L

a Responsabilidad significa la sujecin de una persona que vulnera un deber de conducta impuesto en inters de otro sujeto a la obligacin de reparar el dao producido.

Tal responsabilidad genrica se clasifica tradicionalmente en Contractual y Aquiliana o Extracontractual.

La Responsabilidad Contractual supone la transgresin de un deber de conducta impuesto en un contrato.

La Responsabilidad Extracontractual o Aquiliana responde, por el contrario a la idea de la produccin de un dao a otra persona por haber transgredido el genrico deber de abstenerse de un comportamiento lesivo de los dems.

Nuestro Cdigo Civil diferencia claramente en el artculo 1089 CC como fuente de las obligaciones << a los actos y omisiones ilcitos o en que intervenga cualquier gnero de culpa o negligencia >> de la ley, contratos y cuasicontratos.

Determina, adems, que las obligaciones civiles que nazcan de los delitos o faltas se rijan por las reglas del Cdigo Penal (art. 1092 C.C.) mientras que en los actos u omisiones en que intervenga culpa o negligencia no penadas por la ley, lo habrn de ser por las normas civiles (art.1093C.C).

La separacin entre las obligaciones que nacen de la convencin y las que tienen su origen en la culpa o negligencia civil no es ms que de rgimen jurdico, pues el fundamento ltimo es el mismo; una accin y omisin culposa, aunque tambin dolosa que daa a otro.

Incluso el rgimen jurdico de las primeras se aplica, segn reiterada doctrina jurisprudencial, a las segundas de manera subsidiaria, pues el captulo II del Ttulo XVI no las regula en su totalidad.

1.- El Derecho de Daos y su funcin:

uestro Sistema en materia de Responsabilidad Extracontractual aparece dominado por la idea de

Culpa del agente productor del dao.

Pieza fundamental del mismo es el artculo 1902 que dice: << El que por accin u omisin cause dao a otro interviniendo culpa o negligencia, est obligado a reparar el dao causado >>.

La aparicin de nuevas tcnicas y del transporte automotriz multiplic la produccin o posibilidades de produccin de daos, haciendo casi imposible la vigencia del Principio de la Responsabilidad por culpa.

No se poda seguir manteniendo un sistema que exiga de cada una de las vctimas la prueba de la culpa del autor de la accin daosa.

Hay que anotar tambin en el declive de la doctrina de la culpa el distinto enfoque con que empieza a mirarse el problema de la responsabilidad: La vctima debe ser indemnizada siempre.

El Dao, en suma, no es un acontecimiento excepcional que permite tratamientos individualizados, sino un problema social cuando son muchas las vctimas.

Los nuevos hechos y las nuevas exigencias que hemos expuesto no hallaban satisfaccin en el sistema codificado.

De ah que, subsistiendo formalmente inalterado, se lleve a cabo por la Jurisprudencia una interpretacin de las normas que en el fondo supone un Nuevo Sistema.

Se acude a la generalizacin de los expedientes de las presunciones de responsabilidad, de la inversin de la carga de la prueba (que dispensa a la vctima de toda otra carga que no sea la de probar la realidad del dao corriendo a cargo del imputado la demostracin de que su actuar fue diligente) o apreciar culpa ante la ms mnima negligencia, llegndose incluso a la declaracin de responsabilidad por el hecho de haber ocurrido el dao, que prueba por s mismo la existencia de aquella negligencia.

Dentro de sta misma lnea tambin se flexibiliza el requisito de la Causalidad que debe existir entre el dao y el hecho productor del mismo.

Se pasa de una causalidad necesaria a una causalidad adecuada.

Un paso ms es el que dan los sostenedores de las Teoras Objetivas que preconizan la necesidad de indemnizar a quin haya sido vctima del riesgo creado por el causante del dao con su actuar, pues si se beneficia con ello tambin ha de pechar con las consecuencias daosas.

Conviene anotar que cuando la legislacin acoge el Sistema de la Responsabilidad sin Culpa, paralelamente obliga al potencial responsable a estar asegurado contra las consecuencias de su actuar, lo que conduce a que por el fenmeno de la traslacin de los costos al precio del producto, las potenciales vctimas de los daos sean las que en realidad se aseguren la percepcin de la indemnizacin de la entidad aseguradora, no del responsable.

Por otra parte, la extraordinaria difusin de los seguros de Responsabilidad Civil hace que la jurisprudencia se muestre todava ms rigurosa con el agente productor del dao cuando el supuesto de hecho no esta previsto legalmente como de responsabilidad objetiva.

En nuestros das, la mayor parte de los eventos daosos no son imputables a un individuo aislado, sino a grupos a veces muy numerosos de individuos. Ello puede ocurrir de varios modos:

Porque el individuo aislado, en quin se materializa la causa inmediata, se encontraba sumido dentro de una organizacin y al servicio de ella.

El fallo humano del que algunas veces se habla cuando se trata de discernir la causa de una catstrofe, es el fallo del ltimo eslabn de la cadena o es el fallo de toda la organizacin de la que la cadena forma parte?

As aparece el problema de la imputacin de los daos y el deber de resarcir de las empresas, que nuestro Cdigo Civil resuelve de una manera insatisfactoria en el artculo 1903.

Aparece tambin la cuestin de los daos que son productos de actividades colectivas, en las cuales, en una sociedad masificada, la identificacin del actor se hace imposible.

El fenmeno fue previsto por el Cdigo Civil Alemn, en cuyo prrafo 830, despus de establecer que si varios han causado un dao por acto lcito realizado en comn, cada uno ser responsable del dao causado por sus actos.

Se impone pus una responsabilidad grupal o colectiva, fuera de los esquemas de responsabilidad individual que es la tradicional.

El Sistema Actual es el del seguro de Responsabilidad Civil, en el cual el asegurador asume el riesgo que para el patrimonio del asegurado supondra la obligacin de indemnizar todo el dao que cause, y su significado ms profundo es el de una colectivizacin de los riesgos: la colectividad de los participantes de una actividad que puede entraar riesgo, contribuyen con las primas del seguro que han de concertar a sufragar los daos que alguno de ellos ocasione.

Sin embargo, el seguro no suprime la responsabilidad, no se puede prescindir de ella para articularlo.

El Asegurador responde porque el asegurado es un responsable civil. Adems con el seguro de Responsabilidad Civil nicamente quedan cubiertos los daos que se enlazan con la actividad creadora de riesgo cubierta por la pliza.

Es una va de cobertura parcial que, para ser adecuadamente protectora, exigira una multiplicacin de los seguros obligatorios que cubriesen las mltiples actividades posibles.

Toda la profunda transformacin del sistema tradicional se va traduciendo en realidades legislativas que tienden a la inmediata indemnizacin de la vctima por medio del seguro.

Ms all de ese lmite, el sistema legal deja actuar a lo que pudiramos llamar los principios tradicionales, y ocurre que de nuevo vuelvea aparecer en posicin central el contrato de seguro para atender la necesidad de reparacin, y la jurisprudencia, influida por aquella legislacin y por la extraordinaria difusin de los seguros voluntarios, aplica de hecho diversos expedientes tcnicos a supuestos distintos de los previstos en ella, en unas relaciones sociales dominadas por el Principio de Reparacin del Dao sin preocuparse debidamente de sus causas.

2.- Tipos de Responsabilidad: Responsabilidad fundada en la culpa y Responsabilidad Objetiva.

a Responsabilidad Civil puede tipificarse con arreglo a diversas circuntancias o clasificaciones:

Responsabilidad Subjetiva y Objetiva:

La Responsabilidad Subjetiva se funda exclusivamente en la Culpa.

La Responsabilidad Objetiva se produce con independencia de toda Culpa.

Responsabilidad Directa o Indirecta:

La Responsabilidad Directa es la que se impone a la persona causante del dao y, es siempre, una responsabilidad por hechos propios.

La Responsabilidad Indirecta se produce si se obliga al resarcimiento a una persona que no es agente productor del hecho u omisin daoso, y es por hechos ajenos.

Responsabilidad Principal y Subsidiaria:

La Responsabilidad Principal es aquella que esexigible en primer trmino.

La Responsabilidad Subsidiaria se produce cuando el deber impuesto al que es responsable principal no existe o no cumple o no puede cumplir.

3.- Responsabilidad Contractual y Extracontractual: el problema de la concurrencia:

uando entre dos personas media una relacin jurdica contractual, producido un dao por una parte a la otra interviniendo culpa o negligencia, puede suceder que ese mismo resultado daoso sea susceptible de considerarse como una infraccin contractual, que generara Responsabilidad de este tipo, o como un supuesto de Responsabilidad Extracontractual, en tanto hubiera producido la obligacin de reparar como consecuencia del incumplimiento del neminen laedere.

El tema est siempre en dilucidar si la Ley del contrato, una vez que las obligaciones derivadas de aquel principio forman parte de su contenido, desplaza a todo tipo de Responsabilidad Extracontractual no existiendo ms que la Contractual, o bien esta ltima se superpone o coexiste con la primera, de manera que el perjudicado puede accionar una u otra, e incluso hacer subsidiaria una de la otra.

Las discusiones doctrinales no han llegado todava a puntos de acuerdo, y ello tiene su trascendencia en la jurisprudencia, que fluctua segn los casos, orientada a que la vctima sea indemnizada de una manera u otra.

Lo que s a veces se detecta en la jurisprudencia es la exclusin de la Responsabilidad Extracontractual cuando el suceso daoso ocurre en la rigurosa rbita de lo pactado pero ello exige desentraar el contenido de esa riguosidad pues lo pactado se integra en los que dice la ley (art.1258).

4.- Responsabilidad Civil derivada de Delito y Responsabilidad Civil derivada de hechos no punibles.

recepta el artculo 1092 Cc <<Las Obligaciones civiles que nazcan de los delitos o de las faltas se regirn por las disposiciones del Cdigo Penal>>.

De ah que en el Cdigo Civil no figuren estas normas y nos tengamos que remitir a otras disciplinas (Derecho Penal / Derecho Procesal) donde se exponen y se explican.

Ciendonos a las cuestiones en las que la responsabilidad nacida del ilcito penal tiene importancia en la rbita civil, hay que destacar:

1. La Accin civil puede ejercitarse conjunta o separadamente con la va penal. Si se ejercita sta, se entender tambin utilizada la va civil a no ser que el daado o perjudicado la renunciase o reservase expresamente para actuarla despus de terminado el juicio criminal, si a ello hubiera lugar (arts. 111 y 112 LECrim.).

Pero mientras no se sustancia la va criminal no se abre la va civil, no transcurriendo por tanto el plazo de prescripcin de la accin civil (art. 114 LECrim.).

No podr utilizarse la accin ante la jurisdiccin civil si la sentencia firme en lo penal declara que no existi el hecho de que pudiera derivarse una responsabilidad civil (art. 116 LECrim.).

La Sentencia firme condenatoria ejerce influencia en el proceso civil posterior.

Es doctrina jurisprudencial reiterada que constituyen premisas inatacables las afirmaciones de hechos que se declaren probados, pero no la calificacin jurdica de los mismos.

En cambio las sentencias absolutorias no impiden la valoracin de los hechos en va civil.

2. La Rebelda del procesado (art. 843 LECrim.), la extincin de la responsabilidad penal por muerte del presunto culpable (art. 115 LECrim.), o por indulto, abre la va civil para ventilar las responsabilidades de orden civil.

3. No hay ningn obstculo para la aplicacin de las normas civiles sobre la Responsabilidad Extracontractual cuando haya habido un sobreseimiento de las actuaciones (libre o provisional) o absolucin.

La reapertura de las diligencias despus del sobreseimiento no elimina la prescripcin de la accin que ya estuviese consumada.4. Tambin se ha discutido el plazo prescriptivo de la accin cuando se lleva ante la jurisdiccin civil, estimandose que es el art. 1968.2, o bien que no es aplicable por referirse el Cdigo Civil expresamente a las acciones y omisiones del art.1902.

El Plazo se cuenta desde la firmeza de la sentencia o del auto de sobreseimiento de las actuaciones criminales, o archivo de las diligencias.

El Cdigo Penal de 1995, a pesar de regular minuciosamente la Responsabilidad Civil derivada de delito o falta, ha guardado silencio sobre la cuestin expuesta.

5.- Presupuestos de la Responsabilidad Civil.

ara que exista Responsabilidad Civil ser necesario que concurran los requisitos siguientes:

1 Un comportamiento. El Cdigo Civil dice <<Accin y

Omisin>> (art. 1902).

2 La Accin y Omisin debe haber producido un dao

3 Existencia de una relacin o nexo causal entre el

comportamiento y el dao.

4 Es preciso que exista un criterio que permita impugnar dicha responsabilidad al demandado.

El criterio normal de imputacin es la culpabilidad, si bien la ley admite otros posibles criterios de imputacin.

a)El Comportamiento y su consideracin como acto ilcto.

El punto de orgen de todo el fenmeno de la Responsabilidad Civil es un comportamiento, un acto humano al que se le pueda considerar como causa del dao.

Esta accin humana puede consistir en una accin positiva (facere) o en una accin negativa, omisin o abstencin (non facere).

Debemos preguntarnos si para que esta accin o sta omisin pueda ser considerada como fuente de responsabilidad es preciso que pueda ser calificada como ilcita o antijurdica.

En materia de Responsabilidad Contractual, la cuestin se presenta con bastante sencillez.

Preexiste una obligacin entre las partes y el comportamiento daoso es el comportamiento de un deudor que contraviene su obligacin y viola al mismo tiempo el derecho del acreedor.

En todo caso el hecho generador de Responsabilidad Civil contractual

Es siempre un acto ilcito, en la medida en que consiste en una contravencin del Ordenamiento Jurdico al darse una violacin del derecho del acreedor que protege y una falta de cumplimiento de la propia oblgacin que sanciona

En cambio, en materia de Responsabilidad Extracontractual, nuestro Cdigo Civil, siguiendo fielmente al francs, no exige este requisito, sino que en la accin y omisin daosa intervenga cualquier gnero de culpa o negligencia.

La Doctrina y la Jurisprudencia destacan el carcter antijurdico que debe tener el acto, aunque en la rbita no penal su concepto es necesariamente ms genrico, menosperfilado y concreto.

En efecto en el Derecho Penal las conductas sancionadas estn plenamente tipificadas en la ley. Pero fuera de l es imposible encontrar una serie de normas que minuciosamente obliguen a una conducta para no causar dao a tercero.

As pus lo antijurdico no penal no consiste solamente en la violacin de normas que impongan una conducta sino tambin en la contravencindel principio alterum non laedere, que es un principio general del Derecho que informa todo el Ordenamiento Jurdico y que est integrado en l, fuente de una serie de deberes que nos obligan a comportarnos respecto a terceros con la correccin y prudencia necesarias para que la convivencia sea posible.

Por ello es perfectamente posible que incluso el ejercicio de nuestro propio derecho cause dao resarcible si se ha ejercitado de modo anormal o excesivo.

En este sentido el Tribunal Constitucional seala que el art. 25.1 CE (en virtud del cual nadie puede ser condenado o sancionado por acciones y omisiones que en el momento de producirse no constituyan delito, falta o infraccin administrativa segn la legislavcin vigente) <<no es diractamente aplicable a los simples ilcitos de naturaleza civil, en los que la tipicidad y la legalidad no tienen que actuar de manera tan estricta>>.

b)El Dao.

El dao es uno de los presupuestos necesarios para que surja la obligacin de reparar (art. 1902 CC).

La Jurisprudencia admite que lo mismo puede ser patrimonial que moral, segn que se produzca en la esfera patrimonial o en la persona misma.

Atendiendo a esa amplitud el dao puede conceptuarse como la lesin de un bien jurdico.

Cuando el dao se origina por lesin de los bienes y derechos de la persona se le suele denominar dao moral, y se indemnizan prescindiendo de que la lesin repercuta en el patrimonio del daado.

La Jurisprudencia ha reconocido de manera reiteradsima la obligacin de resarcimientode los daos morales en s mismos considerados.

En realidad, en materia de daos morales no es adecuado hablar de resarcimiento ni de reparacin, porque de suyo son inestimables, sino ms bien de compensacin.

Esta compensacin es compatible con el resarcimiento de daos patrimoniales, sin que pueda decirse que se indemniza a la vctima doblemente.

El dao indemnizable puede ser tanto actual como futuro y surgir segn racional certidumbre.

No obstante, la Jurisprudencia permite que ante la aparicin de nuevos daos o agravacin de los ya reconocidos en la sentencia condenatoria, se accione nuevamente en demanda de reparacin.

Qu ocurre cuando la conducta calificada de ilcito civil d como resultado la muerte de una persona?

La Cuestin es discutida en la doctrina y por la Jurisprudencia del Tribunal Supremo (Sala 1):

La Sala 1 del Tribunal Supremo ha descatado que el dao es el morir, es decir, cuando la persona deja de existir con lo que nada puede adquirir ni trasmitir a sus herederos por esa sola condicin.

c) La Relacin de Causalidad.

El art. 1902 CC exige que el dao este causado por una accin u omisin humana.

La dificultad nece de la observacin de la realidad, en la que se ve que las cosas no son tan simples porque a todo fenmeno le precede no slo un antecedente sino varios, lo que obliga a precisar cul o cules de ellos merece el calificativo de causa en el sentido jurdico a fin de realizar la correspondiente imputacin de su autor.

A grandes rasgos, las mltiples teoras formuladas pueden diferenciarse en dos grupos:

.- Teora de la Equivalencia o de la condicin sine qua non:

Esta Teora est regida por el principio de que no puede hacerse ninguna diferenciacin entre los diferentes antecedentes que pueden concurrir en el resultado daoso, todos tendrn el rango de causa, siempre que se cumpla el siguiente postulado: un hecho es una causa de otro cuando si hubiera faltado el antecedente no se hubiera producido el resultado.

.- Teoras que destacan dentro del conjunto de antecedentes para conceptuarlos como causa del resultado, evitando as la amplitud que tendra la responsabilidad con la teora de la equivalencia:

Teora de la Causa Adecuada

Un sector de autores sigue la Adecuacinposible o razonable que lo ocasione.

Teora de la Causa Prxima

Otro sector de autores entiende que el hecho ms prximo al dao debe ser su causa.

 Teora de la Causa eficiente

Otro sector de autores mantiene tambin que el hecho ms eficiente es el decisivo.

La Jurisprudencia del Tribunal Supremo (Sala 1) no ha seguido un nico criterio en todas las innumerables sentencias que ha pronunciado hay aspectos que no deja a los rganos judiciales de instanciael establecimiento de la relacin de causalidad en sentido jurdico, sino que estima susceptible de control en va casacional el juicio formulado en la sentencia que se recurre.

d) Los Criterios Legales de Imputacin de Responsabilidad.

Sabemos que el art. 1902 requiere para que nazca la obligacin de reparar el dao que en la accin u omisin intervenga culpa o negligencia.

Es este el bsico criterio legal de imputacin, que se sustancia en la obligacin de prever los sucesos y tomar las medidas correspondientes para evitar el resultado daoso que originara su acaecimiento.

Esta obligacin de prever, este juicio de previsibilidadque ha de hacer toda persona diligente para que no le sean imputables los daos, no es ms que una traslacin a la rbita de la Responsabilidad Extracontractual de los artculos 1104 y 1105 Cc..

Ahora bin, siendo amplsima la extensin de previsibilidad, la Jurisprudencia dice que <<la exigencia de prever hay que considerarla en la actividad normal del hombre medio con relacin a las circunstancias del momento>>.

La Jurisprudencia ha ido creando diversos expedientes a favor de la vctima, estableciendo una presuncin de culpa en el demandado.

Cuando la actividad desarrollada por el demandado genera riesgos cualificados hay una tendencia a imputarle la Responsabilidad.

e) Circunstancias de Exoneracin de Responsabilidad.

A pesar de que la conducta de una persona haya producido daos, la obligacin de repararlos no se impone en determinados casos:

Legtima Defensa:

El sujeto queda exento de Responsabilidad Criminal y Civil (arts. 20.4 y 118 CP) dandose el mismo caso que en el Derecho Penal.

Si el acto defensivo ante la agresin es legtimo, el dao causado al defenderse no es antijurdico ni injusto.

Estado de Necesidad:

El que obra impulsado por un estado de necesidad est exento de responder criminalmente, pero no civilmente, imponindose la obligacin de responder a las personas en cuyo favor se haya precavido el mal (arts. 20.5 y 118.3 CP).

Se trata de una accin de enriquecimiento que tiene el daado contra el beneficiado, no de una accin de responsabilidad civil contra el causante del dao, pues falta el requisito de la antijuricidad en el comportamiento.

6.- La Obligacin de Indemnizar:

iendo, desde el punto de vista de su estructura, la Responsabilidad Civil un derecho de crdito a favor del perjudicado, genera la obligacin para el agente o responsable de cumplir una determinada prestacin, que de acuerdo con el artculo 1902 ser la de reparar el dao causado.

La Obligacin de reparar puede cumplirse in natura, mediante la reparacin o sustitucin de la cosa, o por equivalente, mediante la entrega de la indemnizacin correspondiente al dao experimentado.

Al Responsable no le corresponde elegir entre ambas. Tambin goza el perjudicado de la facultad de pedir la eliminacin de la causa productora del dao porque es incongruente que se siga produciendo en el futuro lo que ahora se obliga a reparar.

Cuando se solicita la Reparacin pecuniaria de los daos, el tiempo con arreglo al cual hay que fijar el importe, en casos de alteracin del valor monetario, no ha de situarse cuando se ejercita la accin ni cuando se causaron aqullos, sino en el daen que recaiga condena definitiva a la reparacin, o en su caso a la posterior en que se liquide su importe en el perodo de ejecucin de sentencia, toda vez que no se trata de pagar una suma de dinero, es decir, una deuda pecunaria simple, sino pagar en dinero un valor determinado, todo ello siempre de acuerdo con el principio dispositivo del proceso civil.

7.- Los Sujetos de la Responsabilidad Civil.

a Responsabilidad Civil, en cuanto deber de indemnizar, da lugar a la relacin obligatoria; en ella existe un derecho de crdito, del que es titular o acreedor el perjudicado, y un deber de

prestacin, del que es deudor el responsable o la persona a cuyo cargo es puesta legalmente la reparacin.

Puede darse que el Responsabe sea el mismo autor del dao, caso en el cual cabe hablar de Responsabilidad por Hechos Propios.

Cabe tambin que la Responsabilidad sea puesta a cargo de una persona distinta del autor del dao, hiptesis en la cual se habla de Responsabilidad por hechos ajenos.

8.- La Responsabilidad por Hecho Ajeno.

ice el artculo 1903.1 que la obligacin es exigible tambin a aquellas personas sobre las que se debe responder.

Por tanto, la Responsabilidad por hecho de otro, tambin llamada Responsabilidad Indirecta, es la que surge cuando la Ley obliga a reparar el dao causad por la accin u omisin de una persona a otra distinta.

Sin Embargo, el fundamento de esta responsabilidad por hecho ajeno en el sistema del Cdigo Civil es una falta propia de quin responde.

El artculo 1903, despus de regular los supuestos en que se da aquella responsabilidad, dice que: << La Responsabilidad de que trata este artculo cesar cuando las personasen l mencionadas prueben que emplearon toda diligencia de un buen padre de familia para prevenir el dao>>.

Se establece as un sistema de inversin de la carga de la prueba, ya que corresponde al responsable por el hecho u omisin de otro acreditar que no tiene responsabilidad por haber obrado de acuerdo con la diligencia de un buen padre de familia para prevenirlo.

Los padres son responsables de losdaos causados por los hijos que se encuentran bajo su guarda.

HACIA LA UNIFICACION DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL

Por: Alonso Morales Acosta

Estamos tan prximos unos de otros que resulta casi imposible actuar sin riesgo de causar dao y, sin embargo, dicen los Mezaud, estamos condenados a actuar ms.

Guillermo A. Borda.

Publicado en: la Revista Peruana de Derecho de De la Empresa Responsabilidad Civil y Empresa N 40

SUMARIO:

1)Introduccin. 2)Situacin del tema en la teora del Acto Jurdico. 3)Concepto de Responsabilidad Civil. 4)Sistemas de Responsabilidad Civil. 5)Unificacin del Sistema de Responsabilidad Civil. Conclusiones.

I. INTRODUCCION.

La responsabilidad civil es la institucin, surgida en la vida moderna (1), para reparar o resarcir los daos causados por terceros.

Actualmente, si bien no se pretende distinguir entre un sistema de responsabilidad civil y uno mercantil (debate casi imposible dado el proceso de unificacin del Derecho Privado, en que nuestra legislacin se ubica), es cierto que existen otros problemas en este campo. Algunos de los cuales creados ciertamente por el fenmeno empresarial y que paradjicamente- ste mismo contribuye a solucionar.

En la sociedad moderna la empresa es la organizacin unipersonal o colectiva imprescindible, para ejercer una actividad econmica determinada. Es el instrumento del pequeo y gran empresario para producir los bienes y servicios que se cambian en el mercado.

La aparicin de la empresa ha llevado a nuestros juristas a reflexionar sobre sus repercusiones en las diferentes reas del Derecho.

Muchos de estos sostienen que la mayor proporcin de daos que ocurren en la vida moderna se deben justamente a las empresas, sea por los daos causados por su proceso productivo (depredacin de recursos naturales, contaminacin del medio ambiente), invencin de productos peligrosos (armas de fuego, desinfectantes) o de bienes riesgosos (vehculos veloces), o simplemente por lanzar al mercado productos defectuosos.

Sin embargo, una regulacin coherente y equitativa de toda esta problemtica empresarial, depende en mucho de la coherencia del sistema de responsabilidad civil.

Es justamente de este ltimo tema del que queremos tratar, pues en esta ocasin la proteccin efectiva del consumidor la vctima de todos los das-, el individuo que casi no tiene poder econmico para hacer valer su derecho, depende en buena cuenta de un problema de tcnica legislativa y de soluciones realistas para su necesidad de reparacin.

Un sistema contradictorio o deficiente en el rea de responsabilidad civil es peligroso, pues permite que en los vacos e incoherencias se ampare el ms poderoso o el irresponsable.

Una regulacin acorde con la poca, flexible ante los nuevos eventos, que contemple mecanismos que hagan factible y equitativa la reparacin, harn de esta institucin un mecanismo realmente til y al servicio de la persona.

En este sentido, la responsabilidad civil ha ido dando respuestas al tema de la reparacin, desde diferentes perspectivas, sean subjetivistas u objetivistas, lo que significa simplemente subrayar el tema de la CULPA o del DAO como eje de esta institucin.

Sea cual fuere la teora que se acoja, para desplazar las consecuencias econmicas del dao hacia un tercero, observemos la grave incoherencia que reviste el hacer distinciones en la reparacin de un mismo dao, segn MEDIE O NO UN CONTRATO. En efecto, por qu establecer distinciones ante hechos semejantes?, qu justifica que en un caso los alcances y contenidos de la reparacin sean ms amplios?, por qu el tiempo de exigibilidad de una obligacin es mayor en un caso que otro?

Ningn sistema de responsabilidad puede desconocer, que lo fundamental es reparar las consecuencias del evento, lo ms ampliamente posible, con el fin de satisfacer a la vctima.

Sin embargo, a pesar de estas reflexiones, la mayora de los sistemas jurdicos romanogermnicos, mantienen separada la regulacin de las llamadas responsabilidades civiles contractuales o extracontractuales (o provenientes de acto ilcito) conservando diferencias odiosas. Nuestros cdigos civiles (1852, 1936 y 1984) son una muestra de lo expresado.

Es ms, una parte de la doctrina se empecina en sostener la imposibilidad e inconveniencia de dicha unificacin.

Este trabajo intenta hacer un esbozo de los argumentos a favor y en contra de la unificacin, se trata de un breve anlisis crtico con el fin de centrar los aspectos bsicos de esta polmica y tomando distancia- presentar una posicin.

No se intenta agotar el tema, ni ofrecer un proyecto de reforma del cdigo en este aspecto, sino simplemente de presentar la problemtica y afirmar la posibilidad de un sistema nico de responsabilidad.

Se estudia pues el tema de la denominada encrucijada histrica de la Responsabilidad Civil; unificacin del sistema normativo o conservacin de su duplicidad.

II. SITUACION DEL TEMA EN LA TEORIA DEL ACTO JURIDICO.

Se ha generalizado denominar a los dos grandes campos de la Responsabilidad Civil: Responsabilidad Contractual y Responsabilidad Extracontractual. Lo que en buena cuenta alude al contexto en el que se presenta el dao: inejecucin de obligaciones contractuales o la trasgresin de normas que rigen la convivencia social.

Sin embargo, se observa que: los hechos jurdicos voluntarios, que importan una manifestacin de voluntad lcita, dirigida a generar un efecto jurdico; se agrupan en una categora jurdica ms general que el contrato. Nos referimos al Acto Jurdico (2).

En este sentido, la terminologa apropiada para aludir a este campo de la responsabilidad civil sera: Responsabilidad derivada de Acto Jurdico; correlativamente la otra rea la extracontractual- se denominara Responsabilidad no derivada de Acto Jurdico (3).

De lo manifestado, se advierte inmediatamente el abandono categrico de las alusiones Acto Ilcito (4) o Hecho Ilcito.

Son bastante reiteradas por la doctrina las insuficiencias de estos trminos, pues lo muestran los casos en que no existe culpa del responsable como: los daos causados por terceros, por cosas, por animales. Es ms, no se compadecen con los fundamentos de la responsabilidad objetiva.

Borda (5) explica mayor suficiencia lo que estamos explicando:

Nos parece una terminologa impropia. Pensamos que la denominacin de hechos ilcitos debera reservarse para los hechos propios del responsable; pero cuando la responsabilidad surge de los daos ocasionados por un tercero o una cosa, no hay, propiamente hablando, un hecho ilcito,

sino ms bien un hecho neutro (ni lcito ni ilcito), al cual la ley imputa la obligacin de indemnizar (...).

En conclusin, la forma apropiada de referirse a estas dos grandes reas de la responsabilidad civil es: responsabilidad derivada de Acto Jurdico y responsabilidad no derivada de Acto Jurdico.

No obstante ello, en lo que contina de este trabajo, vamos a seguir aludiendo a la terminologa tradicional (Responsabilidad Contractual y Extracontractual), por varias razones:

1) Porque son los nombres aludidos por nuestro Cdigo Civil (6).

2) Porque la doctrina nacional y extranjera, ha debatido y desarrollado el tema desde esta perspectiva, sus textos, citas y discursos aluden a estos trminos.

3) Por mayor comodidad en el desarrollo de este trabajo, pues el debate alrededor de este tema es tan profundo, que un cambio de terminologa, podra complicarnos innecesariamente, dificultando su seguimiento.

Por las razones expuestas, continuaremos refirindonos a los dos grandes campos de la responsabilidad Civil como: Contractual y Extracontractual.

III. CONCEPTO DE RESPONSABILIDAD CIVIL.

Resulta oportuno presentar una definicin con el objetivo de tener una gua para iniciar nuestro anlisis. De lo contrario, podramos hallarnos navegando sin brjula, en medio de los fuertes maretazos doctrinarios, que genera el tema de la unificacin.

Es as, que consideramos a la responsabilidad civil como el conjunto de principios que pretenden responder al problema de los daos causados por terceros, intentando satisfacer a la vctima lo

ms ampliamente posible, con el fin de reparar el dao sufrido patrimonial o extrapatrimonialmente.

Aspectos que cabe resaltar de la definicin son los siguientes:

a) La referencia a un conjunto de principios que deben ser recogidos armoniosamente en el derecho positivo, tomando entonces el nombre de sistema normativo.

b) La indicacin que se trata de reparar el dao causado por terceros. Dentro de la responsabilidad civil privada es necesario que los daos no deriven de hechos propios, caso contrario, sera imposible desplazar las consecuencias de la reparacin (7).

c) La precisin que se trata de cumplir con el objetivo fundamental de la institucin: reparar todas las consecuencias del dao.

d) La conviccin que se trata de reparar tanto en la esfera patrimonial como extrapatrimonial. Vale decir, en su aspecto puramente econmico como personal (8). Aunque esto ltimo pueda revestir muchas dificultades (9).

IV. SISTEMAS DE RESPONSABILIDAD CIVIL.

Los sistemas de responsabilidad se diferencian segn el eje o centro determinante del cual deriva la responsabilidad del causante del dao.

Este eje puede ser la culpa o propiamente el dao, por ej.: A conduce un automvil y atropella a B que cruzaba distradamente la pista.

Si el eje de la responsabilidad civil es la CULPA se dir que A no es culpable, pues l conduca diligentemente y fue ms bien B que no actu con la diligencia debida, por lo cual las

consecuencias del accidente tendrn que ser asumidas totalmente por B sin esperar reparacin alguna de A.

Las teoras objetivistas prestan su atencin a otras circunstancias: con qu se caus? en ejercicio de qu actividad? se trataba de bienes o actividades riesgosas o peligrosas? quin o quines se benefician con el uso de estos bienes? por qu la sociedad los tolera si son tan riesgosos?

La respuesta a estas preguntas son una justificacin para desechar un anlisis de la culpa del conductor o de la vctima; y simplemente optar por responsabilizar al que posea un bien o ejerca actividad riesgosa o peligrosa beneficindose de este hecho.

En este sentido las teoras objetivas pueden responsabilizar al conductor, al propietario del vehculo, o ms an- a toda la sociedad por tolerar estos riesgos. En los dos primeros casos nos hallaremos ante la teora de la responsabilidad objetiva propiamente dicha y en el segundo caso ante la teora de la difusin social del riesgo.

La teora de la difusin social del riesgo encuentra responsabilidad en la sociedad, por ser justamente la colectividad la que permite ciertos riesgos, en vez de limitarlos categricamente o finalmente eliminarlos, tolerancia que por supuesto no es gratuita, sino que descansa en los mayores beneficios que se perciben. Por ejemplo: los automviles y el beneficio de la velocidad, las computadoras y el beneficio de la informtica, la electricidad y sus mltiples usos.

Por ello, la sociedad responder ante el dao, mediante los mecanismos del sistema de precios (10) y del seguro obligatorio (11).

Responsabilidad que coincide con la objetiva siempre que el causante se hubiese encontrado en la posibilidad efectiva de trasladar sus costos a la sociedad. De ser imposible este efecto, el sistema no funcionara (por ejemplo, en casos de control de precios o inexistencia de la cobertura del seguro) y podra coincidir simplemente con un sistema subjetivo.

En resumen, existen dos grandes clasificaciones de los sistemas de responsabilidad:

1.- La Subjetiva : - Teora de la culpa

2.- La Objetiva : - Teora objetiva propiamente dicha

- Teora de la difusin social del riesgo

Tambin se suele clasificar entre estas ltimas, a la regulacin de la teora de la culpa, invirtiendo la carga de la prueba y desplazndola al autor del dao. El cual para descargarse- tendr que acreditar que actu con la diligencia debida (sin culpa leve, inexcusable o dolo), mientras que a la vctima slo se le exigir, demostrar la existencia del dao y su cuanta.

Todas estas teoras atienden a la reparacin de los daos que duda cabe- slo que unas pretenden reparar las cosas al estado anterior si media culpa (teora subjetiva) y otras no atienden fundamentalmente a este factor (teoras objetivas).

V. UNIFICACION DEL SISTEMA DE RESPONSABILIDAD CIVIL.

5.1. Estado de la cuestin en la doctrina:

Actualmente la doctrina debate con vehemencia el tema, unos con una visin tradicional y otros con la conviccin que la responsabilidad civil es una sola. Los partidarios de la unificacin desechan que el contexto del que se deriva la responsabilidad civil: contractual o extracontractual, sea diferencia vlida para mantener la duplicidad legislativa.

Se parte de la afirmacin que el eje actual de la responsabilidad civil es el dao y que ha destronado a la culpa. Esta ltima era la base de un sistema imperfecto que en mltiples casos desamparaba totalmente a la vctima y, en otros, reconoca una reparacin exigua, que no cumpla con el principio de retornar las cosas al estado anterior al dao.

Frente a este argumento algunos contractualistas, partidarios de la duplicidad, exponen:

1) Que las responsabilidades no pueden ser iguales por que las fuentes de las cuales se derivan no son iguales. En un caso es el mbito contractual y en el otro el extracontractual.

2) Que la Responsabilidad Contractual presupone todo un estatuto normativo (trminos del Contrato), un marco precedente y predispuesto al acontecimiento, hecho que no coinciden con la Responsabilidad Civil Extracontractual, a menudo surgida del azar.

3) El incumplimiento del sujeto activo, de la relacin jurdica contractual (deudor), generalmente est cargada de un grado de subjetividad que no se presenta en la Responsabilidad Civil Extracontractual (Por ej.: accidentes de trnsito), puesto que aquella inejecucin vulnera la base de la contratacin: el principio del respeto a la palabra dada, que supone el cumplimiento del contrato como si fuera una ley: pacta sunt servanda.

4) Esta posicin justificara que las indemnizaciones en el caso de la Responsabilidad Civil Contractual no slo sean reparativas (limitadas al dao efectivamente causado) sino tambin punitivas (se considere un monto indemnizatorio mayor por concepto de sancin).

5) Finalmente que las consideraciones a la Responsabilidad Civil como un sistema nico, corresponden slo a explicaciones de tipo pedaggico, pero no a su integracin real en un solo sistema, hecho develado por la propia realidad y por la codificacin comparada.

Por otro lado, los partidarios de la unificacin consideran que lo esencial es descender hasta los presupuestos del deber de reparar:

1.- Accin

2.- Antijuricidad

3.- Dao

4.- Relacin de Causa a Efecto

5.- Criterio Legal de Imputacin

Estos elementos seran el fundamento de la Responsabilidad Civil y como tales justificaran la unificacin (12).

Creo que el doctor Lpez Olaciregui resume muy bien la cuestin al afirmar que hoy en da hay que estar contemplando la posibilidad de satisfacer ms bien el dao sufrido que el dao causado. Y actualmente el punto cardinal de la Responsabilidad Civil pasa por el dao ms que por la ilicitud, y as lo sostienen tambin el propio Bueres, Bustamente Alcina, Kemelmajer de Carlucci, Parellada, Dora Guesualdi, Trigo Represas, Mosset Iturraspe, Ghersi, Atilio Alterini, entre otros juristas. (13)

Se observa que estos criterios han sido recogidos a nivel Sudamericano por el Cdigo Civil paraguayo y por el proyecto de Cdigo Civil argentino.

En resumen, en la doctrina revisada se muestran dos posiciones que se presentan como antagnicas: los partidarios de la unificacin y los que se muestran contrarios a ella, cada uno parte sustancialmente de argumentos diferentes para sustentar sus posiciones.

5.2. Posicin del Cdigo Civil Peruano:

El Cdigo Civil peruano recoge en ambos campos de responsabilidad de teora subjetiva, basada en la culpa, aunque con algunos matices, como veremos en el desarrollo del tema.

En la responsabilidad contractual el carcter subjetivista se desprende inmediatamente del texto de sus artculos 1314, 1317 y 1321. El deudor slo es responsable y queda obligado a indemnizarsi media culpa (culpa leve, inexcusable o dolo). Sin embargo, cabe la posibilidad de objetivizar la responsabilidad si se prev expresamente en el ttulo de la obligacin (ej.: contrato) o en la ley.

En cuanto a la responsabilidad extracontractual, el Cdigo Civil recoge en el Artculo 1969 la teora subjetivista, basado en la teora de la culpa (aunque cabe advertir la inversin de la caga de la prueba). Sin embargo, en el Art. 1970 recoge a su vez la teora objetiva (14) y los Artculos 1987 y 1988 enuncian fehacientemente la posibilidad de admitir tambin la teora de la difusin social del riesgo.

En sntesis, en la seccin de responsabilidad extracontractual se muestra una mixtura compleja de las teoras de la Responsabilidad Civil, cuya armonizacin corresponder a la doctrina y la jurisprudencia, en vista que el legislador no ha dejado en este libro un trabajo muy acabado (15).

Como vemos, la puerta de entrada principal en ambos recintos es la teora de la culpa. Sin embargo, cabe observar que est permitido el acceso por otras teoras, ms matizadas y vigorosas en el rea de la responsabilidad extracontractual, que en la contractual.

En relacin al tema de la unificacin de la Responsabilidad Civil, en la Comisin Reformadora se presentaron las dos posiciones por la UNIFICACION los doctores Felipe Osterling Parodi y Manuel de la Puente y Lavalle; por la DUPLICIDAD el Dr. Fernando de Trazegnies Granda, ponente del libro de Responsabilidad Civil Extracontractual.

Como esta ltima posicin fue la que prim, la Comisin Reformadora hizo suyas las ponencias del Dr. Fernando de Trazegnies Granda (Responsabilidad Civil Extracontractual) y la del Dr. Felipe Osterling Parodi que elabor la de Responsabilidad Civil Contractual (Inejecucin de las Obligaciones). Posteriormente las ponencias fueron puestas dentro del Proyecto de Cdigo Civila la consideracin de la Comisin Revisora, la cual introdujo modificaciones sustanciales en la materia de Responsabilidad Civil.

5.3. Diferencias Artificiosas:

En este punto identificamos como diferencias artificiosas a aquellas puramente casuales o accidentales, que no derivan de una razn de fondo que sustente la duplicidad legislativa (16). Sin embargo, existen como diferencias en la ley, puesto que al establecerse una regulacin paralela se distinguieron estos aspectos en nuestro Cdigo Civil.

5.3.1. INDEMNIZACION:

Generalmente los alcances de la indemnizacin han sido un punto de distincin entre ambos tipos de responsabilidad.

Segn puede observarse del Art. 1985 la indemnizacin comprende las consecuencias del dao en un sentido lato.

Todas sin excepcin- tanto las inmediatas como las mediatas que se manifiesten en un dao emergente, lucro cesante, dao a la persona o dao moral.

En cambio para la Responsabilidad Civil Contractual se establece en el Art. 1321 que el resarcimiento comprende tanto el dao emergente como el lucro cesante, ...en cuanto sean consecuencia inmediata y directa de tal inejecucin. Vale decir, slo se indemnizan las consecuencias inmediatas del dao.

Esta reparacin es an ms limitada si el deudor hubiere incumplido por culpa leve, pues entonces el resarcimiento se limita al dao que poda preverse, al tiempo en que la obligacin fue contrada. Es decir, en esta eventualidad, slo se responder por las consecuencias inmediatas del dao, siempre que hubieren podido preverse.

5.3.2. PRESCRIPCION:

La codificacin comparada generalmente establece un plazo de prescripcin extintiva ms amplia para el caso de la Responsabilidad Civil contractual que para la extracontractual.

Nuestro Cdigo Civil no es una excepcin a esta regla, seala en el Art. 2001 un plazo de prescripcin de 10 aos para la Responsabilidad Civil Contractual (inc. 1) y de 2 aos para la Responsabilidad Civil Extracontractual.

Vale decir, el que sufre un dao con ocasin de la inejecucin de un contrato, tiene ms tiempo para reclamar que aqul que sufre el mismo dao sin mediar una relacin contractual

5.3.3. SOLIDARIDAD:

La regla en la Responsabilidad Civil Extracontractual es que la solidaridad es vnculo legal entre los autores del dao a favor de la vctima. Entendindose obligados todos a satisfacer la totalidad de la indemnizacin (Ej.: Art. 1983 del Cdigo Civil Peruano).

En tanto en la Responsabilidad Civil Contractual, no existe regla semejante, de modo que quedara sujeta la norma del Art. 1183. Vale decir: La solidaridad no se presume. Slo la ley o el ttulo de la obligacin la establecen en forma expresa (17).

De tal manera que ante un dao si se trata de Responsabilidad Civil Extracontractual- los autores respondern solidariamente, pero si se trata de Responsabilidad Civil Contractual la responsabilidad de los concurrentes ser simplemente mancomunada, aunque el dao fuere semejante. Vale decir, el perjudicado se encuentra en desventaja ante los deudores que le infringen un dao con ocasin del incumplimiento de un contrato.

Esta ventaja se solucionara imponindose la solidaridad (18), para la eventualidad que la inejecucin total, tarda o defectuosa de la prestacin, cause algn dao a la parte que actu con buena fe.

5.3.4. DAO A LA PERSONA Y DAO MORAL:

El Art. 1985 de la seccin de Responsabilidad Extracontractual de nuestro Cdigo Civil, establece que el dao comprende tambin el dao a la persona y el dao moral; mientras que el Art. 1322 relativo a la Responsabilidad Contractual, alude slo al dao moral.

La duda surge entonces de inmediato, en un caso el dao extrapatrimonial se puede separar totalmente (dao a la persona ms dao moral) y en el otro slo parcialmente?, cul es la diferencia entre dao moral y dao a la persona?, cmo fue incluido en el Cdigo Civil?

La inclusin del dao a la persona en la seccin de Responsabilidad Civil Extracontractual, como es bien conocido, fue obra del Dr. Carlos Fernndez Sessarego (19); quien consider que el DAO MORAL era una categora insuficiente, que significaba slo una afeccin, un dolor de sentimiento, causado por la prdida de algo querido. Mientras que el DAO A LA PERSONA implicaba mucho ms, la vulneracin de derechos personales ms trascendentes que podan significar la frustracin de un proyecto de vida. Vale decir, el dao a la persona sera la categora general y el dao moral la especie.

El mismo profesor Fernndez Sessarego en el Congreso Internacional del Derecho Civil de 1985, present una ponencia sobre dao a la Persona en la cual explic este criterio de distincin y lleg a precisar que en una acepcin amplia o lata del dao moral, ste poda coincidir con el dao a la persona (20).

El profesor Fernando de Trazegnies en su obra la Responsabilidad Extracontractual hace toda una exposicin y fundamentacin doctrinaria como jurisprudencial con el fin de demostrar que ambos conceptos implican lo mismo, inclinndose por la nocin dao extrapatrimonial, pues tanto los conceptos dao a la persona como dao moral estima se prestan a confusin (21).

Tratndose de categoras esencialmente iguales, pero ambas contempladas en el Art. 1985 del Cdigo Civil, cabe interpretar que se ha regulado el dao a la persona y el dao moral, segn las motivaciones y fundamentos expuestos inicialmente por el Dr. Fernndez Sessarego. Vale decir, el Dao Moral es comprendido slo en un sentido estricto (afeccin, dolor de sentimiento) y Dao a la Persona (como vulneracin de otros derechos inherentes a la persona, frustracin de un proyecto de vida, etc.); caso contrario, no habra como explicar la reiterancia en los conceptos. Se trata, entonces, de conceptos complementarios, que aluden a un dao extrapatrimonial.

En cuanto al Art. 1322, en este caso, se ha recogido slo la categora dao moral, pero en un sentido lato. Es decir, como categora general, equivalente al dao extrapatrimonial, lo que implica que comprende cualquier vulneracin al derecho a la vida, a la integridad fsica, a la libertad, al honor y DEMAS INHERENTES A LA PESONA HUMANA (Art. 5) del Cdigo Civil (22).

En conclusin, no hay una proteccin menor a la persona, en el mbito de la Responsabilidad Civil Contractual, por el hecho de aludirse slo al dao moral.

En este aspecto no existe diferencia en ambos campos de la Responsabilidad Civil.

5.3.5. CARGA DE LA PRUEBA:

Se observa que en campo extracontractual, el legislador da mayor facilidad a la vctima para acreditar el dao, que en el contractual.

El Art. 1969 de la Responsabilidad Civil Extracontractual seala que el descargo por falta de dolo o culpa corresponde a su autor.

La vctima slo debe acreditar el dao, su cuanta y, por supuesto, la causalidad adecuada. El autor para descargarse tendr que probar que actu con diligencia debida.

Es decir, en lo atinente a la culpa (responsabilidad) del autor, la palabra de la vctima es suficiente y la carga de probar lo contrario corresponde justamente al autor (23).

En lo relativo a la Responsabilidad Civil Contractual vamos a examinar los Arts. 1329, 1330 y 1331.

El Art. 1331 precisa que la prueba del dao y su cuanta corresponde a la vctima, lo que naturalmente presupone la causalidad adecuada.

En el Art. 1329 establece una presuncin juris tantum de culpa leve, respecto del Deudor (Autor del dao). En efecto, se reputa que el incumplimiento obedece a culpa leve del deudor.

El Art. 1330 dispone que la prueba del dolo o de la culpa inexcusable corresponde al perjudicado (la vctima).

Vale decir, en caso de culpa leve el descargo corresponde al autor del dao (deudor) y si se imputa culpa inexcusable o dolo la prueba tendra que ser expuesta por la vctima (acreedor) (24).

En conclusin, en el campo de la Responsabilidad Civil Extracontractual el descargo por todo tipo de grado de culpa corresponde al autor, mientras que en la Responsabilidad Civil Contractual al autor slo le corresponde el descargo por culpa leve y a la vctima la prueba de la culpa inexcusable y el dolo.

5.3.6. MORA:

Esta es una diferencia resaltada fundamentalmente por la doctrina argentina (25), que puede ser observada tambin en nuestro Cdigo Civil.

Uno de los efectos generales de la mora es el pago de intereses, an cuando stos no hubieren sido pactados, en cuyo caso se devengar el inters legal (arts. 1242 y 1246).

Se puede sealar que a diferencia de lo que ocurre en el campo de la Responsabilidad Extracontractual, en que la indemnizacin devenga intereses automticamente, desde la fecha en que se produjo el dao (mora ex re), en el caso de la Responsabilidad Contractual es necesario que se intime en mora al deudor (mora ex personae), para que recin corran los intereses, caso contrario, este efecto no se presentar (Art. 1333).

Si bien, sta es una diferencia que va a desaparecer, por efecto de la comercializacin de las relaciones civiles (26), es necesario tenerla presente, pues an subsiste en nuestro Cdigo Civil.

5.4. DIFERENCIA SUSTANCIAL:

La diferencia insoslayable entre uno y otro tipo de responsabilidad es el Contexto en el cual surge la obligacin de reparar. Si bien sta, siempre proviene de la Ley, afirma que, segn el campo en que se presente, tendr ciertas particularidades inevitables.

En la Responsabilidad Contractual el contexto del cual deriva la obligacin de ciertas particularidades inevitables.

En la Responsabilidad Contractual el contexto del cual deriva la obligacin de responder es del Contrato.

La inejecucin culpable (culpa leve, culpa inexcusable o dolo) que irrogue un dao al acreedor, abre inmediatamente la puerta de la responsabilidad civil, mientras que la Responsabilidad Civil Extracontractual no tiene por contexto un vnculo jurdico creado por dicho acto jurdico; (vase 5.1) no existe una relacin de Acreedor-Deudor entre los involucrados en el dao.

Ambos sistemas de Responsabilidad Civil responden naturalmente al principio de reponer las cosas al estado anterior al hecho daoso. Sin embargo, se aprecia una mayor tendencia sujetivista en la Responsabilidad Civil Contractual frente a la tendencia objetivista que marca a la Responsabilidad Civil Extracontractual moderna.

En efecto, caracterstica del mbito en el que se desenvuelve la Responsabilidad Civil Contractual es el cuerpo del contrato (o Acto Jurdico), una especie de estatuto previo, o patrn de referencia mediante el cual se pueden evaluar las obligaciones de cada una de las partes. Vale decir, existe una predeterminacin del marco en que se desenvolver la Responsabilidad de las partes.

Las partes conocen plenamente sus obligaciones y las consecuencias de su incumplimiento, el que celebra un contrato aunque sea lego en leyes- por lo menos intuye que est realizando un acto solemne y que tiene cierta semejanza a una Ley.

En incumplimiento voluntario, (sea por dolo, culpa inexcusable o leve) sumado a la existencia de un dao, causado por dicha conducta, genera la obligacin de resarcimiento.

Aqu en la indemnizacin, se observa el matiz que introduce la tendencia subjetivista. Si la inejecucin o el cumplimiento parcial, tardo o defectuoso de la obligacin, obedeceran a CULPA

LEVE, el resarcimiento se limita al DAO QUE PODIA PREVERSE al tiempo en que ella fue contrada.

Vale decir, se hace una distincin en los alcances de la indemnizacin, segn se est ante culpa leva de un lado- o ante el dolo o culpa inexcusable de otro-.

De este modo, el deudor que actu slo con culpa leve, indemnizara menos que otros que actuaron con dolo o culpa inexcusable (27).

En este contexto, la falta de diligencia debida es la faz de la culpa y significa, no actuar con la voluntad plena de querer cumplir.

Es decir, si media falta de voluntad (ausencia de diligencia ordinaria) en la ejecucin de la obligacin, se debe resarcir el dao irrogado, caso contrario, existiendo la diligencia debida (ausencia de culpa), y se torna imposible una prestacin, cada parte asume las consecuencias del dao (28).

Es decir, la Responsabilidad Civil Contractual es fundamentalmente subjetiva.

Es cierto que existen ciertos rasgos de objetivacin en la normatividad que concierne a esta rea de la responsabilidad presuncin de culpa leve, (Art. 1329), asuncin de responsabilidad de terceros (Art. 1325), responsabilidad por imposibilidad sobreviniente an sin culpa en estado de mora- (Arts. 1336 y 1340); los intereses moratorios exigibles con prescindencia del factor de imputabilidad (culpa o dolo) (Arts. 1422 y 1333) (29), etc.

Es ms en el derecho comparado son casos generalizados de Responsabilidad Civil Objetiva: contratos de transporte de carga o pasajeros, contratos de servicios de profesionales de la medicina (30) (por ej.: Ciruga esttica) (31), contratos de transferencia (compra-venta o suministro) de productos defectuosos.

En nuestro pas, la objetivacin de responsabilidad en estos contratos, podra producirse a partir de la teora de la difusin social del riesgo: seguros obligatorios o sistema de precios.

En conclusin, puede advertirse que el contexto es un factor sustancial, que tiende a desplazar la Responsabilidad Civil Contractual hacia una tendencia objetivista, aunque bastante moderada. Sin embargo, existe la posibilidad de objetivizar an ms la responsabilidad proveniente de varios contratos, a partir de la teora de la difusin social del riesgo.

5.5.- SOLUCION AL PROBLEMA:

Segn lo desarrollado hasta el momento, existira una aparente incompatibilidad entre las teoras que sustentan la Responsabilidad Civil Contractual y la responsabilidad Civil Extracontractual. La primera descansando en un eje subjetivista y la segunda en uno objetivista.

Estas posiciones son slo aparentemente irreconciliables, hemos podido observar que ni uno ni otro sistema de responsabilidad asume en forma pura una u otra tendencia.

Es cierto que actualmente la Responsabilidad Civil Extracontractual de nuestro cdigo y a pesar de la teora de la culpa en el Art. 1969- est sumamente marcada por el objetivismo (Arts. 1970, 1975, 1976, 1981, 1987 y 1988); no slo en su normatividad, sin tambin por la generalidad de supuesto que se presentan en base a bienes riesgosos o peligrosos o a actividades riesgosas o peligrosas, responsabilidad de representantes legales, daos causados por dependientes o subalternos, responsabilidad del asegurador y la difusin del seguro.

Mientras que la responsabilidad contractual se encuentra marcada por el subjetivismo, conforme hemos apreciado en el punto 5.2.

Sin embargo, estas anotaciones no enervan nuestra apreciacin sobre la inexistencia de una teora exclusiva en los sistemas de Responsabilidad; pues simplemente se trata de tendencia, que sin negar las otras- pueden ser morigeradas por la propia realidad. En esto tendrn rol protagnico: los jueces a (travs de sus fallos), las partes (a travs de sus pactos), y el resto de la sociedad (si se implementa el seguro obligatorio y el sistema de precios).

Otro argumento frecuentemente expuesto con el fin de sustentar la irreconciliabilidad de ambos sistemas de responsabilidad es justamente la existencia de obligaciones contractuales en un caso y su ausencia en el otro.

Algunos juristas la sustentan en la tradicional diferencia con el hecho ilcito, manifestando que no puede confundirse con el contrato. Ello implicara la generacin de efectos diferentes. Se tratara de fundamentar la diferencia en la naturaleza de las fuentes (hecho ilcito y Contrato).

Esta posicin fue justamente sostenida hace poco tiempo por los Doctores Marcelo U. Salerno y Alberto Juan Pardo, durante las XII Jornadas Nacionales de Derecho Civil Argentino (1988). (32).

Ante este argumento el Dr. Atilio Anbal Alterini, con la elocuencia y versatilidad que lo caracterizan, respondi Alterini, con la elocuencia y versatilidad que lo caracterizan, respondi en aquella oportunidad:

Seor Director: La moda unisex no convierte al hombre en mujer ni a la mujer en hombre. La unificacin de la extensin de la Responsabilidad Contractual y Extracontractual no diluye ni puede diluir la distinta estructura del contrato respecto del hecho ilcito.

... ... ... ... aqu se ha querido convertir una mecanismo de UNIFICACION en un mecanismo de IDENTIFICACION de conceptos que son por s mismos ontolgicamente distintos, a mi juicio porque es ontolgicamente distinto el acto jurdico del hecho ilcito generador en uno y otro caso de la consiguiente responsabilidad. (resaltado agregado) (33).

Coincidimos plenamente con esta apreciacin y siguiendo a Moisser de Espans estimamos que la Unificacin debe entenderse en el sentido de uniformizacin de normas unificables y no de integracin absoluta, diluyendo toda posibilidad de distincin en el sistema. (34)

En sta lnea, nos parece oportuna la intervencin del Dr. Allende, quien sobre este temaplante ir con prudencia hacia la posibilidad de un rgimen general para todo aquello unificable,

manteniendo normatividad especial para todas aquellas particularidades, propias de cada campo de responsabilidad. (35)

Es as, que hemos intentado una respuesta al problema de la unificacin. Se trata de entender que muchas de las incompatibilidades son aparentes, los sistemas no aparecen con teoras puras, sino que se trata de SISTEMAS MIXTOS, susceptibles de un rgimen general (para efectos sustanciales y accidentales); as como de normatividad especial para las particularidades de cada sistema.

Como sealan los Mazeaud y Tunc:

(...) esas diferencias no son fundamentales: no ataen a los principios rectores; de ah que pensemos que cabe agrupar, dentro de un plan nico, todos los problemas planteados en una y otra esfera (36).

Resulta absurdo observar, que actualmente, por diferencias artificiosas, ante un mismo dao, la vctima tiene en un caso 10 aos para reclamar y en otro slo 2 aos; que en un campo puede obtener una indemnizacin ms amplia que en el otro, o que ante daos idnticos los autores puedan responder solidariamente o mancomunadamente, segn tengan la suerte de acogerse a la responsabilidad contractual o extracontractual. Es tambin ocioso que se pretenda sostener diferencias SUSTANCIALES que la propia realidad cuestiona y relativiza, fundamentalmente si las consecuencias del dao para la vctima son las mismas, provenga de Responsabilidad Civil Contractual o Extracontractual (Ej.: muerte en un accidente automovilstico, mediando contrato de transporte o no).

5.6. OBSERVACION FINAL: EL CODIGO CIVIL EN LA RUTA DE LA UNIFICACION

De lo expuesto, resulta claro que el tema de la unificacin es una meta hacia la que debe orientarse nuestra legislacin, es un camino por recorrer. Sin embargo, resulta sumamente sintomtico y estimulante- observar que nuestro Cdigo, desde la perspectiva de su sistematizacin parecera aludir a una existencia formal de esta unificacin.

En efecto, el Cdigo Civil se divide en 10 libros: Libro I: Derecho de las Personas, Libro II: Acto Jurdico, Libra III; Derecho de Familia, Libro IV: Derecho de Sucesiones, Libro V: Derechos Reales, Libra VI: Las obligaciones, Libran VII: Fuente de las Obligaciones, Libro VIII; Prescripcin y Caducidad, Libran IX: Registros Pblicos, Libra X: Derecho Internacional Privado.

Pues bien, para lo que vamos a referir nos interesa centrar nuestra atencin slo en el Libro VI: Las Obligaciones y en el Libro VII: Fuente de las Obligaciones.

La vinculacin entre stos libros es obva; uno alude a la Fuente que crea la obligacin (contratos, promesa unilateral responsabilidad extracontractual, etc.) y el otro al efecto de esa fuente: la obligacin, regulndola de un modo amplio (sus modalidades, extincin, inejecucin, etc.).

Desde esta sistemtica resulta natural buscar en el Libro VII: Fuentes de las Obligaciones la normatividad relativa a cada campo de responsabilidad; concretamente en la Seccin Primera: Contratos en General y en la Seccin Sexta: Responsabilidad Extracontractual.

Las disposiciones de la responsabilidad extracontractual son identificables inmediatamente, por el simple nombre de la Seccin Sexta, pero las del otro campo, el de la responsabilidad contractual, no se hallan en la Seccin Primera: Contratos en General. No existe en dicha seccin normas para este campo de la responsabilidad.

La Responsabilidad Contractual es regulada slo por las disposiciones de Inejecucin de las Obligaciones (Ttulo IX, Seccin Segunda) del Libro VI: Las Obligaciones, que por razones sistemticas seran tambin aplicables a la Responsabilidad Extracontractual.

En resumen, en el Libro VII: Fuentes de las Obligaciones, slo hay disposiciones especficas para el campo de responsabilidad civil extracontractual, ms no para el contractual, y las disposiciones sobre Inejecucin de Obligaciones se aplicaran a ambos campos.

Estas naturalmente son apreciaciones o disquisiciones exclusivamente desde el punto de vista sistemtico, pues lo cierto es que la Responsabilidad Civil Extracontractual se ha afincado en su Seccin respectiva del Libro VII de Fuentes de las Obligaciones, y la Responsabilidad Contractual ha

sido ubicada por la doctrina en el Ttulo IX: Inejecucin de Obligaciones de la Seccin Tercera: Efectos de las Obligaciones del Libro VI: Las Obligaciones.

Sin embargo, resulta interesante observar las huellas del legislador, que explor la eventualidad de la unificacin, pues lo ms probable es que el TITULO UNICO DE RESPONSABILIDAD CIVIL hubiera sustituido a la Seccin vigente de Responsabilidad Civil Extracontractual en el Libro VII: Fuentes de las Obligaciones.

Como ltima observacin, cabe resaltar que aunque se considere feudo de la Responsabilidad Civil Contractual sistemticamente el Ttulo IX: Inejecucin de Obligaciones (Libro VI: Obligaciones) tambin es normatividad general de la Responsabilidad Civil Extracontractual.

Cmo armonizar algunas normas, teoras diferentes y principios contradictorios que se recogen en cada ttulo o seccin? Es tema para los que ven en la unificacin de la responsabilidad civil, no un proyecto o propuesta, sino una necesidad inmediata, que no puede esperar un nuevo proceso condificador.

Este tema que excede los alcances del presente trabajo, queda abierto a la hermenetica y exgesis de juristas y sobre todo- de nuestros jueces.

CONCLUSIONES:

1.- Las teoras subjetivista y objetivistas no se presentan puras en los sistemas de Responsabilidad Civil Contractual o Extracontractual. Estas generalmente contienen normas que responden a la naturaleza de ambas teoras.

2.- Lo que existe son predominancias o tendencias hacia el subjetivismo u objetivismo. Se observa la predominancia de la primera en la Responsabilidad Civil Contractual y del objetivismo en la Responsabilidad Civil Extracontractual.

3.- En consecuencia, es factible proponer la unificacin de los sistemas de Responsabilidad Civil; entendindose por tal la uniformizacin de aspecto sustanciales y accidentales de carcter general y la regulacin de casos particulares en normas especiales.

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