TEMA 4.

SECRETO PROFESIONAL Y CLUSULA DE CONCIENCIA

Para empezar a tratar dos temas de suma importancia como son el secreto profesional y la clusula de conciencia, debemos valorar la condicin de la actividad periodstica. Es una profesin o es un oficio? El oficio, segn la Real Academia de la Lengua (RAE) es una ocupacin habitual. Es decir, supone el aprendizaje de una actividad laboral a base de repetirla. Se domina realizndola, sin necesidad de haber adquirido conocimientos previos. Una profesin, sin embargo, es una actividad para cuyo ejercicio se necesita una condicin habilitada, que suele ser un ttulo acadmico o profesional. Respecto al desempeo de dicha actividad profesional, el artculo 403 del Cdigo Penal mantiene la figura del intrusismo. Podra definirse como el desarrollo de una actividad profesional sin la titulacin acadmica que se requiere, con penas que pueden llegar hasta al ao de prisin. El castigo, que condena duramente a aquellos usurpadores de profesiones tituladas, no se aplica a los oficios, que no estn regulados por ley. De hecho, la Carta Magna establece la necesidad de que el Estado cree Colegios Profesionales (Art. 36), en donde la ley regular las peculiaridades propias del rgimen jurdico de los mismos y el ejercicio de las profesiones tituladas. En Espaa, las competencias para la creacin de Colegios Profesionales estn transferidas a las comunidades autnomas, es decir, que cada regin puede crear sus propios entes y desarrollar su propia normativa. Pese a la importancia del periodismo en nuestra sociedad, lo cierto es que tanto la Constitucin como las posteriores normas, no se han preocupado de legislar acerca de la actividad periodstica como profesin regulada. Debido a esta ambigedad, la profesin informativa es hoy ms un oficio que una profesin. Desde el punto de vista laboral, ya que no existe, como hemos mencionado, ninguna ley que obligue a tener un ttulo para ejercer la actividad periodstica. Desde el punto de vista jurdico, ya que la profesin informativa no est regulada y, por tanto, no cabe, por ejemplo, el intrusismo como delito. Frente a todos los impedimentos que encuentra el periodismo para desarrollarse como profesin, es la nica actividad que tiene reconocidos dos derechos especficos en la Constitucin. El artculo 20, en el cuarto punto de su primer apartado, establece la necesidad de que la la ley regule el derecho a la clusula de conciencia y al secreto profesional en el ejercicio de estas libertades. Recordemos que este artculo se encuentra dentro de la seccin de derechos fundamentales, de ah la importancia de dicho reconocimiento a la actividad periodstica. Ambos derechos existen para proteger al informador y a la actividad informativa. La clusula de conciencia tiene que ver con la relacin entre empresa e informador, mientras que el secreto profesional permite al profesional de la informacin a negarse a

revelar sus fuentes. La clusula de conciencia aparece como un derecho previo a la difusin de la informacin, mientras que el secreto profesional sera posterior a la mencionada difusin. De estos dos derechos solo ha sido regulada la clusula de conciencia, mediante Ley Orgnica en 1997. Los poderes pblicos no han cumplido lo establecido en la Constitucin acerca de que se regulara el secreto profesional. Es cierto que no se marca el plazo para su desarrollo, pero como derecho fundamental ya debera haberse regulado. El secreto profesional permite al profesional de la informacin negarse a dar las fuentes de informacin con las que trabaja. No sabemos ante quin: el derecho se interpreta porque no est regulado. Al no existir la norma, es difcil saber quin es el profesional de la informacin, pero podramos entender que es aquella persona que vive de trabajar y manipular la informacin para darla a conocer. Hay dos particularidades respecto del derecho al secreto profesional. La primera es reconocerlo primero como derecho y despus como deber. Como derecho por su propia naturaleza recogida en la Constitucin. Segundo como deber por la implicacin moral que supone para el informante no revelar sus fuentes. La segunda de sus singularidades tiene que ver con su significado. En otras profesiones, como, por ejemplo, los mdicos, el secreto profesional supone guardar silencio sobre un dato. En periodismo, primero se difunde dicho dato o informacin y luego se guarda silencio sobre la fuente que lo ha revelado. La Federacin de Asociaciones de Periodistas Espaoles (FAPE), estima en su cdigo deontolgico que el secreto profesional es un derecho del periodista, a la vez que un deber que garantiza la confidencialidad de las fuentes de informacin. En el citado artculo 10 del cdigo se aade que el periodista garantizar el derecho de sus fuentes informativas a permanecer en el anonimato, si as ha sido solicitado. Los nicos supuestos en los que tal deber podr ceder de manera excepcional, seran, segn la FAPE el hecho de que conste fehacientemente que la fuente ha falseado de manera consciente la informacin o cuando el revelar la fuente sea el nico medio para evitar un dao grave e inminente a las personas. Ante quin se puede alegar el secreto? *Director / empresa informativa: se le podran otorgar las fuentes, ya que el director de medio tambin est sujeto al secreto profesional. *rganos judiciales: en un principio no se tiene porqu revelar la fuente. Un informador puede ser citado como imputado o como testigo. En el primer caso, se ha podido producir una lesin de derechos en otra persona, y el periodista tiene una responsabilidad, por lo que no puede hacer prevalecer el secreto. En todo caso, podr negarse a prestar declaracin contra s mismo, en virtud del artculo 24.2 de la

Constitucin Espaola, o, dicho ms coloquialmente, tendr derecho a guardar silencio. Dicho artculo tambin menciona que la ley regular los casos en que, por razn de parentesco o de secreto profesional, no se est obligado a declarar sobre hechos presuntamente delictivos. En caso de ser citado como testigo cabe perfectamente alegar el secreto profesional. Aqu es donde se e crea un problema fruto de la no regulacin del secreto. Si el testigo se acoge al secreto profesional, qu hace el juez? Puede tomar dos posturas: la primera, alegar que el testigo no colabora con la justicia, no aceptando el secreto profesional, ya que no se puede aplicar una ley que no existe; la segunda, aceptar el secreto, recogido pero no regulado en la Constitucin, y mandar al testigo a casa. De hecho, hasta el momento ningn juez se ha atrevido a imputar a un periodista por acogerse al secreto profesional. En todo caso, la ley respecto del secreto profesional tiene muchas lagunas y colisiones. Por poner un ejemplo, la Ley de Enjuiciamiento Criminal establece, en su artculo 262, que los que por razn de sus cargos, profesiones u oficios tuvieren noticia de algn delito pblico, estarn obligados a denunciarlo inmediatamente al Ministerio fiscal, al Tribunal competente, hecho que se opone totalmente, al respeto del secreto profesional (salvo la obligacin que tiene de declarar si dicho delito reviste suma gravedad por atentar a la seguridad del Estado, a la tranquilidad pblica o a la sagrada persona del Rey o de su sucesor). *Autoridades polticas *Personas determinadas Pases como Francia, Alemania, Italia, Suecia o Polonia tienen legislaciones similares a la espaola en cuanto a preservar el secreto profesional, salvo excepciones que afecten al inters de la nacin o en casos en determinados procedimientos penales. Tambin, gran parte de las normativas europeas prevn revelar un secreto cuando el Juez no tiene otras pruebas para probar un hecho delictivo e impartir Justicia. La clusula de conciencia es un derecho fundamental instrumental que s est regulado por ley. Este derecho reconocido por la Constitucin, segn afirma el doctor en Derecho, Rafael Daz Arias, encuentra su origen en la jurisprudencia italiana de principios del siglo XX (caso Morello) y su reconocimiento legal en la ley francesa de 1935. En ambos casos supone un mecanismo de extincin indemnizada de la relacin laboral del periodista, cuando su conciencia entra en conflicto con la modificacin de la lnea editorial de la publicacin para la que trabaja. La clusula es, por tanto, de carcter extintivo. En Espaa, la primera sentencia estimativa de un recurso de amparo por el Tribunal Constitucional (225/02) data de finales del 2002, y supuso un hecho de especial inters para los periodistas y la sociedad en su conjunto. Se ampar la clusula de conciencia invocada por un periodista, que ejerca el cargo de subdirector del antiguo diario Ya de Madrid, prestando servicios laborales para diferentes editoriales. El motivo de apelar a dicha clusula fue el cambio experimentado en el diario, que consisti en pasar de mantener una lnea editorial "caracterizada por la defensa de la justicia social y los

valores ticos y morales cristianos" a otra "de matiz utraderechista". El articulado de la LO 2/1997, reguladora de la clusula de conciencia de los profesionales de informacin, se compone de tres apartados en donde se explicita que los periodistas podrn apelar a este mecanismo conforme a dos posibilidades. La primera resultara de un cambio sustancial de orientacin informativa o lnea ideolgica en el medio; la segunda opcin aparecera con un traslado del periodista a otro medio del mismo grupo que por su gnero o lnea suponga una ruptura patente con la orientacin profesional del informador. El Cdigo Deontolgico Europeo de la Profesin Periodstica establece en dos de sus artculos las claves de la proteccin de estos dos derechos: *Artculo 13. En el interior de la empresa informativa en relacin con la libertad de expresin deben coexistir editores y periodistas, teniendo en consideracin que el respeto legtimo de la orientacin ideolgica de los editores o propietarios, queda limitado por las exigencias inexorables de la veracidad de las noticias y de la tica de las opiniones, lo que es exigible por el derecho fundamental a la informacin que poseen los ciudadanos. *Artculo 14. En funcin de estas exigencias es necesario reforzar las garantas de libertad de expresin de los periodistas a quienes corresponde en ltima instancia ser los emisores finales de la informacin. Es necesario desarrollar jurdicamente y clarificar las figuras de la clusula de conciencia y el secreto profesional de las fuentes confidenciales, armonizando las disposiciones nacionales sobre estas materias para ejercerlas en el marco ms amplio del espacio democrtico europeo. Por tanto, cabe aadir que la profesin periodstica an se encuentra en un proceso de mejora y consolidacin legal, ya que pese a tener ciertos derechos especficos reconocidos en la Constitucin espaola, an no goza de los privilegios de aquellas actividades profesionales reguladas. Urge presionar a los poderes pblicos para que legislen la figura del periodismo como actividad profesional. Se distinguira as de la actividad de muchos opinadores que creen que ser periodista es un oficio, cuando es, a todas luces, una profesin. FUENTES http://noticias.juridicas.com/ http://www.boe.es/ Rafael Daz Arias. "La clusula de conciencia" en Derecho de la Informacin, Ariel, Barcelona, 2003 (ISBN 84-344-1295-0), pp.327-345. http://elpais.com/diario/2003/01/13/sociedad/1042412404_850215.html