el Cdigo Civil y, en su defecto, los usos y costumbres que sean aplicables. 5.2 Constitucin. Los ELEMENTOS PERSONALES del contrato de arrendamiento rstico son el arrendador y el arrendatario, el primero es el que cede la posesin temporal y el segundo es el que la recibe, adquiriendo su uso y disfrute, a cambio de la renta que deber pagar.
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Los ELEMENTOS REALES son la finca rstica objeto del arrendamiento, y el precio o renta, que se fijar en dinero y ser la que libremente estipulen las partes. En cuanto a los ELEMENTOS FORMALES, los contratos de arrendamiento debern constar por escrito, y en cualquier momento las partes podrn compelerse a formalizarlos en documento pblico, cuyos gastos sern de cuenta del solicitante. 5.3. Duracin. Los arrendamientos rsticos tendrn una duracin mnima de cinco aos, siendo nula y se tendr por no puesta toda clusula del contrato por la que las partes estipulen una duracin menor. El arrendador, para recuperar la posesin de las fincas al trmino del plazo contractual, deber notificrselo fehacientemente al arrendatario con un ao de antelacin, pues, de lo contrario, si el arrendatario no pone la posesin de las fincas arrendadas a disposicin del arrendador al trmino del plazo, el contrato se entender prorrogado por un perodo de cinco aos, prrrogas que se sucedern indefinidamente en tanto no se produzca la denuncia del contrato. 5.4. Extincin. Son causas de extincin del arrendamiento rstico las siguientes: 1.- Por prdida total de la cosa arrendada y por expropiacin forzosa cuando sea tambin total; si la prdida es slo parcial, el arrendatario tiene opcin para continuar en el arriendo, y lo mismo en el caso de expropiacin forzosa, reduciendo proporcionalmente la renta. En este ltimo supuesto, adems, el arrendatario tiene derecho a la indemnizacin que haya fijado la Administracin. 2.- Por expiracin del trmino convencional o legal y de la prrroga, en su caso.
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3.- Por mutuo acuerdo de las partes. 4.- Por desistimiento unilateral del arrendatario, al trmino del ao agrcola, notificndoselo al arrendador con un ao de antelacin. 5.- Por muerte del arrendatario, quedando a salvo el derecho de sus sucesores legtimos. 6.- En los arrendamientos efectuados a favor de personas jurdicas o de comunidades de bienes, desde el momento mismo en que se extinga la persona jurdica o la comunidad. 7.- Por resolucin del derecho del arrendador. 8.- Mediante resolucin o rescisin del contrato en los supuestos legalmente contemplados.

6. PRCTICA.
1) Contrato de arrendamiento de vivienda. En a de de REUNIDOS: De una parte: D. , mayor de edad, con domicilio a efectos de este documento en , y provista de D.N.I. Y de otra: D. , mayor de edad, casado, vecino de , provisto de D.N.I.
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INTERVIENEN: Ambas partes intervienen en su propio nombre y derecho . Las partes se reconocen mutua y recprocamente capacidad legal suficiente para suscribir el presente CONTRATO DE ARRENDAMIENTO DE VIVIENDA y en su virtud, y por va de antecedentes: EXPONEN : I.- Que D. es propietaria en pleno dominio de la siguiente vivienda : Urbana: Ttulo.- Cargas: Arrendamientos: Inscrita: Inscrita en el Registro de la Propiedad de , al tomo..........., libro , folio Finca
41. En este caso las partes intervienen en su propio nombre y derecho pero debemos tener presente que tambin es posible que alguna o ambas intervengan en representacin de otra persona, supuesto que se da siempre que un contratante es persona jurdica, en cuyo caso se hace constar que comparece el representante de la misma, y luego, en el apartado ahora examinado, que interviene en nombre y representacin de la persona jurdica en cuestin, referenciando los datos completos de esta as como las circunstancias que le habilitan a intervenir como tal (poder, acuerdo del Consejo, etc.). 42. En este apartado se describen los antecedentes de la operacin, fundamentalmente la descripcin del bien objeto de contrato, y la intencin de las partes en arrendar. 43. Se describir con la mayor precisin posible el bien objeto del contrato. Lo habitual es describir el bien, en caso de inmuebles, de la misma forma que aparecen descritos en el Registro de la Propiedad, para lo cual, resultar muy til haber obtenido previamente una nota simple de la finca en cuestin. Para obtener esta nota, basta con acudir al Registro (es pblico) donde se encuentre registrada la finca y con sus datos efectuar la peticin, trmite sumamente sencillo y econmico. - 215 43 42 41

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II.- Que D. est interesado en el arrendamiento de dicha vivienda. IV.- Teniendo convenido los comparecientes el arrendamiento de la vivienda anteriormente descrita, es por lo que llevan a efecto el presente contrato, el cual se regir por las siguientes, ESTIPULACIONES : PRIMERA.- D. , en adelante el ARRENDADOR, es propietario de la vivienda descrita en el expositivo I de este documento. SEGUNDA.- El ARRENDADOR cede en arrendamiento la vivienda descrita a D. , en adelante el ARRENDATARIO, para satisfacer la necesidad permanente de vivienda de ste. TERCERA.- El arrendamiento tendr una duracin de aos a partir de la fecha de hoy, en la que se pone al ARRENDATARIO en posesin de la vivienda y de las llaves de acceso a la misma. CUARTA.- El precio del arrendamiento ser de EUROS ( ) 46 mensuales , pagaderos dentro de los siete primeros das de cada mes, mediante ingreso en la cuenta que el ARRENDADOR tiene abierta en la entidad , nmero de cuenta
44. En este apartado, y tras haber hecho ya referencia a los antecedentes del contrato, las partes plasman las clusulas y condiciones concretas por las que se va a regir el contrato que celebran. 45. La duracin del arrendamiento ser la libremente pactada por las partes pero si sta fuera inferior a cinco aos, llegado el da de vencimiento del contrato, ste se prorrogar obligatoriamente por plazos anuales hasta que el arrendamiento alcance una duracin mnima de cinco aos, a no ser que el arrendatario manifieste al arrendador con treinta das de antelacin como mnimo a la fecha de terminacin del contrato o de cualquiera de sus prrrogas, su voluntad de no renovarlo. Igualmente hay que tener en cuenta que se entienden celebrados por un ao los arrendamientos para los que no se haya estipulado plazo de duracin o ste sea indeterminado, sin perjuicio de la prrroga antes referida. 46. Existe, no obstante la posibilidad de que las partes establezcan sus pactos a este respecto, siendo en defecto de pacto la regla de pago de la renta mensual y en los siete primeros das del mes. - 216 45 44

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La renta se actualizar anualmente conforme a la variacin porcentual experimentada por el IPC. QUINTA.- El ARRENDATARIO deber usar la vivienda arrendada como un diligente padre de familia, destinndola al uso pactado. SEXTA.- El ARRENDADOR est obligado a realizar todas las reparaciones necesarias a fin de conservar la vivienda en estado de servir para el uso al que ha sido destinado, sin tener derecho a elevar la renta por ello, as como a mantener al ARRENDATARIO en el goce pacfico del arrendamiento por todo el tiempo del contrato. SEPTIMA.- El ARRENDADOR y el ARRENDATARIO podrn pedir la rescisin del contrato y la indemnizacin de daos y perjuicios cuando la otra parte incumpla sus obligaciones, o bien slo esto ltimo, dejando el contrato subsistente. OCTAVA.- El ARRENDATARIO podr desistir del contrato, preavisando al arrendador con una antelacin mnima de dos meses, e indemnizndole con una cantidad equivalente a una mensualidad de la renta en vigor por cada ao el contrato que reste por cumplir, dando lugar los perodos de tiempo inferiores al ao a la parte proporcional de indemnizacin. NOVENA.- El ARRENDATARIO debe devolver la vivienda, al concluir el arriendo, tal como la recibi, salvo lo que hubiese perecido o se hubiera menoscabado por el tiempo o por causa inevitable. DECIMA.- En cuanto a la cesin del contrato y subarriendo quedan prohibidos 47 para el ARRENDATARIO . DECIMOPRIMERA.- El ARRENDATARIO entrega en este acto la cantidad 48 correspondiente a una mensualidad de renta, en concepto de fianza , suma que deber devolverse en el plazo de un mes a contar desde el da en que es devuelvan las llaves al ARRENDADOR.
47. Pueden, no obstante, pactar lo contrario. 48. En el arrendamiento de vivienda no puede exigirse el abono de ms de una mensualidad de renta en concepto de fianza. - 217 -

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DECIMOSEGUNDA.- En caso de venta de la vivienda arrendada el ARRENDATARIO tendr derecho de adquisicin preferente sobre la misma, conforme a lo 49 establecido en la Ley 29/94 de 24 de noviembre, de Arrendamientos Urbanos . DECIMOTERCERA.- Tendr lugar la resolucin de pleno derecho del contrato, cuando el ARRENDATARIO incumpla su obligacin de pago de la renta, as cuando tengan lugar actividades molestas, insalubres, nocivas, peligrosas o ilcitas, y cuando se incumpla por parte del ARRENDATARIO lo dispuesto en el apartado anterior respecto a la cesin y el subarriendo. DECIMOCUARTA.- En el caso de fallecimiento del ARRENDATARIO se subrogar en el contrato su cnyuge, Doa. , sin que el arrendamiento quede extinguido. DECIMOQUINTA.- El presente documento podr ser elevado a documento 50 pblico notarial e inscrito en el Registro de la Propiedad , en su caso, a instancia de cualquiera de las partes, corriendo por cuenta del solicitante los gastos que ello ocasione. DECIMOSEXTA.- En todo lo no dispuesto en el presente contrato se estar a lo dispuesto en el Cdigo Civil, en sus arts.1542 y siguientes, y en la Ley 29/94, de 24 de noviembre, de Arrendamientos Urbanos.

Y en prueba de conformidad, ambas partes contratantes firman el presente contrato por duplicado y a un solo efecto, en el lugar y fecha establecidos en el encabezamiento del mismo51.
49. Es decir, entrarn en juego el tanteo y retracto a los que nos hemos referido al desarrollar el tema. 50. La LAU dispuso una modificacin en la Ley Hipotecaria por la cual los contratos de arrendamiento de bienes inmuebles, y los subarriendos, cesiones y subrogaciones de los mismos, son inscribibles en el Registro de la Propiedad. 51. Es recomendable que se firmen todas las hojas del contrato, no solo la ltima. De esta forma evitaremos que nos puedan cambiar alguna hoja del mismo, de ah que deba, como decimos, firmarse la ultima hoja al pie, y el resto al margen de cada una. - 218 -

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2) Contrato de arrendamiento de uso distinto de vivienda. En la ciudad de , a de de REUNIDOS De una parte Doa , mayor de edad, vecina de , con domicilio en n y D.N.I. Y de otra Don , vecino de , con domicilio en C/ y D.N.I. Intervienen ambos en su propio nombre y derecho y reconocindose la capacidad legal para contratar, de mutuo acuerdo, MANIFIESTAN I. Que Doa , en lo sucesivo arrendadora, es propietaria del local II. Que estando interesado Don , en lo sucesivo el arrendatario, en el alquiler de dicho local, llevan a cabo el presente CONTRATO DE ARRENDA52 MIENTO DE USO DISTINTO DE VIVIENDA , en base a las siguientes: CLAUSULAS
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PRIMERA.- El contrato tiene una duracin de UN AO, con efectos del (fecha). Si al terminar el contrato, permanece el arrendatario disfrutando quince das del
52. Se considera arrendamiento para uso distinto del de vivienda, aqul cuyo uso primordial no es satisfacer la necesidad permanente de vivienda del arrendatario, en especial tendrn esta consideracin los arrendamientos de fincas urbanas celebradas por temporada, sea sta de verano o cualquier otra, y los celebrados para ejercer en la finca una actividad industrial, comercial, artesanal, profesional, recreativa, asistencial, cultural o docente (art. 2 de la Ley de Arrendamientos Urbanos). 53. Los arrendamientos para uso distinto del de vivienda se rigen por la voluntad de las partes, en su defecto por lo dispuesto para los mismos en la Ley de Arrendamientos Urbanos, y supletoriamente por lo dispuesto en el Cdigo civil. - 219 -

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local arrendado con el consentimiento de la arrendadora, se entiende que hay 54 tcita reconduccin y el contrato quedara prorrogado de mes en mes, por as convenirlo expresamente los contratantes, a menos que haya precedido requerimiento en sentido contrario por parte del arrendador expresando su voluntad de dar por finalizado el contrato. SEGUNDA.- El precio de este arrendamiento se estipula en la cantidad de euros (-con letras- euros) mensuales, ms el impuesto que pudiera corresponderle, pagaderas por adelantado y en los siete primeros das de cada mes. El pago se har en el domicilio de la arrendadora, su administrador si lo tuviera o en la cuenta bancaria que se designe al efecto, sin necesidad de previo requerimiento de pago y por meses completos o naturales del ao cualquiera que sea el da en que el arrendatario deje libre la plaza. La renta tendr la revisin anual consistente en el incremento del porcentaje 3,85% aplicado a la renta que se pagase en el ao anterior, bastando la notificacin de dicho incremento 55 en el propio recibo para que surta efectos al mes siguiente . TERCERA.- El local objeto de este contrato se destinar, con exclusin de cualquier otro fin a , no pudiendo el arrendatario cambiar el uso o destino del mismo sin la expresa autorizacin escrita del arrendador. CUARTA.- Se prohbe la cesin o subarriendo del local en todo o en parte del local objeto de este contrato, salvo autorizacin expresa y por escrito del arrendador. QUINTA.- El arrendatario no tendr derecho de adquisicin preferente en el caso 56 de que la arrendadora vendiese el inmueble .
54. La tcita reconduccin est recogida en el art. 1566 del Cdigo civil. 55. Normalmente se pacta un incremento anual conforme al IPC, ahora bien, dado que estamos en presencia de un arrendamiento de uso distinto de vivienda, el incremento ser el que libremente pacten las partes. No ocurre as en los arrendamientos de viviendas, donde la actualizacin de la renta durante los cinco primeros aos de duracin del contrato, slo podr hacerse aplicando el ndice General Nacional del sistema de ndices de Precios de Consumo, a partir del sexto aos, por lo estipulado por las partes y en su defecto tambin por el IPC (art. 18 de la Ley de Arrendamientos Urbanos). 56. Se refiere a los derechos de tanteo y retracto. Es posible su renuncia porque se trata de un arrendamiento de uso distinto de vivienda, para los arrendamientos de vivienda, - 220 -

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SEXTA.- Queda prohibido al arrendatario efectuar cualquier clase de obras en el inmueble arrendado sin el previo consentimiento escrito de la arrendadora y las que realice con autorizacin de sta, de no mediar pacto por escrito en contrario quedarn en beneficio de la finca sin derecho a reintegro de ninguna clase. SPTIMA.- El arrendatario recibe el inmueble arrendado a su entera satisfaccin sin que nada tenga que reclamar ni objetar, siendo de su exclusiva cuenta las reparaciones de atascos y desperfectos en sus instalaciones elctricas, de agua, inodoros, grifos, cristales, tuberas, cerraduras, desemboces de desages etc., y en general todo lo que por el uso se deteriore en el local. OCTAVA.- Todos los servicios y suministros con que cuente el inmueble arrendado (agua, luz, recogida de basuras, etc.) sern de cuenta exclusiva de los arrendatarios, aunque los recibos vengan a nombre de la propiedad o de tercera persona. NOVENA.- A la firma del presente contrato se hace entrega en metlico de la cantidad equivalente a dos meses de renta, en concepto de fianza, que el arrendatario entrega a la arrendadora, siendo sta devuelta a la finalizacin o resolucin del contrato, en caso de que hubiera cumplido dicho arrendatario con las obligaciones que les competen y derivadas del presente documento, sirviendo el 57 mismo de la ms fiel carta de pago . DCIMA.- Sern de cuenta del arrendatario cualquier impuesto, arbitrio o contribucin que grave el inmueble y sea consecuencia de la actividad negocial que se desarrolle en el mismo. Asimismo ser de cuenta del arrendatario los gastos de la comunidad de propietarios.
56. dice el art. 25.8 que el pacto por el cual el arrendatario renuncia a los derechos de tanteo y retracto ser vlido en contratos de duracin pactada superior a cinco aos. 57. La disposicin adicional tercera de la L.A.U. posibilitaba a las distintas Comunidades Autnomas para establecer la obligacin de que los arrendadores de fincas urbanas depositasen el importe de la fianza, a disposicin de la Administracin autonmica o ente pblico designado hasta la extincin del correspondiente contrato. As por ejemplo en la Comunidad Valenciana se dict el Decreto 333/1995, de 3 de Noviembre por el que se establece el rgimen de fianzas por arrendamientos de fincas urbanas y prestacin de servicios o suministros (DOGV nm. 2622, de 9 de noviembre). - 221 -

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La parte arrendadora no asume responsabilidad alguna si por los organismos competentes, estatales o municipales no se le concediera a la parte arrendataria la apertura o cualquier otro tipo de autorizacin para la instalacin del negocio, o se prohibiera la misma una vez autorizada. UNDCIMA.- El arrendatario de forma expresa excluye para este contrato la aplicacin del art. 34 de la vigente Ley de Arrendamientos Urbanos, referida a la 58 indemnizacin al arrendatario sealada en el citado artculo . DUODCIMA.- La parte arrendataria se hace directa y exclusivamente responsable de cuantos daos puedan ocasionarse a terceras personas o cosas, y sean consecuencia, directa o indirecta del negocio instalado, eximiendo de toda responsabilidad al propietario y al administrador si lo hubiera, incluso por los daos derivados de instalaciones para servicios, asimismo los arrendatarios debern suscribir una pliza de seguros que garantice los daos a la propiedad y la responsabilidad civil frente a terceros, y vendrn obligados a exhibir peridicamente el justificante del pago de la prima. DECIMOTERCERA.- Las partes de someten a los Juzgados y Tribunales de..., con renuncia al fuero propio. Corrern a cuenta del que incumpliera el presente contrato los gastos y costas judiciales, as como honorarios de abogado y derechos de procurador (sea o no procesalmente necesaria su intervencin) que se tuvieran que satisfacer con ocasin de las cuestiones judiciales que suscite la interpretacin o cumplimiento de este contrato. DECIMOCUARTA.- Don , mayor de edad, vecino de , con domicilio en y D.N.I. , y Don , mayor de edad, vecino de , con domicilio en y D.N.I. ,enterados del contenido ntegro del presente contrato de arrendamiento, se constituyen en FIADORES SOLIDARIOS del arrendatario Don..., res58. Se trata de la indemnizacin a cargo del arrendador, que podra reconocerse al arrendatario, cuando este ltimo quiere renovar el contrato de arrendamiento, y aun as se de por extinguido el mismo por el transcurso del trmino convencional, siempre que la nueva actividad que se instale en el local, pueda beneficiarse aunque slo sea en parte, de la clientela pactada por el anterior arrendatario. - 222 -

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pondiendo del exacto cumplimiento de sus obligaciones durante el tiempo de vigencia de este contrato, y renunciando a los beneficios de orden, divisin y 59 excusin de bienes del deudor principal . Y en prueba de conformidad firman por triplicado y a un solo efecto en el lugar y fecha al principio indicado.

Fdo. Arrendadora Fdo. Fiadores solidarios

Fdo.Arrendatario

59. Dice el art.1.830 del C.c. que El fiador solidario no puede ser compelido a pagar al acreedor sin hacerse antes excusin de todos los bienes del deudor, sin embargo no tiene lugar la excusin, cuando el fiador haya renunciado expresamente a ella o cuando se haya obligado solidariamente con el deudor (art. 1.831 del C.c.). Y estas mismas excepciones funcionan con el denominado beneficio de divisin, es decir, que siendo varios los fiadores de un mismo deudor y por una misma deuda, la misma se divide entre todos, de manera que el acreedor no puede reclamar a cada fiador sino la parte que le corresponda satisfacer (art. 1.837 del C.c.). - 223 -

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Bibliografa Albaladejo, M.; Dez Alabart, S. (Dir.): Comentarios al Cdigo Civil. Tomo XX. Vol. 1 y 2. Derecho Reunidas S.A.. Madrid, 2000. OCallaghan Muoz, X.: Compendio de Derecho Civil. Tomo 2. Vol. 2. Derecho Reunidas S.A. Madrid, 2005. Bercovitz Rodrguez-Cano, R.: Comentarios al Cdigo Civil. Aranzadi, Pamplona, 2003. Diez-Picazo, Luis y Gulln, Antonio: Instituciones de Derecho civil. Volumen I/2 Tecnos 1998. Fuentes Lojo, J.V ., Novsima Suma de de Arrendamientos Urbanos, J.M. Bosch, Barcelona 2001. Lasarte lvarez, C.: Principios de Derecho Civil. Tomo III: Contratos. Marcial Pons, Madrid, 2004. Puig Brutau, J.: Compendio de Derecho Civil 2. Derecho de obligacin. Contratos y cuasicontratos. Obligaciones derivadas de actos ilcitos. Bosch, Barcelona, 1997.

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TEMA 14.DERECHO DE COSAS


1. DERECHO REAL. CONCEPTO.
Si analizamos el ndice en el Cdigo civil, podramos afirmar que su contenido versa sobre la persona, y evidentemente sin ella no tiene sentido la regulacin legal, ahora bien, junto a la persona en s considerada, tambin encontramos enunciados referidos a las relaciones entre las personas, como derivados de vnculos contractuales que entre las mismas se hayan podido estipular, o bien aquellos que provienen de la especial posicin con respecto a otras personas, unidos por lazos familiares, y los derechos y deberes que por los mismos se derivan, y que pueden tener su efecto ms all de la extincin o muerte de la propia persona. Ahora bien la mayora de estas relaciones no las entendemos sino por su contenido patrimonial, de tal manera que podramos decir que junto con la persona, sus relaciones con las dems personas, tambin existen unas relaciones entre las personas y las cosas. Estamos por lo tanto en presencia de derechos reales (ius in re). Se trata de proteger los intereses derivados de esas relaciones son las cosas.
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2. CLASIFICACIN.
Distinguimos en primer lugar entre: a) El derecho de propiedad o dominio, pilar bsico del derecho de cosas. b) Derechos reales sobre cosa ajena (ius in re aliena), que permiten a su titular ejercitar derechos sobre una propiedad cuya titularidad ostenta otro. Estos ltimos a su vez pueden clasificarse en: b.1) derechos reales de goce o disfrute, que permiten a su titular la utilizacin de un bien de otro, y en ocasiones la adquisicin de los frutos de dichos bienes. Podemos citar entre los mismos, el usufructo, uso y habitacin, las servidumbres, los censos y el derecho de superficie. b.2) derechos reales de adquisicin preferente, que permiten a su titular la adquisicin de un bien de otro, cuando ste vaya a ser trasmitido, con preferencia a cualquier otro adquirente. As se encuentran la opcin, el tanteo y le retracto. b.3) derechos reales de garanta o de realizacin de valor, en los que su titular puede enajenar la cosa ajena especialmente selecciona para ello, por los medios legales previstos, para obtener su valor econmico. Y lo son la hipoteca, prenda y derecho de anticresis.

3. ADQUISICIN DE LOS DERECHOS REALES: LA TEORA DEL TTULO Y EL MODO.


Dice el art. 609 del C.c.: La propiedad se adquiere por la ocupacin. La propiedad y los dems derechos reales sobre los bienes se adquieren y transmiten por la ley, por donacin, por sucesin testada o intestada, y por consecuencia de ciertos contratos mediante la tradicin. Pueden tambin adquirirse por medio de la prescripcin.
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La traditio, o la tradicin por si slo no es suficiente para trasmitir el dominio. Nuestro Cdigo civil acoge la teora del ttulo y el modo, segn la cual para que se produzca una efectiva transmisin del dominio o de un derecho real, es preciso que se den dos requisitos, a saber, en primer lugar debe existir un contrato antecedente, llamado ttulo, que justifique la transmisin y que faculte a las partes para exigirla, en segundo lugar debe existir un traspaso posesorio, denominado modo, para que la transmisin efectivamente se realice. Son necesarios ambos elementos para que se produzca la transmisin, si slo ha existido el ttulo, habr slo una relacin de la que se derivan obligaciones, pero nada ms, y si slo se ha dado el modo, es decir la tradicin no fundada en un ttulo, habr un traspaso posesorio, pero no verdadera transmisin de la propiedad. La tradicin sera por tanto el traspaso posesorio, y nuestro Cdigo civil recoge varias frmulas, a saber: 1) Traditio real o entrega material de la cosa, de mano a mano en un bien mueble por ejemplo. 2) Traditio simblica, as la entrega de llaves del lugar donde se hayan almacenados o depositados los bienes muebles. Tambin se puede extender a lo que se conoce como entrega de llaves del piso, o en general de un inmueble, y la entrega de los ttulos de pertenencia. 3) Acuerdo de las partes, bien porque no se puede trasladar a poder del comprador en el momento de la venta en el caso de los bienes muebles, o porque ya se tena en su poder por algn motivo, y en este ltimo caso tambin sirve para los bienes inmuebles, as por ejemplo el inquilino que compra la finca arrendada. 4) Otorgamiento de escritura pblica, que equivale a la entrega de la cosa si de la misma no resulta o se dedujese lo contrario. 5) Dice el art. 1.464 del C.c. que para los bienes incorporales vale lo dicho para el caso de escritura pblica, y si no se puede aplicar, se
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entender por entrega el hecho de poner en poder del comprador los ttulos de pertenencia, o el uso que haga de su derecho el mismo comprador, consistindolo el vendedor.

4. LA USUCAPIN.
La usucapin o prescripcin adquisitiva, es una manera de adquirir el dominio y los dems derechos reales, tal y como hemos visto en el art. 609 del C.c., que consiste en la posesin a ttulo de dueo y continuada durante el tiempo sealado por la ley. Los requisitos de la usucapin son: a) La capacidad del sujeto para poder usucapir, que es la misma que para adquirirla por el resto de los modos. b) Las cosas que se pretenden usucapir deben estar en el comercio de los hombres. c) La posesin del bien debe serlo durante el tiempo que marca la ley, teniendo en cuenta que dicha posesin debe ser en concepto de dueo, pblica, pacfica y no interrumpida. La usucapin puede ser usucapin ordinaria, que requiere buena fe y justo ttulo en el poseedor. La buena fe consiste en la creencia de que la persona de quien se recibi la cosa era dueo de ella y poda transmitir su dominio, y el justo ttulo que es el que legalmente basta para transferir el dominio o dems derechos reales de cuya prescripcin se trata, que adems debe ser verdadero, vlido y probado. Y usucapin extraordinaria, que no requiere de los requisitos de buena fe y justo ttulo, de ah que como veremos a continuacin se exija un plazo mayor de posesin.
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Los plazos de la usucapin son, para la ordinaria tres aos para bienes muebles, y para los inmuebles, diez aos entre presentes y veinte entre ausentes respectivamente. Y para la usucapin extraordinaria, seis aos para los bienes muebles y treinta para los bienes inmuebles.

5. LA PROPIEDAD.
El art. 348 del C.c. dice que la propiedad es el derecho de usar y disponer de una cosa sin ms limitaciones que las establecidas por las leyes. Ahora bien hemos de tener en cuenta que la Constitucin Espaola de 1978, en su art. 33, previo reconocimiento del derecho a la propiedad privada, establece que la funcin social de la propiedad, delimitar su contenido de acuerdo con las leyes, por lo tanto el inters particular del propietario debe coexistir con el inters general o de la colectividad. Y es que el concepto de propiedad no ha permanecido inalterable a lo largo del tiempo y depende fundamentalmente de la concepcin poltico social del momento. 5.1 Limitaciones al derecho de propiedad. De esta manera pueden existir limitaciones voluntarias a ese derecho de propiedad. Los derechos reales sobre cosa ajena convenidos o pactados por las partes, no cabe duda que suponen una restriccin al contenido normal del derecho de propiedad. Por otro lado estn las limitaciones legales fundamentadas en la utilidad pblica e inters social, como la expropiacin forzosa, o bien en la utilidad privada como las relaciones de vecindad, que nuestro Cdigo civil viene a reconocer cuando por ejemplo regula la constitucin de determinadas servidumbres.
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Y por lo que a las relaciones de vecindad se refiere, y ante la ausencia de una regulacin genrica en el Cdigo civil, se trata de determinar hasta que punto est obligado un propietario a soportar una forma de uso o utilizacin de la propiedad colindante que le cause molestias o incluso que desvalorice la suya. En cualquier caso habr de atenderse a las circunstancias concretas del caso, valorando la normal tolerancia, el uso normal, y en ltimo trmino los lmites normales del ejercicio de un derecho o la aplicacin de la doctrina del abuso del derecho. Como limitacin genrica al derecho de propiedad resulta aplicable la prohibicin del ejercicio abusivo del derecho. Segn se establece en el art.7.1 del C.c., la ley no ampara el abuso del derecho o el ejercicio antisocial del mismo. El Tribunal Supremo en su sentencia de 14 de Febrero de 1944 estableci que los requisitos para que exista abuso del derecho son: Uso legal de un derecho. Dao a un inters no protegido jurdicamente. Inmoralidad o antisocialidad del dao, bien porque se acta con la intencin de perjudicar, o bien cuando el dao proviene de exceso o anormalidad en el ejercicio del derecho.

6. COMUNIDAD DE BIENES O COPROPIEDAD.


Dice el art. 392 del C.c. que hay comunidad cuando la propiedad de una cosa o de un derecho pertenece pro indiviso a varias personas. Nuestro Derecho sigue en general el sistema individualista del Derecho Romano, con la comunidad por cuotas. Cada comunero tiene una cuota o parte ideal sobre el bien o derecho objeto de la comunidad.
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Las normas reguladoras contenidas en el Cdigo civil, sigue diciendo el art. 392, se aplicarn en defecto de pactos o convenios entre los interesados o disposiciones especiales. Los derechos y los correlativos deberes de los comuneros sern proporcionales a la parte que ostenten en la cosa comn. Se presumirn iguales, mientras no se pruebe lo contrario, las porciones correspondientes a los participes en la comunidad. (art. 393 del C.c.). Respecto a la actuacin de cada comunero dentro de la propia comunidad, hemos de tener en cuenta que: Cada comunero podr usar y disfrutar de la cosa comn, siempre que no perjudique el derecho de los otros comuneros ni vaya en contra del inters social (art. 394 del C.c). Segn el art. 399 del C.c., cada comunero puede gravar o disponer de su cuota a favor de terceras personas, teniendo en cuenta que en este ltimo caso los dems comuneros tendrn un derecho de adquisicin preferente. Cada comunero podr pedir la divisin de la cosa comn en cualquier tiempo siempre que acte de buena fe. A pesar de ello ser vlido el pacto de conservar la cosa indivisa por tiempo determinado, que no exceda de diez aos, plazo que podr prorrogarse por nuevo pacto (art.400 del C.c.). Puede ocurrir que la cosa sea indivisible, o resulte inservible para el uso a que se destina la misma si se divide; en este caso se podr adjudicar a un comunero, y este deber abonar al resto sus respectivas partes, o bien proceder a su venta y repartir lo obtenido entre todos los comuneros. Adems debemos tener en cuenta que para los actos de administracin de la cosa comn se requiere la mayora de los partcipes que representen la mayor cantidad de los intereses que constituyan el objeto de la comunidad (art. 398 del C.c.). Y para los actos de disposicin se exige la unanimidad. Segn establece el art. 397 del C.c., ninguno de los condueos podr, sin el consentimiento de los dems, hacer alteraciones en la cosa comn.
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7. ALGUNOS DERECHOS REALES SOBRE COSA AJENA.


7.1 El usufructo. El art. 467 seala que el usufructo da derecho a disfrutar de los bienes ajenos, con la obligacin de conservar su forma y sustancia. El usufructuario obtiene los rendimientos y utilidades de la cosa, tiene la posesin y disfrute de la cosa, pudiendo hacer suyos los frutos que la cosa produzca. El propietario, o mejor dicho el nudo propietario, tiene a partir de la constitucin del usufructo, un derecho limitativo del dominio. El derecho de usufructo se extingue: Por muerte del usufructuario. Se trata de un derecho vitalicio, por lo que no se puede transmitir mortis causa. Por renuncia del usufructuario. Expiracin del plazo pactado para el mismo. Prdida de la cosa. Reunin o consolidacin del derecho del usufructuario y del dominio en una misma persona. 7.2 Las servidumbres. Dice el art. 530 que la servidumbre es un gravamen impuesto sobre un inmueble en beneficio de otro perteneciente a distinto dueo. El inmueble a cuyo favor est constituida la servidumbre, se llama predio domi60 nante; el que lo sufre, predio sirviente.
60. Aunque el C.c. tambin reconoce las servidumbres personales, como las que se establecen en provecho de una o ms personas, o de una comunidad y a quienes no pertenece la finca gravada. - 232 -

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Las servidumbres pueden ser legales o voluntarias, segn se establezcan por ley o por la voluntad de los particulares. En cuanto a las primeras, el Cdigo civil recoge las servidumbres en materia de aguas, la servidumbre de paso, la servidumbre de medianera, las servidumbres de luces y vistas, y del desage de los edificios. En la servidumbre de paso, el propietario de un terreno enclavado entre fincas ajenas, y que no tiene salida a camino pblico, tiene derecho a exigir paso por las fincas vecinas, previa la correspondiente indemnizacin. En la servidumbre de medianera, se presume que hay medianera en las paredes divisorias de los edificios contiguos, de los jardines o corrales, y en las cercas, vallados y setos vivos que dividen las fincas rsticas; tambin en las zanjas o acequias abiertas entre las fincas. Se establece una comunidad de utilizacin de la medianera ente los vecinos. En cuanto a las servidumbres de luces o vistas, no se puede abrir ventanas ni balcones con vistas rectas sobre la finca del vecino, si no hay dos metros de distancia entre la pared en que se construyen y dicha propiedad; tampoco pueden tenerse vistas de costado u oblicuas sobre la misma propiedad, si no hay 60 centmetros de distancia. Ahora bien, si por cualquier ttulo se hubiera adquirido derecho a tener vistas directas, balcones o miradores sobre la propiedad colindante, el dueo del predio sirviente no podr edificar a menos de tres metros de distancia. Especial relevancia tiene en la prctica el contenido del art. 581 del C.c.: El dueo de una pared no medianera, contigua a finca ajena, puede abrir en ella ventanas o huecos para recibir luces a la altura de las carreras, o inmediatos a los techos, y de las dimensiones de 30 centmetros en cuadrado, y, en todo caso, por reja de hierro remetida en la pared y con red de alambre. Pero adquirida la medianera por el colindante, puede cerrar los huecos, y en todo caso puede cubrirlos con edificacin en su terreno.
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7.3 Derechos reales de adquisicin: Tanteo, retracto y opcin. Tanteo.El titular del derecho de tanteo, tiene la facultad de adquirir una cosa determinada cuando su dueo quiera venderlo a un tercero, con preferencia a ste y en las mismas condiciones. Retracto.El retracto se produce cuando la cosa ya ha sido enajenada, de manera que la recibir de manos de la persona que la ha adquirido. Dice el art. 1.521 del C.c. que el retracto legal es el derecho de subrogarse, con las mismas condiciones estipuladas en el contrato, en lugar del que adquiere una cosa por compra o dacin en pago. Aunque no es necesario, en ocasiones se presenta el retracto junto al tanteo previo. As en la Ley de Arrendamiento Urbanos se reconocen ambos al inquilino, cuando el dueo de la finca quiera venderla, es el denominada derecho de adquisicin preferente. El Cdigo civil regula en los artculos 1.522 y 1.523 respectivamente, el retracto de comuneros y el de colindantes. En el primero el copropietario de una cosa comn, tendr derecho al retracto, en caso de enajenarse a un extrao alguna o todas las partes del resto de condueos. En el retracto de colindantes, lo tienen aquellos que los sean, cuando se trata de la venta de una finca rstica cuya cabida no exceda de una hectrea. Se puede ejercitar el retracto, segn establece el art.1.524 del C.c., dentro de los nueve das contados desde la inscripcin en el Registro, o en su defecto, desde que se hubiera tenido conocimiento de la venta.
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Opcin.Faculta a su titular para adquirir una cosa, dentro del plazo estipulado y pagando el precio convenido, si as lo decide. Tendr efecto frente a terceros, si la opcin se ha inscrito en el Registro de la Propiedad, y para ellos es necesario que as lo estipulen las partes, que conste el precio y el plazo para el ejercicio que no podr exceder de cuatro aos. 7.4 La prenda. La prenda es el derecho real de garanta, constituida por un bien mueble, cuya posesin se entrega al acreedor o a un tercero y que asegura el cumplimiento de una obligacin. Por tanto las caractersticas de este derecho son: Que se trata de un derecho real que recae sobre bienes muebles. Que la prenda supone el desplazamiento posesorio de la cosa sobre la que recae, para el acreedor o un tercero. Ahora bien, el deudor sigue siendo el dueo de la cosa, hasta que se adjudicase a alguien para el supuesto de que incumpliese la obligacin asegurada. Que tiene un carcter accesorio, ya que precisa de un obligacin principal que asegurar. Por ello la prenda se extinguir cuando lo haga la 61 obligacin principal que garantiza . El acreedor pignoraticio puede: Retener la cosa en su poder o en el de una tercera persona hasta que se cumpla la obligacin (art. 1866 del C.c.).
61. Se presumir tambin remitida la obligacin accesoria de prenda, cuando la cosa pignorada, despus de entregada al acreedor, se hallare en poder del deudor. (art. 1.191 del C.c.). - 235 -

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El acreedor debe cuidar la cosa dada en prenda con la diligencia de un buen padre de familia, tiene derecho a los gastos hechos para su conservacin, y responde de su deterioro o prdida (art.1.867 del C.c.). El acreedor no puede usar la cosa dada en prenda sin autorizacin del dueo, y si lo hiciera o abusare de la cosa, puede el referido dueo, pedir que se constituya la misma en depsito. (art. 1.870 del C.c.). Tambin puede ejercitar las acciones que competen al dueo de la cosa para reclamarla o defenderla contra tercero. (art. 1.869 del C.c.). El acreedor a quien no le hubiera sido satisfecho su crdito, puede proceder a la enajenacin, con los trmites legales oportunos, y de esta manera aplicar lo obtenido en la misma, a la satisfaccin de su crdito. Nunca podr apropiarse directamente de la cosa dada en 62 prenda . Y es que est prohibido el denominado pacto comisorio, es decir, aqul que permite al acreedor apropiarse directamente de las cosas dadas en garanta en caso de incumplimiento de la obligacin garantizada. 7.5 La hipoteca. Por la hipoteca queda sujeto un bien inmueble, al cumplimiento de un obligacin, as si sta no se cumple, puede el acreedor realizar el bien sujeto a la hipoteca para el cobro de su crdito. El art. 1.876 del C.c. dice que la hipoteca sujeta directa e inmediatamente los bienes sobre los que se impone, cualquiera que sea su poseedor, al cumplimiento de la obligacin para cuya seguridad fue constituida.
62. El art. 1.859 del C.c. establece que el acreedor no puede apropiarse las cosas dadas en prenda o hipoteca, ni disponer de ellas. - 236 -

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Son caractersticas fundamentales de la hipoteca: Que se trata de un derecho real que recae sobre bienes inmuebles. Tiene naturaleza accesoria, ya que no puede existir sin la obligacin que garantiza. No produce el desplazamiento de los bienes dados en garanta, pues permanecen en poder y posesin del deudor. Es necesario, para su vlida constitucin, la inscripcin en el Registro de la Propiedad, previo el otorgamiento de Escritura Pblica. El bien hipotecado.El bien hipotecado debe ser un bien inmueble y susceptible de enajenacin. En la mayora de ocasiones coincidir el dueo del bien hipotecado 63 con el deudor de la obligacin principal, aunque no es necesario . Segn el art. 108 de la Ley Hipotecaria, no son hipotecables: Las servidumbres a no ser que se hipotequen conjuntamente con el predio dominante, excepto la de aguas. Los usufructos legales con excepcin del concedido al cnyuge viudo. Los derechos de uso y habitacin. Hemos de tener en cuenta cual es la extensin de la hipoteca con respecto al bien hipotecado; en este sentido los artculos 109 a 113 de la Ley
63. Y es que cabe la posibilidad de hipotecar fincas en garanta de las obligaciones contradas por otro, es decir cuando el hipotecante no es deudor, o bien que los bienes hipotecados se hayan transmitido, sin que el adquirente de los mismos se haya subrogado en el crdito garantizado, y en este caso se habla de tercero poseedor de finca hipotecada. - 237 -

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Hipotecaria establecen que hay elementos de la finca a los que la hipoteca se extiende naturalmente, de tal manera que se entienden hipotecados conjuntamente con la finca, aunque no se mencionen en el contrato, as las accesiones naturales, mejoras, e importe de las indemnizaciones concedidas o debidas al propietario por razn de los bienes hipotecados. Y hay otros, que slo se extender la hipoteca sobre ellos, cuando haya pacto expreso, tales como objetos muebles que se hallaren permanentemente colocados en la finca, a no ser que no puedan separarse sin quebranto, los frutos y las rentas vencidas y no satisfechas. Dado que con la hipoteca, el deudor no sufre la desposesin de la misma, el acreedor debe tener las facultades dirigidas al mantenimiento del bien hipotecado en el estado tal que le sirva de garanta. En este sentido se le conceda la denominada accin de devastacin, de manera que puede solicitar al Juez que mande al deudor hacer o no hacer lo que proceda, para evitar un dao, cuando la finca hipotecada se deteriorare, disminuyendo de valor por dolo, culpa, o voluntad del dueo; incluso si insiste el propietario en el abuso, podr el juez resolver poniendo el bien en administracin judicial (art. 117 de la Ley Hipotecaria). En este sentido se presume, salvo prueba en contrario, que hay en el hipotecante intencin de disminuir el valor de la finca, cuando concierte arrendamientos sobre la misma por una renta anual que capitalizada al seis por ciento no cubra la responsabilidad total asegurada. Si el crdito garantizado no se satisface, el acreedor podr realizar el valor del bien hipotecado a travs de los procedimientos legalmente establecidos. En la hipoteca, de la misma manera que hemos visto con la prenda, no se permite al acreedor la apropiacin del objeto hipotecado en caso de impago (art. 1.859 del C.c.).

8. EL REGISTRO DE LA PROPIEDAD.
El Registro de la Propiedad tiene por objeto la inscripcin o anotacin del dominio y dems derechos reales sobre bienes inmuebles, segn establece
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el art.1 de la Ley Hipotecaria que junto con el Reglamento Hipotecario, constituyen la regulacin fundamental en materia inmobiliaria registral. Para tener seguridad y fluidez en las relaciones jurdicas, es necesaria la publicidad, de tal manera que quien pretende adquirir un bien inmueble, pueda saber que la persona que se lo vende puede hacerlo, porque tiene disponibilidad sobre el mismo, y que no va a verse frustrado en un futuro, su disfrute del bien que pretende adquirir, por la reclamacin de una persona distinta del que hoy dice ser su dueo. Adems con la publicidad podr tambin saber el estado jurdico de ese bien, si tiene algn tipo de gravamen, sus caractersticas, su identificacin. Todo ello es posible para los bienes inmuebles gracias al Registro de la Propiedad, y de la publicidad que de su informacin se puede obtener. As como norma general no es necesaria la inscripcin en el Registro de las transmisiones de dominio y dems derechos reales de los bienes (salvo excepciones como la hipoteca), sin embargo la seguridad que proporciona la inscripcin en el Registro, no slo al futuro adquirente que lo consulta, sino tambin al que procede a inscribir un nuevo acto, resulta tan beneficiosa, que en la mayora de los casos, el acceso al Registro de las nuevas adquisiciones de bienes y dems actos con posibilidad de acceder al mismo, es la tnica general. El Derecho Inmobiliario registral, se rige por unos principios, cuyo anlisis nos permite comprobar precisamente las garantas y la seguridad de la que hablamos, y que son: a) Principio de la fe pblica registral: Recogido en el art. 34 de la ley Hipotecaria, consiste en considerar que la persona que adquiere findose de la informacin que le proporciona el Registro, no puede con posterioridad ser perturbado por circunstancias que debieron ser inscritas pero no lo fueron. Para que se pueda aplicar dicho principio es necesario que la adquisicin del derecho se haga de buena fe y a ttulo oneroso, que segn el Registro, el transmitente tenga facultades para transmitir ese derecho, y que el adquirente inscriba su derecho en el Registro.
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b) Principio de rogacin: Segn el art. 6 de la Ley Hipotecaria, la peticin de inscripcin puede pedirse por quien adquiere el derecho, por el que lo transmite, por quien tenga inters en asegurar el derecho que se deba inscribir o quien tenga la representacin de cualquiera de ellos. Pero el Registrador no puede actuar de oficio a registrar un acto, sino a instancia de parte por las personas referidas o bien por mandato judicial o administrativo. c) Principio de prioridad como aplicacin de la regla prior tempore potior iure y que se manifiesta porque la inscripcin de un ttulo en el Registro, excluye la inscripcin posterior de otro ttulo incompatible con el primero y aunque sea de fecha anterior, y adems en el orden de preferencia entre los derechos reales concurrentes sobre una misma finca en base a la antigedad de sus fechas de inscripcin. d) Principio de tracto sucesivo: El Registro de la Propiedad con respecto a cada finca nos proporciona su historia completa, es decir las diferentes transmisiones que ha sufrido a lo largo del tiempo y el resto de vicisitudes que le afectan y que pueden ser inscribibles; de esta manera cada acto dispositivo ser objeto de un asiento independiente y adems el acto que se pretende inscribir debe tener su origen en el previamente inscrito, as si una persona pretende inscribir el dominio sobre un bien inmueble por haberlo adquirido de otra persona, para poder inscribirlo tendr previamente que constar en el Registro que la persona que se lo ha transmitido es el titular del mismo. e) Principio de legalidad: Dada la seguridad y garanta que supone la informacin inscrita en el Registro de la Propiedad, y precisamente por ello, todo lo que vaya a acceder al mismo, llevar por parte del Registrador, un control previo para asegurarse que rene los requisitos previstos por las leyes para cada caso. De esta manera el control se extiende a los requisitos formales de los documentos que se presentan (y que salvo alguna excepcin, deben ser documentos pblicos, bien notariales, judiciales o administrativos), a la capacidad de los otorgantes de dichos documentos, y a la validez de los actos contemplados en los mismos.
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f) Principio de especialidad y determinacin, de tal manera que a cada finca se le asigna un nmero diferente, expresando su situacin, naturaleza y linderos, determinado el derecho de que se trata, as como la persona o personas que sean los titulares registrales y de quien proviene los derechos. Para obtener la informacin contenida en el Registro de la Propiedad, distinguimos la nota informativa simple, que consiste en un extracto breve del contenido del asiento de la finca solicitada con un afn meramente informador, y por tanto no tiene la garanta de la certificacin, ya que esta ltima tiene valor de documento pblico, siendo la manera en que el Registrador da fe del contenido total o parcial de los asientos del Registro.

9. PRCTICA.
AL SR. REGISTRADOR DEL REGISTRO DE LA PROPIEDAD DE
64

DON , mayor de edad, vecino de , C/ n y D.N.I. , A V.S. respetuosamente SOLICITA certificacin, por ser el propietario actual de la finca que despus se 65 describir y a los efectos de interponer Expediente de Dominio segn lo que
64. La informacin que contiene el Registro de la Propiedad se hace pblica mediante la nota simple informativa, que el interesado podr pedir verbalmente o por escrito, y que tiene un valor meramente informativo, pero que no tiene el valor ni la garanta de la certificacin, que es otra de las formas de acceder al contenido del Registro de la Propiedad, respecto a una determinada finca. La certificacin, que tiene el valor de documento pblico, y da fe del contenido del Registro, debe solicitarse por escrito, tal y como se muestra a continuacin. 65. El expediente de dominio es una de las formas para concordar el Registro de la Propiedad con la realidad jurdica. Sirve para inmatricular fincas, es decir para la primera inscripcin de las fincas que no estn inscritas a favor de persona alguna, tambin para la reanudacin de tracto sucesivo interrumpido, y para hacer constar la mayor cabida de las fincas ya inscritas. - 241 -

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precepta el art. 201 regla 2 apartado c) de la Ley Hipotecaria, por haberse denegado la inscripcin de la misma en su da y ello con referencia a la finca: Finca 2.222, inscrita al folio 22, libro 22, tomo 22, y cuya ltima inscripcin que nos consta es la 2. Acredite los extremos siguientes: PRIMERO.- Ultima inscripcin de dominio, que segn nuestras noticias consta a favor de D. que lo adquiri por Escritura Pblica de compraventa en fecha de de 19, as como tambin todas las dems que estuvieran vigentes, cualquiera que sea su clase. En , a de de

BIBLIOGRAFIA. Diez Picazo, Lus y Gulln, Antonio: Sistema de Derecho civil. Volumen III, Tecnos, Madrid 2005. Lasarte lvarez, Carlos: Principios de Derecho civil. Tomo cuarto y quinto, Trivium, Madrid 1997. Jimnez Clar, Antonio: Introduccin al Derecho civil patrimonial, Comares, Granada 1993. Vazquez Iruzubieta, Carlos: Doctrina y Jurisprudencia del Cdigo Civil, Bosch, Barcelona 1999.

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TEMA 13.PROPIEDAD HORIZONTAL.


1. INTRODUCCIN Y RGIMEN LEGAL.
La propiedad de pisos, apartamentos, locales es un fenmeno de trascendencia econmica y social, y es que para que la persona pueda disfrutar de los derechos sobre los mismos, es necesario tener unas pautas de convivencia, unas reglas que todos los vecinos que integran la comunidad deben cumplir. El art. 396 del C.c. recoge la copropiedad de todos los propietarios de los diferentes pisos o locales de un edificio, en los denominados elementos comunes. Dicho artculo tambin refiere que esta forma de propiedad se rige por las disposiciones legales especiales, y si estas lo permiten por la voluntad de los interesados. Es la propiedad horizontal una de esas materias que posee una ley especial adems del Cdigo civil, en concreto la Ley 49/1960 de 21 de Julio, sobre Propiedad Horizontal, reformada por la Ley 8/1999 (B.O.E. 8-41999). (en adelante L.P .H.)
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2. CONSTITUCIN.
2.1. Ttulo Constitutivo: a) Concepto: Negocio dispositivo por el que se somete un edificio al rgimen de propiedad horizontal con la divisin por pisos y locales y fijacin de los elementos comunes. b) Contenido: Descripcin del inmueble, segn legislacin hipotecaria. Descripcin de cada piso o local: Extensin, linderos, planta en la que se halle y anejos (garaje, buhardilla o stano). Cuota de participacin que corresponde a cada piso o local. El Ttulo podr contener, adems, reglas de constitucin y ejercicio del derecho y disposiciones no prohibidas por la Ley en orden al uso o destino del edificio, sus diferentes pisos o locales, instalaciones y servicios, gastos, administracin y gobierno, seguros, conservacin y reparaciones, formando un estatuto privado que no perjudicar a terceros si no ha sido inscrito en el Registro de la Propiedad. Asimismo puede existir un reglamento de rgimen interior para regular los detalles de convivencia y la adecuada utilizacin de los servicios y cosas comunes (por ejemplo, horario y dems reglas para la utilizacin de la piscina). 2.2 Formas de constitucin Normalmente se hace por disposicin unilateral del constructor o propietario del inmueble (de esta manera aparece la Escritura de Obra Nueva y Propiedad Horizontal).
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Si la construccin de un inmueble se efecta por una comunidad, ser dicha comunidad de propietarios, quien deber proceder a su constitucin. Y en tercer lugar puede resultar de una comunidad ordinaria en una propiedad horizontal.

3. DETERMINACIN DE CONCEPTOS
El principal derecho de cada propietario es precisamente disfrutar de su propiedad, pero es que vive dentro de una comunidad, se encuentra de una manera muy prxima y cercana con otros individuos, lo que modula no slo sus propios derechos sino tambin las obligaciones para con el resto de sus vecinos. Es por ello que previo a su estudio, se hace imprescindible la delimitacin de los siguientes conceptos: 3.1 Elemento privativo. Existe la propiedad horizontal porque hay varias propiedades exclusivas sobre pisos o locales ubicados en un edificio, o en ltimo trmino espacios suficientemente delimitados y susceptibles de aprovechamiento independiente (pinsese por ejemplo en una urbanizacin de viviendas unifamiliares), as como el de los anejos que expresamente hayan sido sealados en el ttulo, aunque se hallen situados fuera del espacio delimitado (garaje, buhardilla, stano). (Art. 396 del C.c. y art. 3 a) de la L.P .H.). Y todo ello es lo que conforma el elemento privativo. 3.2 Elementos comunes. El piso, local o vivienda, el elemento privativo lleva consigo la copropiedad sobre los elementos comunes del edificio o de la comunidad, necesarios para su adecuado uso y disfrute, tales como el suelo, vuelo, cimentaciones y cubiertas. Adems tambin son elementos comunes: Elementos estructurales y entre ellos los pilares, vigas, forjados y muros de carga.
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Las fachadas, con los revestimientos exteriores de terrazas, balcones y ventanas, incluyendo su imagen y configuracin, los elementos de cierre que las conforman y sus revestimientos exteriores. El portal, las escaleras, porteras, corredores, pasos, muros, fosos, patios, pozos y los recintos destinados a ascensores, depsitos, contadores, telefonas o a otros servicios o instalaciones comunes, incluso aquellos que fueren de uso privativo. Los ascensores y las instalaciones, conducciones y canalizaciones para el desage y para el suministro de agua, gas o electricidad, incluso las de aprovechamiento de energa solar. Instalaciones, conducciones y canalizaciones de agua caliente sanitaria, calefaccin, aire acondicionado, ventilacin o evacuacin de humos; las de detencin y prevencin de incendios Instalaciones de portero electrnico y otras de seguridad del edificio. Instalaciones de antenas colectivas y dems instalaciones para los servicios audiovisuales o de telecomunicacin, todas ellas hasta la entrada al espacio privativo. Las servidumbres y cualquiera otros elementos materiales o jurdicos que por su naturaleza o destino resulten indivisibles. Y esta es la lista de los elementos comunes que viene recogida en el art. 396 del C.c., y que a pesar de su extensin, hemos preferido recoger, por cuanto que quizs con la lectura de la misma detallada, sea suficiente para determinar el carcter comn de un elemento, y ello sin perjuicio de que la misma no deja de ser sino ejemplificativa, ya que cualquier elemento, bien por su naturaleza, o bien por el destino que se le vaya a dar, y a pesar de no estar expresamente citado, pueda considerarse elemento comn. De esta manera, pinsese el caso de un local,
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que podra ser objeto de propiedad privativa, pero que se ha dejado para el disfrute comn de todos los vecinos, de manera que en el mismo se pueden organizar fiestas, se pueden celebrar reuniones etc., por todos ellos. De esta manera decimos que por destino, se ha convertido en un elemento comn. Pero adems hemos de tener en cuenta que un elemento comn, puede reservarse su uso privativo a un vecino, si as se ha expresado en el ttulo constitutivo. El ejemplo ms comn son las terrazas que sirven de cubierta al edificio. 3.3 Cuota A cada piso o local se atribuir una cuota de participacin con relacin al total del valor del inmueble y referida a centsimas del mismo. (art. 3 L.P .H.). a) Para que sirve: La cuota es la medida en que el propietario ha de contribuir al pago de los gastos generales para el adecuado sostenimiento del inmueble, sus servicios, cargas, tributos y responsabilidades no susceptibles de individualizacin (art. 9.1.e) L.P .H.). Pero es que adems, tambin sirve de referencia, como veremos despus para la adopcin de acuerdos. b) Determinacin de la cuota: En el ttulo constitutivo de la propiedad horizontal se ha de fijar la cuota de participacin que corresponde a cada piso o local, y para ello se atender a la superficie til de cada piso o local en relacin con el total del inmueble, su emplazamiento interior o exterior, su situacin y el uso que se presuma racionalmente que va a efectuarse de los servicios o elementos comunes (art. 5, prrafo 2 de la L.P .H.).
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4. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS PROPIETARIOS.


4.1 Derechos Cada propietario tiene un derecho singular y exclusivo sobre su piso o local, adems tiene el uso y goce de los elementos comunes. Ahora bien dadas esa relaciones de vecindad en las que necesariamente se encuentra inmiscuidos, hacen que dichos derechos se encuentren matizados por una serie de obligaciones especficas. De esta manera, cada propietario puede libremente disponer de su derecho, sin poder separar los elementos que lo integran, y sin que la transmisin del disfrute afecte a las obligaciones derivadas de este rgimen de propiedad. (art. 3 in fine de la L.P .H.). El propietario de cada piso o local podr modificar los elementos arquitectnicos, instalaciones o servicios de aqul cuando no menoscabe o altere la seguridad del edificio, su estructura general, su configuracin o estado exteriores, o perjudique los derechos de otro propietario, debiendo dar cuenta de tales obras previamente a quien represente la comunidad. En el resto del inmueble no podr realizar evidentemente alteracin alguna. Al propietario y al ocupante del piso o local no le est permitido desarrollar en l o en el resto del inmueble actividades prohibidas en los estatutos, que resulten daosas para la finca o que contravengan las disposiciones generales sobre actividades molestas, insalubres, nocivas, peligrosas o ilcitas. Teniendo en cuenta que si persiste en la conducta puede incluso verse privado del uso de la vivienda durante como mximo tres aos por medio de sentencia judicial. 4.2 Obligaciones generales Junto a las obligaciones peculiares sobre cada piso o local, se encuentran aqullas que especifica el art. 9 de la L.P .H. y que resumimos en:
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a) Respetar las instalaciones generales de la comunidad y dems elementos comunes, ya sean de uso general o privativo de cualquiera de los propietarios. b) Mantener en buen estado de conservacin su propio piso o local, en trminos que no perjudiquen a la comunidad o a los otros propietarios. Para ello permitir las reparaciones que exija el servicio del inmueble, creacin de servidumbres y entrada a la vivienda o local. En cualquier caso debe utilizar el inmueble con la diligencia debida. c) Contribuir, con arreglo a la respectiva cuota de participacin, a la dotacin del fondo de reserva que existir en la comunidad de propietarios para atender las obras de conservacin y reparacin de la finca. El fondo de reserva de la comunidad, estar dotado con una cantidad que en ningn caso podr ser inferior al 5 por 100 de su ltimo presupuesto ordinario. Con el fondo de reserva la comunidad podr suscribir un contrato de seguro que cubra los daos causados en la finca o bien concluir un contrato de mantenimiento permanente del inmueble y sus instalaciones generales. d) Comunicar a quien ejerza las funciones de secretario de la comunidad, el domicilio en Espaa a efectos de citaciones y comunicaciones relacionadas con la comunidad. e) Tambin se debe comunicar al secretario, el cambio de titularidad de la vivienda o local. Quien incumpliera est obligacin seguir respondiendo de las deudas con la comunidad devengadas con posterioridad a la transmisin de forma solidaria con el nuevo titular, sin perjuicio del derecho de aqul a repetir sobre ste. Sin embargo esto no ocurrir as, si cualquiera de los rganos de gobierno ha tenido conocimiento del cambio de titularidad por otro medio, o bien cuando dicha transmisin resulte notoria.
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4.3 Especial referencia a la contribucin de los gastos generales. Adems de todas las obligaciones antes referidas, dice el art. 9.1 e) que el propietario est obligado a contribuir, con arreglo a la cuota de participacin fijada en el ttulo o a lo especialmente establecido, a los gastos generales para el adecuado sostenimiento del inmueble, sus servicios, tributos, cargas y responsabilidades que no sean susceptibles de individualizacin. El adquirente de una vivienda o local en rgimen de propiedad horizontal, incluso con ttulo inscrito en el Registro de la Propiedad, responde con el propio inmueble adquirido de las cantidades adeudadas a la comunidad de propietarios para el sostenimiento de los gastos generales por los anteriores titulares hasta el lmite de los que resulten imputables a la parte vencida de la anualidad en la cual tenga lugar la adquisicin y el ao natural inmediatamente anterior. Por ello en el documento pblico mediante el que se transmita, el transmitente deber acompaar certificacin sobre el estado de cuentas con la comunidad, salvo que sea expresamente exonerado por el adquirente. Adems los crditos a favor de la comunidad derivados de dichos gastos generales a los que cada propietario debe contribuir (referidos a la parte vencida de la anualidad en curso y al ao natural inmediatamente anterior), gozan de cierta preferencia para su cobro, si concurren con otros crditos del copropietario.

5. ORGANIZACIN
5.1 rganos a) Presidente. Es nombrado de entre los propietarios. Representa a la comunidad, en juicio y fuera de l, en todos los asuntos que la afecten.
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b) Secretario y administrador Podrn acumularse en una misma persona o bien nombrarse independientemente. Pueden ser ejercidos por algn propietario o por persona con cualificacin profesional. Las funciones del secretario y del administrador sern ejercidas por el presidente de la comunidad, salvo que los estatutos o la Junta de propietarios por acuerdo mayoritario, dispongan que deben recaer en persona distinta. Sus obligaciones y facultades viene recogidas en el art. 20 de la LPH c) Junta de propietarios. Es la asamblea de propietarios y donde se toman las decisiones que afectan a la vida de la comunidad. 5.2. Acuerdos. a) Unanimidad: Se requiere para la aprobacin o modificacin del Ttulo Constitutivo o de los estatutos. Aunque en determinados asuntos, y aun suponiendo la modificacin del Ttulo Constitutivo, requerir el voto favorable de las tres quintas partes del total de los propietarios, que su vez representen, las tres quintas partes de las cuotas de participacin. Se refieren a materias como porteras, ascensores etc. Incluso cuando se trata de obras o servicios para la supresin de barreras arquitectnicas y as facilitar la movilidad de personas con minusvala, en este caso se requiere el voto favorable de la mayora de los propietarios que, a su vez, representen la mayora de las cuotas de participacin. Teniendo en cuanta que segn refiere el art. 17 de la LPH, se computarn como votos favorables los de aquellos propietarios ausentes de la Junta debidamente citados, quienes una vez informados del acuerdo adoptado por los presentes, no manifiesten su discrepancia en el plazo de treinta das naturales.
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b) La instalacin de servicios de telecomunicaciones o suministros energticos colectivos, podr ser acordada por un tercio de los integrantes de la comunidad que representen, a su vez, un tercio de las cuotas de participacin. c) Resto de acuerdos: Mayora de votos que represente al mayora de cuotas de participacin.

6. PRCTICA.
1) Convocatoria a Junta General. Comunidad de Propietarios de C/ n CONVOCATORIA Para asistir a la Junta General Extraordinaria que tendr lugar el da 27 de Noviembre, a las 21 horas en primera convocatoria y a las 21,30 en segunda convocatoria, en el portal de la entrada del edificio, y a la que quedan convocados los propietarios de la misma para tratar los asuntos siguientes: ORDEN DEL DA 1) Lectura del acta anterior. 2) Informe sobre la situacin econmica de la Comunidad e incremento de cuotas ordinarias. 3) Pago de cuota adicional mes de Junio, Noviembre y Diciembre. 4) Liquidacin de la deuda del piso tercero y reclamacin judicial. 5) Ruegos y preguntas.
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La presente convocatoria sirve de notificacin a los efectos prevenidos en el art66 culo 9.1 apartado h) de la Ley de Propiedad Horizontal , dado que ha sido imposible efectuarla al copropietario , en domicilio alguno. Asimismo se hace constar tal y como requiere el art.16.2 de la Ley de Propiedad Horizontal, que los propietarios que en el momento de iniciarse la Junta no se encuentran al corriente en el pago de las deudas vencidas de la comunidad, y no hubieses impugnado judicialmente las mismas o procedido a la consignacin judicial o notarial de la suma adeudada, pueden participar en las deliberaciones de la Junta, si bien no tendrn derecho a voto. Los referidos propietarios son: En . a de de Fdo Presidente de la Comunidad de Propietarios .
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66. Las citaciones y notificaciones de los asuntos relacionados con la Comunidad se harn en el domicilio designado por el copropietario al efecto, en su defecto se tendr por domicilio para dichas citaciones y notificaciones el piso o local perteneciente a la comunidad, surtiendo plenos efectos jurdicos las entregadas al ocupante del mismo, y si an as no se pudiese realizar, se entender realizada mediante la colocacin de la comunicacin correspondiente en el tabln de anuncios de la comunidad, o en lugar visible de uso general habilitado al efecto, con diligencia expresiva de la fecha y motivos por los que se procede a esta forma de notificacin. En cualquier caso es recomendable adems de efectuar las notificaciones personales, hacerlo de esta ltima forma para darle mayor difusin a la convocatoria. 67. Dice el art. 16.2 de la LPH que la convocatoria de las Juntas la har el presidente y, en su defecto, los promotores de la reunin, con indicacin de los asuntos a tratar , el lugar, da y hora en que se celebrar, en primera o, en su caso en segunda convocatoria. Cualquier propietario podr pedir que la Junta de propietarios estudie y se pronuncie sobre cualquier tema de inters para la comunidad; a tal efecto dirigir escrito, en el que especifique claramente los asuntos que pide sean tratados, al presidente, el cual los incluir en el orden del da de la siguiente Junta que se celebre. - 253 -

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2) Modelo de acta de Junta General

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En siendo las 21 horas del da 22 de Enero de 2006, se renen en segunda convocatoria, los copropietarios debidamente convocados, que a continuacin se relacionan, a fin de celebrar la Junta General Ordinaria
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de la Comunidad de

Propietarios de la C/ de esta ciudad, reunin que se celebra en la sala de juntas del administrador Don sita en , y conforme al siguiente: ORDEN DEL DA 1) Ingresos y gastos hasta el 31/12/2005. 2) Recibos de copropietarios pendientes de pago. Acuerdos al respecto. 3) Nombramiento de Presidente y Secretario-Administrador. 4) Presentacin del presupuesto de gastos ordinarios para el ejercicio de Enero/2006 a Diciembre /2006. 5) Ruegos y preguntas. Asistentes: Don. cuota copropiedad %. Don. cuota copropiedad % D. cuota copropiedad %
68. Dice el art. 19 de la L.P .H. que los acuerdos de la Junta de propietarios se reflejarn en un libro de actas diligenciado por el Registrador de la Propiedad, a continuacin se determinan las circunstancias que como mnimo deben contener las actas. 69. La junta puede ser ordinaria anual, o bien extraordinaria. El art. 16 L.P .H. dicen que la junta de propietarios se reunir por lo menos una vez al ao para aprobar los presupuestos y cuentas y en las dems ocasiones que lo considere conveniente el presidente o lo pidan la cuarta parte de los propietarios, o un nmero de stos que representen al menos el 25 por 100 de las cuotas de participacin. - 254 -

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Don.......................que representa al propietario Don cuota copro70 piedad Abierta la sesin por el Sr. Presidente, se pasa a los diferentes puntos del da: 1) Ingresos y gastos hasta el 31-12-2005. El Sr. Secretario-Administrador presenta los gastos e ingresos hasta el 31 de Diciembre de 2005 en base a la documentacin que se remiti a todos los propietarios con la convocatoria. Tras algunas aclaraciones los asistentes lo aprueban por unanimidad. 2) Recibos de la comunidad pendientes de pago. Acuerdos al respecto. En este punto del orden del da se propone la liquidacin de la deuda de la vivienda del piso 2 propiedad de D. por importe de euros que corresponde a los siguientes conceptos: Ao 2004: mensualidades desde Enero a Diciembre (/mes): euros Ao 2005: mensualidades desde Enero a Diciembre (/mes): euros Tras varias intervenciones, la comunidad acuerda por unanimidad de los presentes y representados, presentar la demanda que proceda contra el copropietario que adeuda la cantidad antes relacionada, otorgando amplias facultades al Presidente para que otorgue poderes procesales a favor de abogado y procurador. Del correspondiente acuerdo se emitir la certificacin pertinente por el secretario-administrador para dar cumplimiento a los trmites legales de interposicin de demanda en reclamacin de la cantidad dicha, y previamente se dar traslado de forma fehaciente al copropietario moroso por si en el plazo de diez das se aviene a liquidar la deuda.
70. La asistencia a la junta de propietarios ser personal o por representacin legal o voluntaria, y si es as bastar con un escrito firmado por el propietario (art. 15 de la L.P .H.). - 255 -

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3) Nombramiento del Presidente y Secretario-Administrador. Se propone a Don para ocupar el cargo de Presidente . Los asistentes los aprueban por unanimidad. Se propone a Don , administrador de fincas colegiado, para ocupar 72 el cargo de Secretario-Administrador . 4) Presentacin del presupuesto de gastos ordinarios para el ejercicio de Enero/2006 a Diciembre /2006. El administrador presenta un presupuesto de gastos para el ejercicio de Enero 2006 a Diciembre 2006 por importe de euros. Los asistentes lo aprueban por unanimidad. Del reparto de la cuota resultan las siguientes cuotas mensuales: Locales viviendas
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5) Ruegos y preguntas. No hay ni ruegos ni preguntas. Y sin ms asuntos que tratar, se da por terminada la Junta a las 22 horas del da de de 200... y en lugar al principio indicado.
71. Hay que tener en cuenta que el presidente ser nombrado de entre los propietarios, por eleccin, o subsidiariamente mediante turno rotativo o sorteo (art.13.2 L.P .H.) 72. Las funciones del secretario y del administrador sern ejercidas por el presidente de la comunidad, salvo que los estatutos o la Junta de propietarios por acuerdo mayoritario, dispongan la provisin de dichos cargos por separadamente de la presidencia. El cargo de administrador, o en su caso de secretario-administrador (ya que se pueden acumular en una misma persona), podr ser ejercido por cualquier propietario, as como por personas con cualificacin profesional suficiente y legalmente reconcomio para ello. (art.13.5 y 13.6 L.P .H.) - 256 -

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Bibliografa. Fuentes Lojo, J.V ., Comentarios a la Ley de Propiedad Horizontal, Bosch, Barcelona 2002. Rosat Aced, Jos Ignacio, Rosad Aced, Carlos, Ballester Pascual, Arturo, Moreno Mart, Francisco Javier, Jaime Lpez, Inmaculada, Comentarios a la nueva Ley de Propiedad Horizontal. Doctrina, jurisprudencia y formularios, Tirant Lo Blanch, Valencia 1999.

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TEMA 14.DERECHO DE FAMILIA

1. EL DERECHO DE FAMILIA. FAMILIA Y PARENTESCO.


Se puede definir el derecho de familia como el conjunto de normas de carcter especial que ordenan las relaciones referentes a los miembros de la familia, no solo las que afectan a estos entre s, sino tambin a las de estos con los dems, y que organizan la familia. Tradicionalmente se entiende por familia a un grupo de personas organizado con trascendencia humana y social, que bajo la potestad de uno de sus miembros se encuentran unidos por unos vnculos que pueden estar determinados, por el afecto, la sangre o la Ley. El concepto de familia no es un concepto estable en el campo social y jurdico; al contrario, es dinmico, en evolucin, pues en cada momento histrico se configura de acuerdo con los ideales de ese tiempo concreto.
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La familia es fuente de relaciones jurdicas que se pueden agrupar en dos vertientes: interna y externa. En la vertiente interna, esas relaciones suponen un grupo de derechos y deberes que pertenecen a aqul sector de afectos, generalmente recprocos entre los miembros del grupo familiar, como son los que se producen entre esposo y esposa, al que pertenecen aquellos referentes al respeto, ayuda y fidelidad mutuas, los de actuacin en inters de la familia, los de guarda y custodia de los hijos, los alimentos, etc. En la vertiente externa, esto es, las referidas al grupo familiar en sus relaciones con el exterior, se dan las que afectan al domicilio libremente elegido y de comn acuerdo por los cnyuges, la vecindad, nacionalidad, apellidos, nombre, etc. Igualmente por pertenecer a una determinada familia surgen otras relaciones, adems de las que acabamos de enumerar, y que producen un conjunto de nexos que al tratarlos o configurarlos el Derecho, conforman una parte especial del mismo, que constituye el Derecho de Familia, una de las partes del Derecho civil. El Derecho de Familia se integra en el Derecho privado general, que regula las relaciones surgidas entre los componentes de la misma, y afecta no slo a las relaciones de carcter personal sino igualmente engloba a las de tipo econmico o patrimonial. Hasta ahora hemos visto como la familia es un hecho que el Derecho recoge y da forma, organizndola para que pueda tener una estabilidad y proyeccin social y jurdica. El nexo que une a los individuos de una misma familia, bien por proceder de la sangre o de una relacin jurdica es lo que denominamos parentesco. El Cdigo civil lo regula en los arts. 915 a 920, en los que trata de la computacin de grados, lneas y dems relaciones dentro del parentesco, que tanta importancia tienen no slo para el Derecho de familia sino para todo el Derecho civil (sucesiones, obligaciones, etc.).
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La computacin del parentesco se hace por lneas y por grados. La lnea supone el conjunto de grados entre dos personas cuyo parentesco se trata de buscar. El grado se determina por la distancia que existe entre dos parientes, y para su cmputo habr que subir hasta el generante comn, que es el tronco de esa estirpe o linaje.

2. LOS ALIMENTOS.
Derivada de la solidaridad que debe regir entre los miembros que integran la familia, se encuentra la obligacin de alimentos entre parientes que el Cdigo civil da forma y regula en los artculos 142 a 153. Se entiende por alimentos todo lo que es indispensable para el sustento, habitacin, vestido y asistencia mdica. Los alimentos comprenden tambin la educacin e instruccin del alimentista mientras sea menor de edad y an despus, cuando no haya terminado su formacin por causa que no le sea imputable. Una caracterstica esencial de la prestacin de la deuda alimenticia entre parientes es la de reciprocidad, en el sentido que las personas designadas para reclamarlos, para percibirlos, son las llamadas tambin a prestarlos en el caso de que, las circunstancias de unos y de otros, por avatares de la vida puedan tornarse. Estn obligados recprocamente a darse alimentos: 1. Los cnyuges. 2. Los ascendientes y descendientes. 3. Los hermanos slo se deben los auxilios necesarios para la vida, cuando los necesiten por cualquier causa que no sea imputable al alimentista, y se extendern en su caso a los que precisen para su educacin.
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3.-EL MATRIMONIO: CONCEPTO. SISTEMA MATRIMONIAL VIGENTE EN ESPAA.


Se puede definir el matrimonio como negocio jurdico bilateral y formal por el que dos personas declaran su voluntad de constituir una relacin estable de convivencia plena. Por sistema matrimonial, debemos entender los distintos criterios que establecen las legislaciones sobre la forma que ha de revestir la celebracin del matrimonio para que ste tenga eficacia jurdica. Segn el art. 32 de nuestra Constitucin, El hombre y la mujer tienen derecho a contraer matrimonio con plena igualdad jurdica. La ley regular las formas de matrimonio, la edad y capacidad para contraerlo, los derechos y deberes de los cnyuges, las causas de separacin y disolucin y sus efectos. En base a este precepto y a otros del Cdigo civil, fundamentalmente, los arts. 60 (El matrimonio celebrado segn las normas del Derecho cannico o en cualquiera de las formas religiosas previstas en el artculo anterior produce efectos civiles. Para el pleno reconocimiento de los mismos se estar a lo dispuesto en el captulo siguiente), 63 (La inscripcin del matrimonio celebrado en Espaa en forma religiosa se practicar con la simple presentacin de la certificacin de la Iglesia o confesin respectiva, que habr de expresar las circunstancias exigidas por la legislacin del Registro Civil. Se denegar la prctica del asiento cuando de los documentos presentados o de los asientos del Registro conste que el matrimonio no rene los requisitos que para su validez se exigen en este ttulo) y 80 (Las resoluciones dictadas por los Tribunales eclesisticos sobre nulidad de matrimonio cannico o las decisiones pontificias sobre matrimonio rato y no consumado tendrn eficacia en el orden civil, a solicitud de cualquiera de las partes, si se declaran ajustados al Derecho del Estado en resolucin dictada por el Juez civil competente conforme a las condiciones a las que se refiere el artculo 954 de la Ley de Enjuiciamiento Civil) ; la mayor parte de la doctrina considera que nuestro Cdigo civil acoge el sistema de matrimonio civil facultativo de tipo anglosajn, esto es, un sistema en el que el matrimonio est totalmente sometido a la legislacin y jurisdiccin del Estado, si bien una de las formas de celebracin admitidas es la forma religiosa..
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4.- EFECTOS DEL MATRIMONIO.


Doctrinalmente se diferencia entre efectos personales y patrimoniales del matrimonio. Los efectos personales vienen presididos por tres principios reguladores: el de igualdad, el de actuacin en inters de la familia y el de libre contratacin. Los efectos personales se concretan en derechos y deberes recprocos, es decir, no tiene un cnyuge un derecho y el otro un deber, sino que uno y otro tienen carcter de reciprocidad (principio de igualdad) y una concreta funcin, la de estar inspirados en su formulacin y en su ejercicio, en el inters familiar (principio de actuacin en inters de la familia). Entre tales derechos y deberes recprocos, podemos destacar los siguientes: 1.- Respeto, ayuda y socorro mutuos. 2.- Convivencia. 3.- Fidelidad. Pero, el matrimonio produce no slo efectos personales, sino tambin patrimoniales, debindonos referir aqu, aunque sea muy brevemente, a los regmenes econmicos matrimoniales, que en derecho comn son tres, a saber: 1.- El de gananciales: Aquel en el que se hacen comunes los bienes adquiridos constante matrimonio por los cnyuges, por ttulo oneroso o por su trabajo o por las rentas o frutos de los bienes propios y de los comunes. 2.- Separacin de bienes: Aquel en que cada cnyuge, adems de la propiedad de sus bienes, tiene su administracin, disfrute y disposicin. 3.- Participacin: Es aquel en el que durante el matrimonio, los cnyuges adquieren, administran y disponen de sus bienes propios (aportados o
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adquiridos) como en un rgimen de separacin absoluta; al disolverse el matrimonio, cada cnyuge (o sus herederos) tiene derecho (participacin) en la mitad de las ganancias que haya obtenido el otro cnyuge durante el matrimonio. El rgimen ser el que pacten los cnyuges en capitulaciones, pudiendo cambiar de rgimen econmico en cualquier momento. Las capitulaciones matrimoniales pueden otorgarse antes o despus de la celebracin del matrimonio. Si nada especifican al respecto los cnyuges, regir como supletorio el rgimen de gananciales. Pero independientemente del que pacten los cnyuges, existe un rgimen matrimonial primario, aplicable a todos, y que afecta a cuestiones de tanta relevancia como: 1.- Levantamiento de cargas familiares.
73 2.- Litis expensas .

3.- Vivienda conyugal y ajuar domstico.

5.- LAS VICISITUDES DEL MATRIMONIO: NULIDAD, SEPARACIN Y DIVORCIO.


La nulidad del matrimonio. La nulidad es la ineficacia total del matrimonio declarada en Sentencia judicial, por causa existente al tiempo de su celebracin, y cuyo efecto se retrotrae a aquel momento.
73. Cuando un cnyuge carezca de bienes propios suficientes para sufragar los gastos de litigios contra el otro cnyuge, sin mediar mala fe o temeridad, o contra terceros, si redundan en provecho de la familia, sern a cargo del caudal comn, y, faltando ste, se sufragarn a costa de los bienes propios del otro cnyuge cuando la posicin econmica de este impidan al otro obtener el beneficio de la justicia gratuita regulado en la Ley de Enjuiciamiento Civil - 264 -

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En los supuestos de nulidad74 se considera que nunca ha existido el vnculo matrimonial, y viene determinada dicha nulidad por la falta o el defecto de alguno de los requisitos personales, materiales o formales del matrimonio. Sin embargo, y aunque la declaracin de nulidad tiene efectos retroactivos, puede darse el caso de que el matrimonio nulo mantenga algunos efectos ya producidos, supuesto que se conoce con el nombre de matrimonio putativo, y al que alude el art. 79 CC cuando dice La declaracin de nulidad del matrimonio no invalidar los efectos ya producidos respecto de los hijos y del contrayente o contrayentes de buena fe. La buena fe se presume. La separacin. La separacin no provoca la ineficacia total y permanente del matrimonio, como ocurre con el divorcio, sino una ineficacia parcial y temporal. La ineficacia parcial viene dada porque no desaparece el vnculo matrimonial, la relacin jurdica nacida del matrimonio; el status, el estado civil de casados permanece, a pesar de la separacin. El casado separado no puede contraer nuevo matrimonio, contina estando ligado con vnculo matrimonial. La ineficacia temporal se refiere a que por el transcurso del tiempo, el matrimonio objeto de separacin, o bien quedar definitivamente ineficaz
74. Las causas de nulidad se regulan en el art. 73 CC: Es nulo, cualquiera que sea la forma de su celebracin: 1. El matrimonio celebrado sin consentimiento matrimonial. 2. El matrimonio celebrado entre las personas a que se refieren los artculos 46 y 47 salvo los casos de dispensa conforme al artculo 48. 3. El que se contraiga sin la intervencin del Juez, Alcalde o funcionario ante quien deba celebrarse, o sin la de los testigos. 4. El celebrado por error en la identidad de la persona del otro contrayente o en aquellas cualidades personales que, por su entidad, hubieren sido determinantes de la prestacin del consentimiento. 5. El contrado por coaccin o miedo grave. - 265 -

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por muerte o declaracin de fallecimiento de uno de los cnyuges, o por el divorcio, o bien volver a su plena eficacia por la reconciliacin. Por ello se dice que la separacin produce la suspensin de los efectos del matrimonio. Pero ni el matrimonio, como tal, desaparece, ni los efectos se extinguen para siempre. En materia de separacin, y tambin de divorcio, se ha modificado la regulacin que contena el Cdigo Civil tras la Ley 15/2005 de 8 de julio por la que se modifica el Cdigo civil y la ley de Enjuiciamiento Civil en materia de separacin y divorcio (B.O.E. 9 de Julio de 2005), suprimiendo el elenco de causas que justifican la separacin y simplificando su tramitacin75. Conforme a la nueva regulacin vigente, se decretar judicialmente la separacin, cualquiera que sea la forma de celebracin del matrimonio: 1.- A peticin de ambos cnyuges o de uno con el consentimiento del otro, una vez transcurridos tres meses desde la celebracin del matrimonio. En este caso, a la demanda se acompaar una propuesta de convenio regulador que deber contener los extremos que recoge el artculo 90 CC. 2.- A peticin de uno solo de los cnyuges, una vez transcurridos tres meses desde la celebracin del matrimonio, aunque no ser preciso el transcurso de este plazo para la interposicin de la demanda cuando se acredite la existencia de un riesgo para la vida, la integridad fsica, la libertad, la integridad moral o libertad e indemnidad sexual del cnyuge demandante o de los hijos de ambos o de cualquiera de los miembros del matrimonio.
75. Junto a esta reforma hemos de sealar como significativa, la acaecida una semana antes, Ley 13/2005, de 1 de julio, por la que se modifica el Cdigo civil en materia de derecho a contraer matrimonio (B.O.E. 2 de julio de 2005), y que permite el matrimonio entre personas del mismo sexo. - 266 -

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El divorcio. El divorcio supone la extincin total de los efectos de un matrimonio vlido y eficaz por causas posteriores a su perfeccin. Es siempre una causa sobrevenida en un matrimonio vlidamente celebrado, se produce por sentencia judicial, tras el pertinente proceso, y sus efectos no son retroactivos, sino desde la firmeza de la sentencia En materia de divorcio, al igual que con la separacin, se ha modificado la regulacin que contena el Cdigo Civil tras la Ley 15/2005 de 8 de julio, suprimiendo el elenco de causas que justifican el divorcio, y permitiendo acceder al mismo directamente sin necesidad de una previa separacin legal como se exiga por la regulacin anterior en la mayora de los casos. Con ello se facilita sustancialmente el divorcio, potenciando la libertad individual de cada uno de los cnyuges y preservando la intimidad familiar, al no tener que alegar y probar causa alguna para obtener el mismo. Conforme a la nueva regulacin contenida en el Cdigo Civil, se decretar judicialmente el divorcio, cualquiera que sea la forma de celebracin del matrimonio, la peticin de uno solo de los cnyuges, de ambos o de uno con el consentimiento del otro, cuando concurran los requisitos y circunstancias que ya hemos visto en el apartado dedicado a la separacin, al cual nos remitimos.

6.- LAS RELACIONES PATERNO FILIALES: LA FILIACIN Y LA PATRIA POTESTAD.


La filiacin la podemos definir como la relacin biolgica entre los padres y los hijos que han generado, y tambin jurdica, al ser reconocida y aceptada por el Derecho.
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En cuanto a sus efectos, el art. 108 CC hace la clasificacin general de la filiacin que luego desarrollarn los artculos sucesivos. Distingue, en primer lugar, la filiacin por naturaleza y por adopcin. A su vez, la filiacin por naturaleza puede ser matrimonial y no matrimonial. Y consagra el principio constitucional de igualdad, al proclamar que las distintas clases de filiacin surten los mismos efectos. La filiacin determina los apellidos con arreglo a lo dispuesto en la ley, por lo que deber tenerse en cuenta los dispuesto sobre este particular en la Ley de Registro Civil y su Reglamento. Igualmente, la filiacin produce parentesco, siendo de lnea recta y en primer grado el que le une a padres e hijos y determina el parentesco en lnea recta y en lnea colateral. Asimismo, la filiacin produce la patria potestad respecto a los hijos no emancipados y a los incapacitados con patria potestad prorrogada o rehabilitada. Como derecho relativo a la filiacin, a veces unido al contenido de la patria potestad, el hijo tiene derecho a ser alimentado, en el sentido amplio de alimentos relativo a todas las necesidades de la subsistencia, educacin y asistencia mdica, y a ser cuidado por sus padres. En materia de derechos sucesorios y en virtud del principio de igualdad de la filiacin, los hijos, todos bajo el principio de igualdad, tienen derecho a legtima y ocupan el primer lugar en la sucesin intestada. En cuanto a los medios de prueba de la filiacin, tales medios son los siguientes: 1.- Por la inscripcin en el Registro civil. 2.- Por el documento o sentencia que la determina legalmente. 3.- Por la presuncin de paternidad matrimonial.
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4.- A falta de los medios anteriores, por la posesin de estado76. Por otra parte, tenemos la patria potestad, que es el poder global que la ley otorga a los padres sobre los hijos. Los hijos no emancipados estn bajo la potestad de sus progenitores. La patria potestad se ejercer siempre en beneficio de los hijos, de acuerdo con su personalidad, y comprende los siguientes deberes y facultades: 1.- Velar por ellos, tenerlos en su compaa, alimentarlos, educarlos y procurarles una formacin integral. 2.- Representarlos y administrar sus bienes. Los padres podrn en el ejercicio de su potestad recabar el auxilio de la autoridad y podrn tambin corregir razonable y moderadamente a los hijos. En cuanto a su ejercicio, la patria potestad se ejercer conjuntamente por ambos progenitores o por uno solo con el consentimiento expreso o tcito del otro. En caso de desacuerdo, podrn acudir al Juez quien, despus de or a ambos y al hijo si tuviera suficiente juicio y, en todo caso, si fuera mayor de doce aos, atribuir la facultad de decidir al padre o a la madre. En defecto o por ausencia, incapacidad o imposibilidad de uno de los padres, la patria potestad ser ejercida exclusivamente por el otro.
76. La posesin de estado, como medio subsidiario a todos los anteriores, no es definido por el Cdigo civil, pero tradicionalmente se ha interpretado, como el conjunto de tres elementos: nomen, tractatus y fama. El nomen es la atribucin del nombre del padre o madre o ambos al hijo; el tractatus es el elemento esencial, la situacin de hecho permanente, constante e ininterrumpida que consiste en una manifestacin de paternidad o maternidad a base del mantenimiento, educacin y colocacin del hijo como tal hijo en relacin con el padre o madre, cuya situacin de hecho ha de venir directamente del padre, madre o ambos; la fama implica que los actos o situacin de hecho ha de ser ostensible, pblica y notoria. - 269 -

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Si los padres viven separados, la patria potestad se ejercer77 por aquel con quien el hijo conviva, aunque el Juez, a solicitud fundada del otro progenitor, puede, en inters del hijo, atribuir al solicitante la patria potestad para que la ejerza conjuntamente con el otro progenitor o distribuir entre el padre y la madre las funciones inherentes a su ejercicio (art. 156 in fine del C.c) Tratndose de un menor no emancipado, este ejercer la patria potestad sobre sus hijos con la asistencia de sus padres y, a falta de ambos, de su tutor; en casos de desacuerdo o imposibilidad, con la del Juez. Finalmente, se debe tener en cuenta que los progenitores, aunque no ejerzan la patria potestad tienen el derecho de relacionarse con sus hijos menores, excepto con los adoptados por otro o conforme a lo dispuesto en una resolucin judicial ( art. 160 del C.c.) La extincin de la patria potestad viene recogida en el art. 169 y 170, distinguiendo la terminacin de la misma, cuando mueren los padres o el hijo, cuando se emancipa el hijo, o cuando el mismo es adoptado, de la privacin de la patria potestad, por incumpliendo de los deberes inherentes a la misma, y que ser resuelta mediante sentencia.

77. Obsrvese que dice se ejercer, lo que no significa la prdida de la misma por el progenitor que no conviva con el hijo, es ms, en la mayora de resoluciones judiciales sobre separacin o divorcio, la patria potestad de los progenitores se reconoce como compartida, con independencia de a quien corresponda la guarda y custodia de los menores, y salvo que evidentemente existan motivos fundados para su privacin. - 270 -

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7. PRACTICA.
Convenio regulador de los efectos de la separacin matrimonial solicitada de comn acuerdo entre los cnyuges . En........, a................. de............... de............... REUNIDOS: De una parte, DON , mayor de edad, casado, vecino de , con domicilio en calle , nmero , y provisto del D.N.I./N.I.F. nmero De otra parte, DOA , mayor de edad, casada, vecina de , con domicilio en calle , nmero , y provista del D.N.I./N.I.F. nmero Concurren ambos en su propio nombre y derecho, y se reconocen mutuamente la capacidad legal necesaria para otorgar el presente CONVENIO REGULADOR, a cuyo efecto, MANIFIESTAN I.- Que con fecha de de , los comparecientes contrajeron matrimonio en la ciudad de , que se haya inscrito en el Registro Civil de , Seccin , Libro , pgina
79 78

78. Cuando la separacin o el divorcio se presentan por ambos cnyuges o por uno con el consentimiento del otro, esto es, se hace de mutuo acuerdo, se debe acompaar necesariamente una propuesta de convenio regulador. 79. Estos datos vienen reflejados en la certificacin literal de matrimonio que hay que acompaar junto con la demanda correspondiente. Dicha certificacin se obtiene en el Registro Civil correspondiente. - 271 -

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II.- Que de este matrimonio no ha habido descendencia . III.- Que el ltimo domicilio familiar ha estado ubicado en la ciudad de , calle IV.- Que con fecha , y ante el Notario de , Don , los comparecientes otorgaron capitulaciones matrimoniales para regular el rgimen de su matrimonio, procediendo a la liquidacin de la sociedad de gananciales, y rigiendo entre ambos y desde entonces el rgimen de separa81 cin de bienes . V.- Que debido a una serie de causas y motivos que no son del caso exponer, los indicados cnyuges han decidido, tras madura reflexin, el solicitar de mutuo acuerdo la separacin de su matrimonio, por lo que a fin de cumplir con lo establecido en los artculos 81 y 86 del Cdigo Civil, formulan la presente PROPUESTA DE CONVENIO REGULADOR conforme al artculo 90 del Cdigo Civil y al artculo 777-2 de la Ley 1/2000 de Enjuiciamiento Civil, a fin de acompaarlo para su aprobacin judicial, junto con la demanda de separacin consensuada y pactando que sus futuras relaciones entre s se rijan, en lo sucesivo, de conformidad con la siguiente. ESTIPULACIONES : PRIMERA: Cesa la obligacin de convivencia de los cnyuges, que se autorizan mutuamente a residir en distinto municipio, renunciando a intervenir en la vida y actividades del otro.
80. Si hubiere habido descendencia as se hara constar, especificando los datos de inscripcin del nacimiento de cada hijo segn lo que resulte de las certificaciones literales de nacimiento que se obtienen del Registro Civil correspondiente. 81. En este caso los cnyuges estn regidos por el rgimen de separacin de bienes, de ah que nada haya que liquidar. Si estuvieran sometidos al rgimen de gananciales se puede en este mismo documento practicar la liquidacin de dicho rgimen, inventariando, avaluando y adjudicando a cada cnyuge los bienes que le correspondan. 82. El convenio regulador ha de tener el contenido mnimo que detalla el art. 90 CC. Dice as este precepto: El convenio regulador a que se refieren los artculos 81 y 86 de este Cdigo deber contener, al menos, a los siguientes extremos: - 272 82

80

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SEGUNDA: Quedan revocados los consentimientos y poderes que se hubieran podido otorgar los cnyuges entre s. TERCERA: Cesa la posibilidad de vincular los bienes privativos del otro cnyuge en el ejercicio de la potestad domstica. CUARTA: El uso de la vivienda familiar, del ajuar y de los enseres propios de la misma, sita en , Calle , se atribuye a la esposa, teniendo 83 adems carcter privativo .

El cuidado de los hijos sujetos a la patria potestad de ambos, el ejercicio de sta y, en su caso, el rgimen de comunicacin y estancia de los hijos con el progenitor que no viva habitualmente con ellos. B) Si se considera necesario, el rgimen de visitas y comunicacin de los nietos con sus abuelos, teniendo en cuenta, siempre, el inters de aqullos. C) La atribucin del uso de la vivienda y ajuar familiar. D) La contribucin a las cargas del matrimonio y alimentos, as como sus bases de actualizacin y garantas en su caso. E) La liquidacin, cuando proceda, del rgimen econmico del matrimonio. F) La pensin que conforme al artculo 97 correspondiere satisfacer, en su caso, a uno de los cnyuges. Los acuerdos de los cnyuges, adoptados para regular las consecuencias de la nulidad, separacin o divorcio sern aprobados por el juez, salvo si son daosos para los hijos o gravemente perjudiciales para uno de los cnyuges. Si las partes proponen un rgimen de visitas y comunicacin de los nietos con los abuelos, el Juez podr aprobarlo previa audiencia de los abuelos en la que stos presten su consentimiento. La denegacin de los acuerdos habr de hacerse mediante resolucin motivada y en este caso los cnyuges deben someter a la consideracin del Juez nueva propuesta para su aprobacin, si procede. Desde la aprobacin judicial, podrn hacerse efectivos por la va de apremio. Las medidas que el Juez adopte en defecto de acuerdo, o las convenidas por los cnyuges, podrn ser modificadas judicialmente o por nuevo convenio cuando se alteren sustancialmente las circunstancias. El Juez podr establecer las garantas reales o personales que requiera el cumplimiento del convenio. 83. El hecho de tener carcter privativo la vivienda familiar, no significa necesariamente que su uso se tenga que atribuir a su titular, ya que para el presente caso, en el que no existen hijos en el matrimonio, dice el art. 96 podr acordarse de que el uso de tales bienes, por el tiempo que prudencialmente se fije, corresponda al cnyuge no titular, siempre que atendidas las circunstancias, lo hicieran aconsejable y su inters fuera el ms necesitado de proteccin. Cuando hubieren hijos, corresponder el uso de la vivienda al cnyuge en cuya compaa queden. - 273 -

A)

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QUINTA: Ambos cnyuges manifiestan que la separacin no les produce desequilibrio econmico, por lo que RENUNCIAN ambos a la percepcin de 84 PENSIN COMPENSATORIA alguna . SEXTA: Que teniendo el rgimen de separacin de bienes no existen bienes susceptibles de partir. SPTIMA: Los comparecientes se comprometen a ratificar el presente documento a presencia judicial tan pronto sean requeridos para ello. Igualmente se comprometen a formular de mutuo acuerdo la oportuna demanda de separacin, con arreglo a lo dispuesto en el art. 777 de la vigente Ley 1/2000 de Enjuiciamiento Civil. Y en prueba de conformidad, y a efectos de solicitar la separacin del matrimonio de los comparecientes, los mismos lo firman para su sometimiento a la aprobacin judicial.

84. A este respecto hay que tener presente lo dispuesto en el art. 97 CC, segn el cual: El cnyuge al que la separacin o el divorcio produzca un desequilibrio econmico en relacin con la posicin del otro, que implique un empeoramiento en su situacin anterior en el matrimonio, tendr derecho a una compensacin que podr consistir en una pensin temporal o por tiempo indefinido, o en una prestacin nica, segn se determine en el convenio regulador o en la sentencia. A falta de acuerdo de los cnyuges, el Juez, en sentencia, determinar su importe teniendo en cuenta las siguientes circunstancias: 1. Los acuerdos a que hubieran llegado los cnyuges. 2. La edad y el estado de salud. 3. La calificacin profesional y las probabilidades de acceso a un empleo. 4. La dedicacin pasada y futura a la familia. 5. La colaboracin con su trabajo en las actividades mercantiles, industriales o profesionales del otro cnyuge. 6. La duracin del matrimonio y de la convivencia conyugal. 7. La prdida eventual de un derecho de pensin. 8. El caudal y los medios econmicos y las necesidades de uno y otro cnyuge. 9. Cualquier otra circunstancia relevante. En la resolucin judicial se fijarn las bases para actualizar la pensin y las garantas para su efectividad. - 274 -

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BIBLIOGRAFA: Albaladejo, M.; Dez Alabart, S. (Dir.): Comentarios al Cdigo Civil. Tomos II y III. Derecho Reunidas S.A.. Madrid, 2000. OCallaghan Muoz, X.: Compendio de Derecho Civil. Tomo 4. Derecho Reunidas S.A. Madrid, 2001. Bercovitz Rodrguez-Cano, R.: Comentarios al Cdigo Civil. Aranzadi, Pamplona, 2003. Lasarte lvarez, C.: Principios de Derecho Civil. Tomo VI: Derecho de familia. Marcial Pons, Madrid, 2005. Puig Brutau, J.: Compendio de Derecho Civil 4. Derecho de familia. Derecho de sucesiones. Bosch, Barcelona, 1991.

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TEMA 15.SUCESIONES

1. LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE.


Sucederse es ponerse en el lugar de otra persona, ahora bien, cuando se habla de sucesin nos referimos normalmente a la sucesin mortis causa o por causa de muerte. Hemos de tener en cuenta que el derecho de sucesiones o derecho hereditario regula el destino, para despus de la muerte de una persona, no slo de los derechos de la misma, sino tambin de sus obligaciones, de sus deudas (evidentemente siempre que no se extingan con la muerte). Nuestro derecho hereditario tiene una serie de caractersticas que sustentan su particular regulacin y que son: a) Libertad de la persona en cuanto a la disposicin de sus bienes para despus de su muerte, considerando su voluntad como ley suprema.
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b) El testamento, que es donde se plasma su voluntad, se considera un acto personal, esencialmente revocable, y por ello puede cambiarlo cuantas veces desee a lo largo de su vida. c) Esa libertad se ve frenada sin embargo con un frreo sistema de legtimas, por el que determinados herederos denominados forzosos, deben recibir una parte del patrimonio del difunto. d) Adems existe la sucesin intestada o abintestato, que en ausencia de voluntad manifestada en testamento, regular dicha sucesin.

2. CLASES DE SUCESIN.
Al hilo de la ltima caracterstica mencionada antes podemos distinguir entre: Sucesin testada o voluntaria donde los sucesores y la distribucin de la herencia han sido libremente designados por el difunto y Sucesin intestada, abintestato o sucesin legal, cuando no existe sucesin testamentaria, siendo la designacin de los herederos, as como la distribucin del patrimonio regulada por ley, como despus veremos. Adems tambin podemos distinguir entre: Sucesin universal, que es el llamamiento a la totalidad o parte alcuota de la herencia. Sucesin particular cuando se sucede en cosas concretas. El art. 660 del C.c. afirma: Llmese heredero al que sucede a ttulo universal y legatario, al que sucede a ttulo particular.
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3. APERTURA DE LA SUCESIN.
El hecho que origina la apertura de la sucesin es la muerte de la persona fsica85. La apertura de la sucesin se produce en el momento de la muerte. Y ese momento es importante ya que deben concurrir entonces dos circunstancias, a saber: a) El llamado a la herencia debe sobrevivir al que origina la sucesin con su muerte86. b) Adems debe ser capaz de heredarle. El art. 744 del C.c. establece que podrn suceder por testamento o abintestato los que no estn incapacitados por la ley. Y el art. 745 concreta quienes son los que no pueden suceder: 1. Las criaturas abortivas, entendindose tales las que no renan las circunstancias expresadas en el artculo 3087. 2. Las asociaciones o corporaciones no permitidas por la ley.
85. No obstante tambin se admite la apertura de la sucesin como consecuencia de la declaracin de fallecimiento de forma oficial de una persona. Procede la declaracin de fallecimiento de una persona, cuando trascurren los plazos que marca la ley, y durante los mismos no se tienen noticias ni constancia de una persona. La duracin y cmputo de los referidos plazos depender de la circunstancias concurrentes, as por ejemplo, procede la declaracin de fallecimiento de los que se encuentren a bordo de una aeronave siniestrada, si hubieren transcurrido tres meses desde el mismo, sin tener noticias de la persona, o en caso de haberse encontrado restos humanos, no hubieren podido ser identificados. (art. 193 y siguientes del C.c.) 86. Cuando se duda entre dos personas llamadas a sucederse quien ha muerto primero, rige la llamada presuncin de comoriencia. El art. 33 del C.c. establece que si se duda, entre dos o ms personas llamadas a sucederse, quin de ellas a muerto primero, el que sostenga la muerte anterior de una o de otra, debe probarla; a falta de prueba, se presumen muertas al mismo tiempo y no tiene lugar la transmisin de derechos de uno a otro. 87. Figura humana y que viva veinticuatro horas enteramente desprendido del seno materno. - 279 -

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Junto a las mencionadas incapacidades, existen unas prohibiciones sucesorias, que tratan de evitar la captacin de la voluntad del difunto cuando otorga testamento. As no surtirn efecto las disposiciones testamentarias a favor del sacerdote que le hubiera confesado en su ltima enfermedad (art.752 del C.c.), ni las hechas a favor del tutor (art. 753 C.c.), ni a los notarios que autoricen el testamento (art. 754 C.c.). Adems estn las denominadas causas de indignidad. Las mismas se refieren a una determinada relacin. El llamado a la herencia ha cometido cualquiera de los hechos previstos en le art. 756 del C.c., convirtindose de esta manera en indigno. Son por lo tanto incapaces para suceder por causa de indignidad: 1 Los padres que abandonaren, pronstituyeren o corrompieren a sus hijos. 2 El que fuere condenado en juicio por haber atentado contra la vida del testador, de su cnyuge, descendientes o ascendientes. Si el ofensor fuere heredero forzoso, perder su derecho a la legtima. 3 El que hubiese acusado al testador de delito al que la ley seala pena no inferior a la de presidio o prisin mayor, cuando la acusacin sea declarada calumniosa. 4 El heredero mayor de edad que, sabedor de la muerte violenta del testador, no la hubiese denunciado dentro de un mes a la justicia... 5 El que, con amenaza, fraude o violencia, obligare al testador a hacer testamento o cambiarlo. 6 El que por iguales medios impidiere a otro hacer testamento, o revocar el que tuviere hecho, o suplantare, ocultare o alterare otro posterior.
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7 Tratndose de la sucesin de una persona con discapacidad, las personas con derecho a la herencia que no le hubieren prestado las atenciones debidas...88 La indignidad supone la exclusin del indigno en la herencia al que ha sido llamado por ley o por voluntad testamentaria. Ahora bien, si el excluido de la herencia por incapacidad fuere hijo o descendiente del testador, y tuviere hijos o descendientes, adquirirn stos su derecho a la legitima (art. 761 del C.c.). Hemos de tener en cuenta adems que las causas de indignidad dejan de surtir efecto si el testador las conoca al tiempo de hacer testamento, o si las ha remitido por documento pblico, si las ha conocido despus.

4. EL TESTAMENTO
El art. 667 del C.c. define el testamento como acto por el cual una persona dispone para despus de su muerte de todos sus bienes o parte de ellos. El testamento tiene un contenido patrimonial como se desprende del artculo. Ahora bien ello no impide que ocasionalmente pueda en el mismo realizarse otras manifestaciones de contenido no patrimonial como el reconocimiento de un hijo. 4.1 Caractersticas: El testamento es un acto personalsimo, slo lo puede hacer el interesado. La ley prohbe expresamente que dos o ms personas realicen un nico testamento (art. 669 del C.c.). Es nulo el testamento que no cumple con las formalidades previstas en la ley (art. 687 del C.c.). El testamento es revocable hasta la muerte del testador.
88. Se refiere a los alimentos, en un sentido amplio, por lo tanto de sustento, habitacin, vestido, asistencia mdica (art. 142 y 146 del C.c). - 281 -

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4.2 Clases de testamento. El testamento puede ser comn o especial. El comn puede ser olgrafo, abierto o cerrado y el especial puede ser militar, martimo y otorgado en pas extranjero. En el testamento abierto, el testador manifiesta su ltima voluntad en presencia de un Notario, quien lo redactar por escrito. Es la forma de testar ms frecuente. En el testamento cerrado, el testador presenta al Notario un pliego cerrado, manifestndole que contiene su testamento, dando fe de todo ello el Notario. El testamento olgrafo, el testador mayor de edad, escribe y firma por s mismo el referido testamento, expresando el ao, mes y da en que lo hace, debiendo ser presentado al Juez para que justifique la identidad del contenido y acuerde que se protocolice en los registros del Notario correspondiente. La falta de asesoramiento deviene en muchas ocasiones nulas, las clusulas del testamento, adems es fcil que el testamento se pierda, o que algn pariente no favorecido encuentre primero el testamento y lo destruya. Ahora bien puede resultar til en situaciones de urgencia. 4.3 Capacidad para testar. Pueden testar todos aquellos a los que la ley no se lo prohbe expresamente, por lo que no pueden testar los menores de catorce aos y los que habitual o accidentalmente no se hallaren en su sano juicio (art. 662 y 663 del C.c.). Es nulo es testamento otorgado con violencia, dolo o fraude (art. 673 de C.c).

5. LA LEGTIMA.
Legtima es la porcin de bienes que el testador no puede disponer por haberla reservado la ley a determinados herederos, llamados por esto herederos forzosos. (art. 806 del C.c.).
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Son herederos forzosos: Los hijos y descendientes, respecto de de sus padres y ascendientes. Si faltan los hijos y descendientes lo sern los padres y ascendientes. Adems el viudo o la viuda. Constituye la legtima de los hijos y descendientes las dos terceras partes del haber hereditario del padre y de la madre. Ahora bien se podr disponer de una parte de las dos que forman la legtima, para aplicarla como mejora a sus hijos o descendientes, y la tercera parte restante ser de libre disposicin. De esta manera podemos hablar de un tercio de legtima estricta, un tercio denominado de mejora que ir destinado a hijos y descendientes, y que puede repartirse de forma desigual, incluso destinarse exclusivamente a uno solo de los hijos o descendientes, dejando al resto sin la mencionada mejora, y por ltimo el tercio de libre disposicin, que el testador puede destinar a cualquier persona, incluso aunque no le una a ella lazos familiares. Constituye la legtima de los padres o ascendiente, la mitad del haber hereditario de los hijos y descendientes, salvo en el caso que concurrieran con el cnyuge viudo del descendiente causante, en cuyo caso ser de una tercera parte de la herencia. Si no se tiene hijos ni descendientes, hay que dejar un tercio de la herencia a los ascendientes que sobrevivan si concurren con el viudo, y la mitad de la herencia en otro caso. La legtima reservada a los padres se dividir entre los dos por partes iguales, si uno de ellos hubiera muerto, recaer toda en el sobreviviente. La legtima del cnyuge viudo depender del resto de herederos con los que concurra a la herencia, de esto modo si concurre con hijos o descendientes, su legtima ser el usufructo del tercio destinado a mejora, no existiendo descendientes pero s ascendientes, la legtima estar constituida por el usufructo de la mitad de la herencia y no existiendo ascendientes ni descendientes, el cnyuge viudo tendr derecho al usufructo de dos tercios de la herencia.
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Para fijar la legtima se atender al valor de los bienes que quedaren a la muerte, con deduccin de las deudas y cargas, sin comprender las impuestas en el testamento, y del resultado de todo ello se agregar el de las donaciones colacionables (art.818)89. El testador no puede privar a sus herederos de la legtima sino en los casos expresamente determinados por la ley (art. 813 del C.c.), y las disposiciones testamentarias que mengen la legtima, as como las donaciones que fuesen inoficiosas o excedieran de la cuota disponible, se reducirn hasta completar la referida legtima (art. 817 y 819 del C.c.). 5.1 La desheredacin. La desheredacin slo tendr lugar por alguna de las causas que seala la ley expresamente, debiendo realizarse en testamento, expresando la causa en que se funda dicha desheredacin, por tanto se trata de causas tasadas que viene recogidos en el art. 852 y siguientes del Cdigo civil, y que consisten de forma concisa en: Abandono, prostitucin de los hijos, condena en juicio por haber atentado contra la vida del testador o su familia, acusacin calumniosa al testador de un delito, obligar o impedir hacer testamento con amenaza, fraude o violencia, haber negado sin motivo alimentos, haber maltratado de obra o haber injuriado gravemente de palabra al testador y haber perdido la patria potestad.

6. LA SUCESIN INTESTADA.
La sucesin intestada tiene lugar en ausencia de testamento, no slo cuando el causante fallece sin haber otorgado testamento, que por otro lado en la prctica ser la causa ms usual, sino tambin cuando habindolo otor89. Sin embargo ms que a las donaciones colacionables en el sentido que despus veremos, se refiere a que las donaciones hechas por el difunto en vida, aunque se hayan hecho a extraos no familiares, no deben perjudicar a la legtima, en este caso hablamos de donaciones inoficiosas. - 284 -

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gado, en el mismo no se regula por completo la sucesin, cuando el testamento existente es nulo etc, causas que viene recogidas en el art. 912 del C.c. y que impiden la apertura de una sucesin con testamento. En el orden de llamamiento regulado para la sucesin intestada en primer lugar se llama a los hijos y descendientes en lnea recta, a falta de stos heredarn los ascendientes, y si no hay ni descendientes ni ascendientes, suceder en todos los bienes del difunto el cnyuge sobreviviente, y en defecto del mismo, lo harn los hermanos e hijos de hermanos, y a falta de stos, sern herederos los parientes colaterales ms prximos hasta el cuarto grado. Por ltimo y a falta de todos los anteriores, suceder al difunto en todos sus bienes el Estado, que deber destinar dos terceras partes de la herencia a instituciones benficas o de inters social del municipio y de la provincia, y el resto, es decir una tercera parte, se ingresar en la Caja de Amortizacin de la Deuda Pblica (art.956 del C.c.).

7. TRMITES A SEGUIR TRAS LA MUERTE DE UNA PERSONA A EFECTOS HEREDITARIOS.


Documentos iniciales requeridos: a) Certificado de defuncin, obtenido en el Registro Civil de la localidad donde se produjo el fallecimiento. El Registro Civil suele tener su enclave en los juzgados de cada localidad, o en el Juzgado de Paz, que normalmente se sita en el Ayuntamiento. b) Certificado del Registro de Actos de ltima Voluntad, que sirve para ver si una persona ha hecho testamento, y en caso afirmativo, para saber dnde y cuando hizo el ltimo. Para conseguir este certificado hace falta aportar el certificado de defuncin y presentar o mandar al Registro General de Actos de ltima Voluntad dependiente del Ministerio de Justicia, un impreso que venden en los estancos. Tambin se puede obtener en las distintas Gerencias territoriales del Ministerio de Justicia.
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b.1) Si hay testamento: Si del certificado anterior resulta que hay testamento, se pedir una copia autntica en el despacho del Notario donde se hizo. Podrn pedir dicha copia, las personas que segn el mismo tengan algn derecho en la herencia, los herederos forzosos, o los que tendran derecho a la herencia si no hubiera testamento. b. 2) Si no hay testamento: Y si del certificado anterior resulta que no hay testamento, habr que hacer la declaracin de herederos, notarial o judicial segn los casos. c) La particin. Con la copia autntica del testamento si lo hay, o la declaracin de herederos, si no lo haba, se sabe quienes tienen derecho a la herencia y cuales son sus derechos, por lo que se puede proceder a la particin. Para efectuar la particin, los sucesores se pondrn de acuerdo, y si no es posible se abre la va judicial. El testador puede designar en el testamento que haga la particin una persona determinada, denominado contador-partidor. Dos cuestiones hay que tener en cuenta para llevar a cabo la particin, en primer lugar si los cnyuges estn casados bajo el rgimen econmico matrimonial de gananciales, al fallecer uno de ellos, hay que proceder a la liquidacin de la sociedad de gananciales, de manera que hay que determinar qu bienes se quedan en propiedad del viudo/a y cules quedarn para la herencia del fallecido. A la parte de los bienes del difunto que se compraron durante el matrimonio, debern sumarse los bienes privativos del mismo. En segundo lugar hay que tener en cuenta la denominada colacin de las donaciones, de tal manera que si el causante ha hecho donaciones a
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sus hijos en vida, el valor de las mismas, se debe tener en cuenta, para que stos reciban de menos en la herencia el valor de lo que se les ha donado. Es como si se les hubiera hecho un adelanto de la herencia. No obstante la colacin no se producir cuando el padre o madre dispusieran lo contrario al hacer la donacin. (art. 1.035 y siguientes del C.c.) Y todo ello se hace para determinar lo que hay en la herencia, y as proceder al reparto de la misma, segn la parte que tiene cada heredero. Si el testador determin a quien iban a parar alguno de los bienes, hay que respetar su voluntad, no en vano decamos al comenzar el tema que dicha voluntad es ley suprema, slo frenado por el sistema de legtimas.

8. PRCTICA.
1) TESTAMENTO Nmero
91 90

En la Ciudad de a de de Ante m Notario del Ilustre Colegio de , con residencia en ,

90. La introduccin de este modelo o formulario, no tiene otra intencin, que la de ser una continuacin a la explicacin del tema terico, pero sirvindonos del mismo, para de esta manera acercar al lector el tema tratado a la vida real. Y esto es lo que pretendemos con todos los formulados incluidos en esta obra, si bien ste en especial se trata de un testamento abierto, forma de otorgarlo por otra lado ms frecuente; pero precisamente por tratarse de un documento que se otorgar ante Notario, queremos resaltar especialmente en el mismo, nuestra intencin de que sea simplemente enunciativo, que lo importante son las manifestaciones en el mismo contenidas, y que cada despacho de Notario facilitar evidentemente la formula para expresar las intenciones entorno al destino del patrimonio para despus de su muerte, del que acuda a tesar. Y de la misma manera el Acta de Notoriedad de declaracin de herederos abintestato que se acompaa a continuacin. 91. Se refiere al nmero del protocolo del Notario. - 287 -

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COMPARECE Don , de aos, casado, profesin , natural y vecino de , con domicilio en C/ , y con documento nacional de identidad n Tiene a mi juicio y al de los testigos que se dirn al final, la capacidad legal necesaria para otorgar el presente TESTAMENTO ABIERTO, y a tal efecto, EXPONE Que es natural de , hijo de y de y que est casado en nicas nupcias con , de cuyo matrimonio tiene cuatro hijos llamados , , , y El rgimen econmico de su citado matrimonio es el de separacin absoluta de bienes, que fue pactado en escritura de capitulaciones matrimoniales autorizada el da por el Notario Don Que deseando ordenar su ltima voluntad en este su testamento, MANIFIESTA PRIMERO.- Lega a su cnyuge, Doa , el usufructo universal vitali94 cio de la totalidad de su herencia , con expresa relevacin de fianza y la facul92. Tener en cuenta que se trata de documentos personales, individuales. Y en el caso de matrimonio, cada cnyuge debe otorgar este testamento por separada, a pesar de que su contenido en la mayoria de los casos sea similar. 93. Comparecern testigos si procede. Dice el art. 697 del C.c. que al acto de otorgamiento debern concurrir dos testigos idneos: 1. Cuando el testador declare que no sabe o no puede firmar el testamento, 2 Cuando el testador sea ciego y declare que no puede leer por s el testamento, 3 Cuando el testador o el Notario lo soliciten. 94. Tngase en cuenta que por ley a la esposa la correspondera, dado que concurre con hijos, el usufructo slo de un tercio de la herencia. Por tanto lo que se pretende es que el viudo o la viuda quede con mayores derechos. A efectos prcticos con esta disposicin se consigue que el cnyuge pueda usar y percibir rentas y frutos del patrimonio - 288 93 92

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tad de tomar posesin por s, sin intervencin ajena alguna, y con la condicin de que perder el indicado usufructo en el supuesto de que contraiga nuevas nupcias. Con este legado se entender absorbido el derecho por cuota legal usufructuaria. SEGUNDO.- Instituye herederos, por partes iguales, de todos sus bienes derechos y acciones, a sus cuatro citados hijos , con derecho de susti95 tucin vulgar a favor de los respectivos descendientes en el supuesto de que 96 alguno de ellos premuriere al testador, con derecho de acrecer en su caso . TERCERO.- No se establece mejora para ninguno de ellos. CUARTO.- Si alguno de los hijos no se conformase con las disposiciones que anteceden se entender instituido exclusivamente en lo que por legtima estricta 97 le corresponde, acreciendo el resto al que las acatare . As lo manifiesta y otorga el compareciente en mi presencia y la de los testigos instrumentales Ledo ntegramente y en alta voz este documento a la otorgante y testigos, a quienes entero de su derecho a leerlo por s, que renuncian, manifiesta la primera que est totalmente conforme con su voluntad y firman todos. Y yo, el Notario, doy fe

de los dos, mientras viva, as podr vivir en la casa, pero en ningn caso podr vender nada del patrimonio del fallecido, sin que todos los hijos presten su consentimiento, ya que los mismos tienen la nuda propiedad de los bienes. Cuando el viudo fallezca, se extingue el usufructo, de manera que los hijos ya tendrn el dominio pleno de todos los bienes. 95. Sustituir significa colocar a una persona en el lugar que ocupa otra, por voluntad del testador. La posibilidad viene recogida en el art. 774 del Cdigo civil. 96. La parte vacante acrece el resto de coherederos. Art. 981 y siguientes del Cdigo civil. 97. Es la denominada cautela gualdense o sociniana. Se trata de una disposicin de amplia tradicin. Si alguno de los hijos no acepta esa ampliacin de lo que por ley corresponde al cnyuge viudo, recibir exclusivamente la legtima estricta, y no la mejora que tambin debera recibir, ya que en este testamento el testador no la utiliza para mejorar a ningn hijo o descendiente especialmente. - 289 -

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2) ACTA DE NOTORIEDAD DE DECLARACIN DE HEREDEROS ABINTESTATO.Nmero En , a de de Ante m, , Notario del Ilustre Colegio de , con residencia en COMPARECE Doa , mayor de edad, viuda y vecina de , con domicilio en y D.N.I. Interviene en su propio nombre y derecho, identificando a la compareciente por su documento exhibido, y tiene a mi juicio, capacidad e inters bastante para promover la presente acta, y me requiere a m el Notario para que declare probado que a todos los efectos procedentes: Que su padre Don , vecino de , cuyo ltimo domicilio fue en la C/ n , con D.N.I. n , sujeto al Derecho civil comn por nacimiento, falleci en , el da , en estado de casado en rgimen de gananciales con Doa , dejando tres hijos llamados, D. , D. y D. , sin haber otorgado disposicin testamentaria alguna; y que sus citados tres hijos son los nicos y universales herederos, sin perjuicio de la cuota legal usufructuaria que corresponde al cnyuge viudo. Permito a la compareciente la lectura por s misma de esta acta a su eleccin, y enterada, la aprueba y firma en un acto De todo ello y de lo dems pertinente contenido en esta acta, extendida sobre... folios, de la serie y ns , yo el Notario, doy fe. Sigue firmas
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Nota.- El mismo da del requerimiento remito al decanato la comunicacin prevista en el art. 209 bis, 3 del Reglamento Notarial. Seguidamente comparecen en mi Estudio, la compareciente del acta precedente, y los testigos que luego se expresan, con el fin de acreditar el hecho reseado en el acta precedente, para lo cual D , me ofrece y exhibe: 1) La propia declaracin de la misma, reiterando los hechos consignados en el requerimiento precedente. Manifiesta ser cierta dicha declaracin, bajo pena de falsedad en documento pblico, previamente advertida por m de la trascendencia de la misma y de la responsabilidad que con ello contrae. 2) Como prueba documental me exhibe: Documento Nacional de Identidad del causante, certificado de defuncin del causante, certificado de ultima voluntad del causante, y libro de familia del mismo y de su esposa Doa Dejo unida a esta matriz fotocopia del D.N.I. citado y del Libro de familia coincidiendo todo con sus originales, y el resto de los certificados antes reseados. 3) Y como prueba testifical me ofrece el testimonio de dos testigos que depondrn acerca del hecho que se pretende comprobar. Para ello comparecen en mi Estudio, Don..., mayor de edad, casado, vecino de , con domicilio en y D.N.I. , y D. , mayor de edad, soltera, vecina de , con domicilio en , y con D.N.I. Les identifico por sus documentos exhibidos, y advertidos de las consecuencias de su declaracin, afirman que por el trato y relacin que tuvieron con el causante, y siguen teniendo con su familia, saben y les consta de una manera cierta todos los hechos expresados anteriormente.
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En base a los pruebas anteriores, yo el Notario, entiendo suficientemente comprobada la notoriedad del hecho de que Doa , es la viuda, y D. , D. , y D. , son los tres nicos hijos del causante Don En consecuencia, y de conformidad con lo dispuesto en el Cdigo civil, declaro a dichos tres hijos D. D. y D. , como nicos y universales herederos abintestato, por partes iguales, del causante, sin perjuicio de la cuota legal usufructuaria de un tercio de la herencia que corresponde al cnyuge viudo, Doa Las circunstancias de identidad de la requirente constan en la comparecencia de la presente acta, y del resto de los herederos son las siguientes: Doa Don Don Hago constar que esta declaracin queda sometida a la condicin de cumplimiento del plazo del artculo 209 bis 3 del Reglamento Notarial, sin comunicacin en contrario, en cuyo momento producir todos sus efectos y se cerrar el acta, incorporndola al protocolo bajo el nmero que corresponda. Con lo cual doy por terminada esta diligencia, que leo a la compareciente y testigos por su opcin, la encuentran conforme y firman conmigo. (contina con la frmula notarial, en especial para identificar los folios sobre los que se ha plasmado lo actuado)

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BIBLIOGRAFIA. Diez-Picazo, Luis y Gulln, Antonio, Sistema de Derecho Civil. Derecho de Familia. Derecho de Sucesiones, Volumen IV , Tecnos, Madrid 2004. Jimnez Clar, Antonio, Introduccin al Derecho Civil Patrimonial, Comares, Granada 1993.

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Cuestionario 1.
1) El orden de llamamiento regulado para la sucesin intestada es: a) En primer lugar se llama a los hijos y descendientes en lnea recta, a falta de stos heredarn los ascendientes, y si no hay ni descendientes ni ascendientes, suceder en todos los bienes del difunto el cnyuge sobreviviente, y en defecto del mismo lo harn los hermanos e hijos de hermanos, y a falta de estos sern herederos los parientes colaterales ms prximos hasta el cuarto grado. b) En primer lugar se llama a los hijos y descendientes en lnea recta, a falta de stos heredarn los ascendientes, y si no hay ni descendientes ni ascendientes, sucedern en todos los bienes los hermanos e hijos de hermanos, salvo lo que le corresponde al cnyuge viudo que es un tercio de usufructo y que ser para el mismo. c) En primer lugar se llama a los hijos y descendientes en lnea recta, a falta de stos, heredarn los hermanos e hijos de hermanos, a falta de stos, el cnyuge sobreviviente, y en defecto del mismo heredarn los parientes colaterales ms prximos hasta cuarto grado.
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2) Son herederos forzosos: a) Los hijos y descendientes respecto de sus padres o ascendientes y si faltan stos el cnyuge viudo en la porcin de usufructo que marca la ley. b) Los hijos y descendientes respecto de sus padres y ascendientes, si faltan los hijos y descendientes lo sern los padres y ascendientes, y adems el viudo o la viuda en la forma y medida que marca la ley. c) Ninguna de las anteriores es correcta. 3) El testamento es: a) Acto por el que los cnyuges de forma conjunta disponen para despus de su muerte de todos sus bienes. b) Acto por el cual una persona dispone para despus de su muerte de todos sus bienes o de parte de ellos. c) Acto irrevocable y definitivo por el que una persona dispone para despus de su muerte de todos sus bienes. 4) El principio de comoriencia significa que muriendo varias personas en el mismo acontecimiento y no pudiendo probar quien muri antes: a) Se presume que muri antes el de mayor edad. b) Se presume que muri antes el ms joven c) Se presumen muertos simultneamente. 5) La usucapin es: a) Es una forma de adquirir el dominio sobre bienes inmuebles por el transcurso del tiempo.
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b) Sirve para adquirir la propiedad de un bien mueble. c) Ambas afirmaciones son correctas. 6) Para que se transmita la propiedad de un bien inmueble: a) Es necesario que se firme un contrato privado entre comprador y vendedor, denominado ttulo. b) Es necesario adems del contrato, el traspaso posesorio, denominado modo. c) Slo hace falta el traspaso posesorio. 7) En un contrato y en base al denominado principio de la autonoma de la voluntad: a) Las partes contratantes pactan lo que consideran conveniente para sus intereses, aunque vayan en contra de la ley, la moral y el orden pblico. b) Los contratantes pueden establecer los pactos, clusulas y condiciones que tengan por conveniente, siempre que no sean contrarios a las leyes, a la moral, ni al orden pblico. c) Cada uno de los contratantes puede dejar de cumplir lo pactado siempre que se le comunique a la otra parte con una antelacin de quince das. 8) La patria potestad es: a) Lo que pierde el cnyuge que tras la separacin o el divorcio, no se queda en compaa de los hijos habidos en el matrimonio. b) La que obtiene la nueva pareja del progenitor que se ha quedado con los hijos habidos de una relacin anterior, de tal manera que pasa a
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tener los mismo derechos y obligaciones sobre los menores que antes tena el padre a la madre que ya no vive con ellos. c) El conjunto de derechos y obligaciones que una vez determinada la filiacin, son el contenido de la relacin paterno-filial. 9) El saneamiento por eviccin tendr lugar cuando: a) Cuando se prive al comprador, en virtud de un derecho posterior a la compra, de todo o parte de la cosa comprada. b) Cuando se prive al comprador, por sentencia firme, y en virtud de un derecho anterior a la compra, de todo o parte de la cosa comprada. c) Cuando se prive al comprador, por sentencia firme, en virtud de un derecho posterior a la compra, slo de parte de la cosa comprada. 10) Las fuentes del Derecho son: a) La ley, la costumbre, los principios generales del Derecho, y la jurisprudencia. b) La ley, la costumbre y los principios generales del derecho. c) La Ley, la costumbre y la jurisprudencia. 11) La ignorancia de las leyes: a) No excusa de su cumplimiento. b) Puede excusarse su cumplimiento, cuando se alega debidamente en juicio dicho desconocimiento. c) Puede excusarse su cumplimiento, cuando se alega debidamente en juicio dicho desconocimiento y adems no se ha producido por el incumplimiento daos a las personas, slo a las cosas.
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12) En el Registro Civil se inscriben: a) Se anotan los actos concernientes al estado civil de las personas. b) Se anotan el dominio y dems derechos reales sobre bienes inmuebles. c) Se anotan ambas cuestiones, tanto los actos concernientes al estado civil de las personas, como el dominio y dems derechos reales sobre bienes inmuebles. 13) La capacidad de obrar es: a) La aptitud o idoneidad para ser titular de derechos y obligaciones. b) Es la idoneidad para realizar actos con eficacia jurdica. c) Es el atributo de la persona por el hecho de nacer con figura humana y vivir veinticuatro horas desprendido del seno materno. 14) Son capitulaciones matrimoniales: a) La escritura pblica por la que se puede estipular, modificar o sustituir el rgimen econmico matrimonial y que se puede otorgar slo antes de celebrar el matrimonio. b) La escritura pblica por la que se puede estipular, modificar o sustituir el rgimen econmico matrimonial y que se puede otorgar slo despus de celebrar el matrimonio. c) La escritura pblica por la que se puede estipular, modificar o sustituir el rgimen econmico matrimonial y se puede celebrar antes o despus de celebrar el matrimonio. 15) La cuota de participacin que corresponde a cada piso o local sometido al rgimen de propiedad horizontal:
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a) Es fijada por el Ayuntamiento donde radica el edifico al que pertenece el piso o local y comunicada al propietario con el recibo del Impuesto de Bienes Inmuebles (IBI). b) Es fijada por el Ayuntamiento donde radica el edificio al que pertenece el piso o local en base a la superficie til de cada piso o local, en relacin con el total del inmueble, su emplazamiento interior o exterior, su situacin y el uso que se presuma racionalmente que va a efectuarse de los servicios o elementos comunes. c) se fija en el ttulo constitutivo de la propiedad horizontal atendiendo a la superficie til de cada piso o local, en relacin con el total del inmueble, su emplazamiento interior o exterior, su situacin y el uso que se presuma racionalmente que va a efectuarse de los servicios o elementos comunes. 16) La clusula penal como garanta de las obligaciones: a) Es la prestacin que el deudor se compromete a satisfacer al acreedor en el caso de incumplimiento o de cumplimiento defectuoso o retrasado de la obligacin principal. b) Es la pena que tiene que cumplir el acusado por un delito o falta previsto en el Cdigo Penal, que consiste en pago de multa y si es insolvente, arresto domiciliario. c) Es la clusula o pacto que las partes necesariamente deben fijar en el contrato, por la que en base a una cantidad previamente fijada y para el caso de que quiera una de las partes no continuar con el cumplimiento del contrato, deber pagarle a la otra parte, dicha cantidad duplicada. 17) Se considera arrendamiento de vivienda segn la Ley de Arrendamientos Urbanos: a) Aquel arrendamiento que recae sobre una edificacin habitable, cuyo destino primordial sea habitar una vivienda por parte del inquilino.
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b) Aquel arrendamiento que recae sobre una edificacin habitable, aunque sea accesoria a una explotacin principal agrcola. c) Aquel que recae sobre una edificacin habitable, cuyo destino primordial sea satisfacer la necesidad permanente de vivienda del arrendatario. 18) Segn la Ley de Arrendamiento Urbanos, la duracin del contrato de arrendamiento de uso distinto de vivienda ser: a) El que libremente pacten las partes. b) La duracin del arrendamiento ser la libremente pactada por las partes, pero si esta fuera inferior a cinco aos, llegado el da de vencimiento del contrato, ste se prorrogar obligatoriamente por plazos anuales hasta que el arrendamiento alcance una duracin mnima de cinco aos, salvo que el arrendatario manifieste al arrendador con treinta das de antelacin como mnimo a la fecha de terminacin del contrato o de cualquiera de sus prrrogas, su voluntad de no renovarlo. c) La duracin del arrendamiento ser la libremente pactada por las partes, pero si esta fuera inferior a tres aos, llegado el da de vencimiento del contrato, ste se prorrogar obligatoriamente por plazos anuales hasta que el arrendamiento alcance una duracin mnima de cinco aos, salvo que el arrendatario manifieste al arrendador con treinta das de antelacin como mnimo a la fecha de terminacin del contrato o de cualquiera de sus prrrogas, su voluntad de no renovarlo. 19) La fianza como modalidad de garanta del cumplimiento de las obligaciones del arrendatario y de que ste devuelva la vivienda o la edificacin en buen estado segn establece la ley de Arrendamientos Urbanos, consiste en una cantidad en metlico: a) Equivalente a dos mensualidades de renta en los arrendamientos de vivienda.
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b) Equivalente a una mensualidad de renta en los arrendamientos de uso distinto de vivienda. c) Ninguna de las anteriores respuestas es correcta. 20) Se llama pensin compensatoria a: a) La pensin que siempre debe pasar un cnyuge a otro, mientras el que la vaya a recibir viva, como consecuencia de la separacin o el divorcio. b) La pensin que pasa un cnyuge a otro como consecuencia del empeoramiento econmico que va a suponer para el ltimo la separacin o el divorcio, y que puede consistir en una pensin temporal o por tiempo indefinido, o en una prestacin nica. c) Ninguna de las anteriores respuestas es correcta. 21) Segn establece el Cdigo civil, la prescripcin de las acciones: a) Slo se interrumpe por el ejercicio de la accin ante los Tribunales. b) Se interrumpe por el ejercicio de la accin ante los Tribunales, por la reclamacin extrajudicial del acreedor y por cualquier acto de reconocimiento de la deuda por el deudor. c) No se interrumpe nunca. 22) En cuanto a la analoga: a) Se dice que proceder la aplicacin analgica de las normas, cuando las mismas no contemplan un supuesto especfico, pero regulan otro semejante, entre los que se aprecia identidad de razn. b) La analoga es la aplicacin de los principios de una norma a una situacin no contemplada en la misma, pero con la que guarda similitud.
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c) Ambas contestaciones son correctas. 23) Cual de estas afirmaciones es correcta: a) El nacimiento no determina la personalidad. b) El nacimiento determina la personalidad, pero al concebido se le tiene por nacido para todos los efectos que le sean favorables. c) El nacimiento junto con la inscripcin de la persona en el padrn municipal, determina la personalidad. 24) No pueden prestar el consentimiento en un contrato: a) Los mayores de diecisis aos y los incapacitados siempre que hayan sido reconocidos como tal por la autoridad judicial. b) Los menores no emancipados y los incapacitados. c) Los mayores de dieciocho aos que sufran una minusvala superior al 65% reconocida por el equipo de valoracin de incapacidades del Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales. 25) Hay comunidad de bienes o copropiedad: a) Cuando la propiedad de una cosa o un derecho pertenece pro indiviso a varias personas. b) Cuando cada comunero tiene una cuota o parte ideal sobre el bien o derecho objeto de la comunidad. c) Ambas contestaciones son correctas. 26) En la comunidad de bienes: a) Cada comunero podr usar y disfrutar de la cosa comn, siempre que no perjudique el derecho de los otros comuneros ni vaya en contra del inters social.
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b) Cada comunero podr usar y disfrutar de la cosa comn, aunque perjudique a otro comunero, siempre que no vaya en contra del inters social. c) Cada comunero podr usar y disfrutar de la cosa comn, sin ninguna limitacin. 27) El adquirente de una vivienda o local en rgimen de propiedad horizontal: a) No responde ms que de las cuotas de los gastos generales de la comunidad de propietarios devengadas despus de la adquisicin de la vivienda o local. b) Responde con el propio inmueble adquirido de las cantidades adeudadas a la comunidad de propietarios por los anteriores propietarios hasta el lmite de los que resulten imputables a la parte vencida de la anualidad en la cual tenga lugar la adquisicin y el ao natural inmediatamente anterior. c) Responde con el propio inmueble adquirido de las cantidades adeudadas a la comunidad de propietarios por los anteriores propietarios hasta el lmite de los que resulten imputables a la parte vencida de la anualidad en la cual tenga lugar la adquisicin. 28) En un contrato de compraventa en el que se haya entregado una cantidad de dinero en concepto de arras: a) Podr rescindirse el contrato allanndose el comprador a perderlas, o el vendedor a devolverlas duplicadas, sin que se admita pacto en contrario de tales efectos. b) Podr rescindirse el contrato allanndose el comprador a perderlas, o el vendedor a devolverlas duplicadas, salvo pacto en contrario de tales efectos. c) Si la entrega la hace el vendedor, permitir al comprador acudir al Registro de la Propiedad, para que el bien inmueble se inscriba a su nombre.
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Respuestas correctas: 1) a 2) b 3) b 4) c 5) c 6) b 7) b 8) c 9) b 10) b 11) a 12) a 13) b 14) c 15) c 16) a 17) c 18) a 19) c 20) b 21) b 22) c
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23) b 24) b 25) c 26) a 27) b 28) b

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Cuestionario 2.1. En la usucapin mobiliaria ordinaria, el tiempo que ha de durar la posesin es de a) 3 aos. b) 6 aos. c) 1 ao. 2. La usucapin inmobiliaria ordinaria se consuma: a) Por la posesin de 10 aos entre presentes y ausentes con justo ttulo y buena fe. b) Por la posesin de 10 aos entre presentes y de 20 aos entre ausentes con justo ttulo y buena fe. c) Por la posesin de 3 aos entre presentes y de 6 aos entre ausentes con justo ttulo y buena fe.
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3. Cul es el parentesco existente entre primos hermanos? a) Segundo grado en lnea recta. b) Cuarto grado en lnea colateral. c) Segundo grado en lnea colateral. 4. La cautela socini funciona de la siguiente forma: a) El testador llama a sus legitimarios a la totalidad de la herencia por partes iguales y deja a su cnyuge viudo el usufructo universal previniendo que, de no aceptar los legitimarios el gravamen, se les entregue nicamente su legtima estricta, acreciendo su porcin en la mejora a los conformes. b) En el mismo sentido manifestado en el apartado anterior, pero debemos tener en cuenta que es una clusula que funcion hace siglos, no permitida en la actualidad. c) El testador llama a sus legitimarios a la totalidad de la herencia por partes iguales y deja a su cnyuge viudo el usufructo universal previniendo que, de no aceptar los legitimarios el gravamen, se les prive de toda porcin en su herencia. 5. En el derecho comn espaol estn permitidos los siguientes regmenes econmico-matrimoniales: a) Consorcio, separacin de bienes y asociacin. b) Sociedad de gananciales, Pacto de mitad por mitad y separacin de bienes. c) Sociedad de gananciales, separacin de bienes y participacin.
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6. El rgimen econmico del matrimonio ser: a) El que los cnyuges estipulen libremente en capitulaciones matrimoniales y a falta de capitulaciones, o cuando estas sean ineficaces, el de separacin de bienes. b) En funcin de la forma de celebracin del matrimonio. Si se celebra en forma religiosa, ser el de la sociedad de gananciales, y si se celebra en forma civil, ser el de separacin de bienes. c) El que los cnyuges estipulen libremente en capitulaciones matrimoniales y a falta de capitulaciones, o cuando estas sean ineficaces, ser el de la sociedad de gananciales. 7. Las fuentes del ordenamiento jurdico espaol son: a) La ley, la costumbre y los principios generales del derecho. b) La ley, la costumbre, los principios generales del derecho y la jurisprudencia. c) La Constitucin, las leyes orgnicas, las leyes ordinarias, los decretos, los reglamentos y los tratados internacionales. 8. La ignorancia de la ley no excusa de su cumplimiento: a) Ello es as porque existe el deber de conocer las leyes ya que se publican en el Boletn Oficial del Estado. b) Ello es as porque para que la ley sea eficaz su aplicacin ha de ser incondicionada, lo cual se excluira si el cumplimiento se hiciera depender de su conocimiento preciso por los destinatarios. c) Esta afirmacin no es correcta pues se puede excluir la aplicacin de una ley alegando ignorancia de la misma.
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9. Se entienden realizados en fraude de ley: a) Los actos realizados mediante el engao de la otra parte y buscando un beneficio propio contrario a la ley. b) Los actos realizados al amparo de una norma cuando realmente se quiere aplicar otra distinta pero menos favorable para el que realiza el acto. c) Los actos realizados al amparo del texto de una norma que persigan un resultado prohibido por el ordenamiento jurdico o contrario a l. 10. Todo lo que est unido a un inmueble de una manera fija, de suerte que no pueda separarse de l sin quebrantamiento de la materia o deterioro del objeto es: a) Un bien mueble. b) Un bien semoviente. c) Un bien inmueble. 11. Aquellos bienes de los que no puede hacerse el uso adecuado a su naturaleza sin que se consuman son: a) Fungibles. b) No fungibles. c) Desechables. 12. Cual de estas afirmaciones es ms correcta: a) El nacimiento determina la personalidad. b) El nacimiento determina la personalidad pero el concebido se tiene por nacido para todos los efectos que le sean favorables.
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c) El nacimiento unido a la inscripcin del nombre, determina la personalidad. 13. Si se duda, entre dos o ms personas llamadas a sucederse, quin de ellas ha muerto primero: a) Se presumir que el ltimo en morir ha sido el ms fuerte fsicamente, para lo cual se estar al resultado de la autopsia, transmitindose los derechos del primero al segundo en morir. b) Se presumir que el ltimo en morir ha sido el ms joven, transmitindose los derechos del primero al segundo en morir. c) El que sostenga la muerte anterior de una o de otra, debe probarla; a falta de prueba, se presumen muertas al mismo tiempo y no tiene lugar la transmisin de derechos de uno a otro. 14. Si necesitamos probar ante cualquier organismo la muerte de una persona, lo acreditaremos con: a) Acta del resultado de la autopsia. b) Reconocimiento mdico forense. c) Inscripcin en el Registro Civil. 15. La capacidad jurdica es: a) La que se reconoce slo a las personas jurdicas, y les permite actuar en el trfico mercantil. b) La aptitud de la persona para ser titular de las relaciones jurdicas que le afectan. c) Ninguna de las anteriores.
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16. La persona jurdica puede ser definida como: a) Organizacin humana encaminada a la consecucin de un fin a la que el derecho acepta como miembro de la comunidad, otorgndole capacidad jurdica. b) Organizacin empresarial encaminada a la consecucin de un fin de los previstos en sus estatutos. c) Organizacin mercantil encaminada a la consecucin de un fin a la que el derecho acepta como miembro de la comunidad, otorgndole capacidad jurdica. 17. Podemos definir la asociacin como: a) La unin organizada de una pluralidad de personas de la que resulta un organismo social independiente de sus componentes. b) La organizacin constituida sin fin de lucro que, por voluntad de sus creadores, tiene afectado de modo duradero su patrimonio a la realizacin de fines de inters general. c) La unin organizada de una pluralidad de personas de la que resulta un organismo social independiente de sus componentes, el cual y por voluntad de estos, tiene afectado de modo duradero su patrimonio a la realizacin de fines de inters general. 18. Las asociaciones se constituyen mediante acuerdo de: a) Dos o ms personas. b) Tres o ms personas. c) Cinco o ms personas.
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19. Pueden constituir una asociacin: a) Las personas fsicas. b) Las personas jurdicas. c) Las personas fsicas y las personas jurdicas. 20. En general, para el cmputo de los plazos: a) En los plazos sealados por das, a contar de uno quedar ste excluido del cmputo, el cual deber empezar en el da siguiente; y si los plazos estuviesen fijados por meses o aos, se computarn de fecha a fecha. Cuando en el mes del vencimiento no hubiera da equivalente al inicial del cmputo, se entender que el plazo expira el ltimo del mes. b) En los plazos sealados por das, a contar de uno, se incluir ste en el cmputo, el cual deber empezar ese mismo da; y si los plazos estuviesen fijados por meses o aos, se computarn de fecha a fecha. Cuando en el mes del vencimiento no hubiera da equivalente al inicial del cmputo, se entender que el plazo expira el ltimo del mes. c) En los plazos sealados por das, a contar de uno, se incluir ste en el cmputo, el cual deber empezar ese mismo da; y si los plazos estuviesen fijados por meses o aos, se computarn de fecha a fecha. Cuando en el mes del vencimiento no hubiera da equivalente al inicial del cmputo, se entender que el plazo expira el ltimo da hbil del mes. 21. En el cmputo civil de los plazos: a) Se excluyen los das inhbiles. b) Slo se excluyen los das festivos da carcter nacional. c) No se excluyen los das inhbiles.
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22. En cuanto a la computacin civil de los plazos y da inicial y final de los mismos: a) Rige la regla general de que el da inicial no se computa y, en cambio, se computa y debe transcurrir por entero para que el trmino se considere vencido, el da final. b) Rige la regla general de que el da inicial se computa y, en cambio, no se computa para que el trmino se considere vencido, el da final. c) Rige la regla general de que el da inicial no se computa y, en cambio, respecto del da final, se considerar vencido a las 12 horas de ese da. 23. Los elementos esenciales del contrato son: a) Consentimiento, objeto y causa. b) Consentimiento, objeto y forma pblica. c) Consentimiento, objeto, causa y forma pblica. 24. Las obligaciones se extinguen: a) Por el pago o cumplimiento; por la prdida de la cosa debida; por la condonacin de la deuda; por la prescripcin de la obligacin; por la compensacin; por la novacin. b) Por el pago o cumplimiento; por la prdida de la cosa debida; por la condonacin de la deuda; por la confusin de derechos de acreedor y deudor; por la compensacin; por la novacin. c) Por el pago o cumplimiento; por la prdida de la cosa debida; por la condonacin de la deuda; por la prescripcin de la obligacin; por la compensacin; por la transformacin.
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25. En caso de incumplimiento de la obligacin por causa imputable al deudor, el acreedor podr: a) Acudir a los tribunales y pedir la resolucin del contrato para, de esa forma, desvincularse del deudor. b) Exigir al deudor una indemnizacin consistente en la devolucin doblada de las cantidades que le hayan sido entregadas. c) Exigir su cumplimiento judicialmente si es posible en forma especfica, y en otro caso, mediante la prestacin por equivalencia; y solicitar del deudor, en su caso, los daos y perjuicios que se le hayan ocasionado. 26. Por el contrato de compra y venta: a) Uno de los contratantes se obliga a entregar una cosa determinada y el otro a pagar por ella un precio cierto en dinero o signo que lo represente. b) Uno de los contratantes se obliga a adquirir una cosa determinada y el otro a pagarle por ella un precio cierto en dinero o signo que lo represente. c) Uno de los contratantes se obliga a entregar una cosa determinada y el otro a pagar por ella un precio determinado o determinable en dinero o signo que lo represente. 27. El padre o la madre podrn ser privados total o parcialmente de la patria potestad por: a) Emancipacin, adopcin del hijo, o sentencia fundada en incumplimiento de deberes inherentes a la misma o dictada en causa criminal o matrimonial. b) Sentencia fundada en incumplimiento de deberes inherentes a la misma o dictada en causa criminal o matrimonial.
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c) Sentencia fundada en incumplimiento de deberes inherentes a la misma o dictada en causa criminal o matrimonial, o resolucin dictada por los servicios de proteccin del menor de la administracin competente. 28. Si queremos interrumpir la prescripcin de una accin, y decidimos remitir un telegrama al deudor efectundole una reclamacin extrajudicial: a) El acto no es completo pues, simultneamente, hay que acudir al Juzgado efectuando la reclamacin judicial. b) La prescripcin se habr interrumpido en virtud de esa reclamacin extrajudicial. c) Tal acto no puede considerarse reclamacin extrajudicial, sino que debiramos efectuar un requerimiento notarial, careciendo de validez el otro.

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Respuestas correctas.1) a 2) b 3) b 4) a 5) c 6) c 8) b 9) c 10) c 11) a 12) b 13) c 14) c 15) b 16) a 17) a 18) b 19) c 20) a 21) c 22) c 23) a
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24) b 25) c 26) a 27) b 28) b